律師公司業(yè)務(wù)基本技能

1、律師公司業(yè)務(wù)基本技能（上）引言：我叫龔志忠，是北京市嘉潤道和律師事務(wù)所律師，8年前開始在北京市律協(xié)公司法委員會，最近3年在全國律協(xié)公司法委員會。我做律師大概有19年的歷史，這19年基本都是在做公司業(yè)務(wù)，而且前面大概有8年是在公司里面做In-House Lawyer，所以對公司實務(wù)有 一些經(jīng)驗。公司業(yè)務(wù)本身龐雜，按照一般人理解，公司業(yè)務(wù)可以代稱為律師非訴業(yè)務(wù)的一個集合。公司業(yè)務(wù)從哪兒講起， 我今天多長時間來跟大家共享？今年在法大北京律協(xié)有一個新律師培 訓(xùn)活動，我去講過5次，都講的公司業(yè)務(wù)，每次講的都不一樣，每次都沒超過需要講的40%，所以我就感到很苦惱。但是我想首先給大家一個導(dǎo)引， 如果你們對公

2、司業(yè)務(wù)乃至對其他律師實務(wù)業(yè)務(wù)有興趣的 話，律師執(zhí)業(yè)基本技能是全國律協(xié)編的教材，我也是其中作者之一，公司業(yè)務(wù)這部分是 我寫的。這本書還是比較有價值的，因為都是從業(yè)20年左右的老律師在一起用了大概4個多月的時間，只集中相互之間校對、看稿就舉行過4次，所以還是有一些價值的。我講的內(nèi)容有很多可能用到這本書里面的內(nèi)容。第一章 序言、關(guān)于對財富創(chuàng)造貢獻(xiàn)排行的序言某會計師提出，20世紀(jì)最后一年或者新世紀(jì)的開頭一年， 全人類所創(chuàng)造的社會財富， 相當(dāng)于在此之前創(chuàng)造的所有財富之和。是什么原因?qū)е逻@樣的結(jié)果？是什么原因使得現(xiàn)在人類創(chuàng)造財富的能力和速度， 是 過去尤其是工業(yè)革命以前創(chuàng)造財富的能力和速度不可比擬的幾何級

3、數(shù)倍數(shù)？這個問題是一 個很復(fù)雜的社會學(xué)命題， 有很多種答案。經(jīng)過他的循循善誘，包括以前有過爭議的片子河 殤，最近又有比較有引導(dǎo)性的電視片大國的崛起 ，都想試圖回答這個問題。大多數(shù)人相信， 導(dǎo)致財富現(xiàn)在越積累越快、能力越強(qiáng)的最主要的原因， 是社會制度，無 論是在世界的東西方， 大家都相信這個命題。 假定這個命題成立的話， 什么制度對人類創(chuàng)造財富的貢獻(xiàn)最大？這又是一個非常有爭議性的命題。又經(jīng)過循循善誘， 這位會計師最后說， 他相信對財富積累貢獻(xiàn)最大的是兩個制度： 一是 以有限責(zé)任為基礎(chǔ)的現(xiàn)代公司制度， 二是以權(quán)責(zé)發(fā)生制和復(fù)式記賬法為基礎(chǔ)的現(xiàn)代公司會計 制度。 這兩個制度的結(jié)合，對人類財富的創(chuàng)造發(fā)揮

4、了最重要的作用。而且這個結(jié)論，他敢拍 著胸脯說放之全球而皆準(zhǔn)。為什么呢？因為財富的創(chuàng)造是需要投入的，投入是需要鼓勵的，最需要鼓勵的是兩條：第一，要讓人有發(fā)財?shù)募で楹驮竿?，并且能夠看到發(fā)財?shù)目赡苄?，即財富效?yīng)；第二，投資 必須是安全的， 如果投資不是安全的話， 雖然有很大的機(jī)會， 但是大多數(shù)人會停留在投資活 動之外。所以，現(xiàn)代的公司制度從法律上確定了兩件事： 第一， 確定了投資人的個人財產(chǎn)和他做 一項交易的財產(chǎn)之間的責(zé)任分離，這是法學(xