招投標(biāo)與合同管理常見問題分析

1、招投標(biāo)與合同管理影響常見問題分析摘 要 :為確保工程建設(shè)項(xiàng)目公平、有序進(jìn)行,就要對(duì)建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)行招投標(biāo);為確保建筑合同的權(quán)威性、 有效性和約束性, 就要進(jìn)行合同管理工作。 隨著我國(guó) 經(jīng)濟(jì)建設(shè)的不斷發(fā)展, 我國(guó)國(guó)內(nèi)建筑行業(yè)未來發(fā)展趨勢(shì)無疑是更加規(guī)范化、 公平 化和國(guó)際化的。 在發(fā)展過程中, 如何平穩(wěn)而有效地處理招投標(biāo)工作和合同管理工 作所遇到的問題就成了當(dāng)務(wù)之急。 本文對(duì)我國(guó)建筑行業(yè)中常見的諸如:宏觀管理 體制不完善、 法律法規(guī)執(zhí)行不力、 行業(yè)門檻低和經(jīng)驗(yàn)不足等現(xiàn)象進(jìn)行總結(jié), 并提 出了相應(yīng)的改進(jìn)建議。關(guān)鍵詞 :招投標(biāo) 合同管理 問題分析 建議中國(guó)加入 WTO 已十年。這段時(shí)間里,國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)建設(shè)發(fā)生

2、了突飛猛進(jìn)的發(fā)展, 隨之而來的城市建設(shè),也大大催生了建筑行業(yè)如火如荼的發(fā)展行情。一種制度, 若是沒有足夠長(zhǎng)的時(shí)間使其自我完善, 那么不論它生長(zhǎng)的多么旺盛、 巨大, 都會(huì) 存在很大的缺陷和漏洞,亟需補(bǔ)救。1、招投標(biāo)常見的問題1.1法律法規(guī)的解讀招投標(biāo)法和合同管理各有其單獨(dú)的法律條文。 法律條文的過多, 有時(shí)易形成 “深文刻法” 現(xiàn)象, 即除了法律專業(yè)人士之外, 一般人對(duì)其并不了解或一知半解 建筑法亦存在此種問題某些非法律專業(yè)的工程界人士對(duì)法律條文解讀 不徹底乃至錯(cuò)誤等,從而對(duì)工程產(chǎn)生不必要的麻煩。例如:中華人民共和國(guó)招投標(biāo)法 (以下簡(jiǎn)稱 招投標(biāo)法 規(guī)定:投標(biāo)人在招標(biāo) 文件要求提交投標(biāo)文件的截止時(shí)

3、間之前, 可以補(bǔ)充、 修改或撤回投標(biāo)文件, 并書 面通知招標(biāo)人。補(bǔ)充、修改的內(nèi)容為投標(biāo)文件的組成部分 。中華人民共和國(guó)合同法 (以下簡(jiǎn)稱 合同法 規(guī)定:要約到達(dá)受要約人 時(shí)生效 。當(dāng)要約到達(dá)受要約人時(shí), 投標(biāo)文件已生效, 又如何再進(jìn)行補(bǔ)充、 修改、 甚至 撤回呢 ? 這兩段法律正確的解讀應(yīng)當(dāng)是:所謂的“要約”是指內(nèi)容“具體而確定 . ”的文件。當(dāng)標(biāo)書可以“補(bǔ)充、修改、或撤回”時(shí),它自然是一個(gè)不確定的文件,所 以此時(shí)的標(biāo)書算不得“要約” 。按以上解讀, 就可知其實(shí)法律條文在現(xiàn)有情況下已經(jīng)是較完全的了, 欠缺的 僅僅是專業(yè)的解讀。1.2管理結(jié)構(gòu)的不合理以及執(zhí)行力的不足建筑工程招投標(biāo)和專業(yè)工程招投標(biāo)

4、, 分屬各省建設(shè)主管單位和各專業(yè)部委設(shè) 立的工程招投標(biāo)機(jī)構(gòu)主管 。由于這兩個(gè)部門各有屬于自己的一套招投標(biāo)管理規(guī) 定, 所以無形中就將國(guó)內(nèi)的建筑行業(yè)分成了建筑工程行業(yè)和專業(yè)工程行業(yè)。 這樣 的設(shè)置最主要會(huì)導(dǎo)致:一是,推諉扯皮。遇到問題相互踢皮球,不愿承擔(dān)責(zé)任, 長(zhǎng)此以往便降低了規(guī)章制度的執(zhí)行力; 二是, 一事二主。 由于兩個(gè)部門都有屬于 自己的管理?xiàng)l例, 所以在某種程度上可以說出現(xiàn)嚴(yán)重的職能重疊, 同樣一件事情 會(huì)有兩個(gè)相左的處理辦法,法律條文的權(quán)威性受到嚴(yán)重質(zhì)疑。由于中國(guó)的 “官本位” 思想歷史悠久, 所以少部分思想覺悟有差的實(shí)權(quán)領(lǐng)導(dǎo) 可以說成為當(dāng)?shù)氐摹巴粱实邸?,不但變相插手招標(biāo)工作,而且越

5、權(quán)包辦工程招投 標(biāo)。除此之外,有些地方盛行地方保護(hù)主義,排外思想嚴(yán)重,擾亂市場(chǎng)紀(jì)律,破 壞公平、公正的競(jìng)爭(zhēng)。更有甚者, 有些地方的建設(shè)主管部門領(lǐng)導(dǎo)身兼數(shù)職, 既是行業(yè)管理者, 又是 企業(yè)負(fù)責(zé)人,自寫自唱,完全成為行業(yè)內(nèi)一霸。1.3施工方的違規(guī)行為由于我國(guó)現(xiàn)行的中標(biāo)辦法是無標(biāo)底招標(biāo)中的最低價(jià)中標(biāo)法, 此方法的推行一 是為了和國(guó)際接軌; 二是為節(jié)約資金。 但某些施工方為了中標(biāo), 不顧實(shí)際情況惡 意壓低價(jià)格。 雖然中了標(biāo), 但最后往往是和建設(shè)單位進(jìn)行扯皮, 給多少錢干多少 活,甚至最后根本不能完成工程。有些建筑單位想盡辦法賄賂招標(biāo)管理人員。財(cái)、色、名、食無所不用其極。 只為獲得內(nèi)幕消息,以便最后中標(biāo)

6、。一是, 某些企業(yè)私下商議好一人一次。 集體參投后不論是誰中標(biāo), 最后都會(huì) 讓給當(dāng)下輪到的那家企業(yè); 二是, 有的企業(yè)經(jīng)過上下打點(diǎn), 已經(jīng)被內(nèi)定為中標(biāo)單 位,然后該企業(yè)再找來其他一些公司做陪襯,走完整個(gè)招標(biāo)環(huán)節(jié)的“過場(chǎng)” ,最 后中標(biāo)。三是,用分成、轉(zhuǎn)包等好處拉攏其他企業(yè)前來作陪襯,最后獲得中標(biāo)。 四是, 一家企業(yè)打四個(gè)牌子, 實(shí)際中標(biāo)的都是同一個(gè)人。五是, 某些資質(zhì)不夠的 企業(yè)“借用”大企業(yè)的名號(hào),中標(biāo)后給予對(duì)方一定的“感謝” 。等等。1.4招標(biāo)方的違規(guī)行為招投標(biāo)法 第三條規(guī)定:在中和人民共和國(guó)境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包 括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購,

7、必須進(jìn)行招標(biāo):(一大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全 的的項(xiàng)目; (二(條文以后的部分詳見招投標(biāo)法 雖然法律已經(jīng)明文規(guī)定所有需要招標(biāo)的項(xiàng)目, 但某些單位為了自己的利益挖 空心思抵制招標(biāo)。 從小處講, 是擾亂建筑市場(chǎng)的秩序; 從大處講, 就是嚴(yán)重的違 法行為。建設(shè)單位與施工企業(yè)有一定的關(guān)系, 私下達(dá)成協(xié)議:一是, 找來其他幾家企 業(yè)作為“幫手” ,協(xié)助其中標(biāo),完全是掩耳盜鈴;二是,將一個(gè)工程的單位項(xiàng)目 或分項(xiàng)項(xiàng)目進(jìn)行分包。 結(jié)果部分工程的承包企業(yè)和總承包企業(yè)間溝通有障礙、 工 作無法銜接,最后對(duì)整個(gè)工程的質(zhì)量造成損害。一是, 有些投標(biāo)方明明具有很大優(yōu)勢(shì)和很強(qiáng)競(jìng)爭(zhēng)力, 但建筑單位在

8、資質(zhì)審查 環(huán)節(jié)采取一些手段、 利用一些不知所謂的借口將其排除, 以保證關(guān)系單位的順利 中標(biāo); 二是, 根據(jù)關(guān)系單位的實(shí)際情況來設(shè)定評(píng)定標(biāo)準(zhǔn), 同時(shí)想辦法為關(guān)系企業(yè) 加分,以保證其最后中標(biāo);三是,幫助關(guān)系單位“假投標(biāo)” 。有些建筑單位不顧實(shí)際情況, 一味追求壓低價(jià)格。 施工方為了不虧本, 于是 偷工減料, 最后導(dǎo)致工程質(zhì)量嚴(yán)重不合格。 對(duì)建筑單位本身和施工方的名譽(yù)都造 成了很大損害。建筑單位因?yàn)槟承┰?在資金不到位的情況下就要求施工單位墊資開工。 最后往往形成“三角債” ,嚴(yán)重時(shí),施工方甚至無法支付施工人員工資,為社會(huì) 治安的穩(wěn)定帶來隱患。有的建筑單位請(qǐng)來的評(píng)標(biāo)人員魚目混珠, 最后導(dǎo)致某些企業(yè)

9、濫竽充數(shù), 嚴(yán)重 影響評(píng)標(biāo)質(zhì)量。2、合同管理中的一些問題建設(shè)工程是一個(gè)極為復(fù)雜的社會(huì)生產(chǎn)過程, 它可以分為不同的建設(shè)階段, 每 一階段根據(jù)其建設(shè)內(nèi)容的不同,參與的主體也不盡相同 。建設(shè)工程合同,無疑 是規(guī)范建筑活動(dòng)的有力工具。 目前合同管理已經(jīng)成為工程項(xiàng)目管理的一個(gè)重要部 分,也已大大超越了紙面上的合同條款及條款中的內(nèi)容,它已覆蓋了合同策劃、 簽訂、實(shí)施、爭(zhēng)議解決、風(fēng)險(xiǎn)管理、索賠及信息管理等多個(gè)方面 。建設(shè)工程由于耗資較大、 涉及面廣、 主題差異性大和履約時(shí)間長(zhǎng)。 因此, 客 觀上要求合同條款細(xì)致嚴(yán)密, 盡可能做到面面俱到。 在實(shí)際工作中, 甲、 乙雙方 由于缺乏施工合同管理的經(jīng)驗(yàn), 而導(dǎo)致所

10、訂立合同約束條款不全、 內(nèi)容不明、 職 責(zé)不清等的現(xiàn)象經(jīng)常發(fā)生。 總體上來說, 合同管理常見問題主要包括以下幾個(gè)方 面:2.1合同擬定時(shí)的一些錯(cuò)誤若要一份合同成立,那么合同的利益相關(guān)主體就必須是明確的。 合同法 第二條明確表示 “本法所稱合同是平等主體的自然人、 法人、 其他組織之間設(shè)立、 變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”因此可見, 一個(gè)合格的主體必須是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的自然 人、 法人或是其他組織。 當(dāng)合同簽訂時(shí), 首先要保證合同的主體雙方合格。 其次 要保證合同主體雙方的權(quán)利義務(wù)相對(duì)等, 譬如:甲方是自然人, 乙方也必須是自 然人, 而不能由法人或其他組織代替。 只有這樣,

11、 雙方再法律上所享受的權(quán)利義 務(wù)相等,合同才具有公正性和合法性。合同在編寫的過程中, 應(yīng)當(dāng)面面俱到。 遣詞用句一定不能有歧義、 誤解。 合 同中雙方的主要責(zé)任應(yīng)當(dāng)明確而全面的表示出來。并應(yīng)當(dāng)明確注明違約后的賠 償、處罰方式。2.2因法律意識(shí)淡漠所導(dǎo)致的合同不規(guī)范有些建筑單位因?yàn)槔嬉蛩? 想辦法就同一個(gè)項(xiàng)目簽訂好幾份不同工程金額 的合同,施工中若是遇到經(jīng)濟(jì)問題,就根據(jù)這些“黑白胎合同”進(jìn)行推諉搪塞、 互相扯皮,最后釀成經(jīng)濟(jì)糾紛。有些合同本身就是為了不合法利益的獲取而簽訂的,所以根本不受法律保 護(hù)。3、解決問題的一些建議3.1招投標(biāo)常見問題的處理招標(biāo)投標(biāo)法 第五條明確規(guī)定:招投標(biāo)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循公開

12、公平、 公正和誠(chéng) 實(shí)信用的原則。 由于我國(guó)建筑市場(chǎng)發(fā)展時(shí)間不長(zhǎng), 供求關(guān)系極度不平衡, 所以雖 然法律明文規(guī)定要“公開、公平、公正”的競(jìng)爭(zhēng),但招標(biāo)方在實(shí)際操作中往往會(huì) 違反規(guī)定。 要想規(guī)范市場(chǎng)就必須先規(guī)范處于強(qiáng)勢(shì)狀態(tài)的招標(biāo)方; 而規(guī)范招標(biāo)方又 必須先有合適的法律條文作準(zhǔn)繩。由于我國(guó)現(xiàn)下并沒有多少實(shí)際有效的手段約 束、控制招標(biāo)方的行為,所以第一,要提倡職業(yè)道德的建設(shè);第二,要逐步健全 法律條文,使其符合我國(guó)國(guó)情和市場(chǎng)現(xiàn)狀。以法律作保障、 以輿論做監(jiān)督, 建立一個(gè)公開、 公正、 公平的招投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)平 臺(tái)。 第一, 要保證第三方勢(shì)力不會(huì)插手其中。 可以借鑒紀(jì)委異地調(diào)查的經(jīng)驗(yàn), 將 本地的招投標(biāo)活動(dòng)隨機(jī)

13、選定移動(dòng)至外地舉行, 并加強(qiáng)其保密性; 第二, 加強(qiáng)資質(zhì) 篩選過程的力度, 引進(jìn)輿論公開監(jiān)督制度, 將濫竽充數(shù)或魚目混珠的現(xiàn)象遏制在競(jìng)爭(zhēng)平臺(tái)之外。對(duì)評(píng)標(biāo)的專家資質(zhì)加強(qiáng)審核力度; 對(duì)評(píng)標(biāo)過程進(jìn)行 “透明化” 管理; 為評(píng)定 工作引入國(guó)家強(qiáng)力機(jī)構(gòu)的保護(hù); 將整個(gè)工作過程全部納入輿論的監(jiān)察之下; 可以 借鑒高考評(píng)卷制度的經(jīng)驗(yàn)。3.2合同管理常見問題的處理方法合同管理是一項(xiàng)專業(yè)性很強(qiáng)的工作, 建設(shè)合同涉及內(nèi)容多, 專業(yè)面廣, 合同 管理人員需要有一定的專業(yè)技術(shù)知識(shí)、法律知識(shí)和造價(jià)管理知識(shí) 。因此,提高 提高合同管理人員的素質(zhì)就變成了一件非常重要的工作。建設(shè)單位應(yīng)設(shè)置執(zhí)有 施工合同管理人員資質(zhì)證書 的合

14、同管理專人員從事合同管理工作, 并應(yīng)加強(qiáng) 合同管理人員的職業(yè)道德素養(yǎng)的培訓(xùn)。我國(guó)的 合同法 相對(duì)來說已經(jīng)比較完善, 但由于合同種類繁多, 一部法律 根本不可能做到面面俱到, 所以相關(guān)部門應(yīng)該在現(xiàn)有基礎(chǔ)上, 結(jié)合我國(guó)國(guó)情和市 場(chǎng)現(xiàn)狀, 制定出專門的細(xì)化管理標(biāo)準(zhǔn), 就建筑合同本身量體裁衣, 將其每一個(gè)細(xì) 節(jié)都納入量化管理中。 在履行階段, 由合同管理部門會(huì)同工程管理等部門, 根據(jù) 施工進(jìn)展或單位、 單元工程、 節(jié)點(diǎn)工期, 定期或不定期地對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行評(píng)審, 及時(shí) 發(fā)現(xiàn)和糾正存在的問題, 保證全面履行施工合同 ; 并引入監(jiān)督制度, 保證管理細(xì) 則的實(shí)施力度和有效性。統(tǒng)一組織合同管理法律知識(shí)的學(xué)習(xí)和考試, 灌輸自動(dòng)履行合約的思想。 同時(shí) 加強(qiáng)行業(yè)內(nèi)的道德建設(shè),除宣傳提倡誠(chéng)信之外,還應(yīng)著相關(guān)部門建立誠(chéng)信檔案, 定期懲劣獎(jiǎng)優(yōu),實(shí)現(xiàn)誠(chéng)信具量化。參考文獻(xiàn):1 中華人民共和國(guó)招投標(biāo)法 (1999年 8月 30日第九屆全國(guó) 人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十一次會(huì)議通過 , 2000年 1月 1日實(shí)施2 中華人民共和國(guó)合同法 (1999年 3月 15日九屆全國(guó)人 民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過 ,1999年 10月 1日實(shí)施 3 葉丹峰,郜詩戎 . 建設(shè)工程招投標(biāo)與合同管理的幾點(diǎn)思 考 J.建筑 .2004,(6:274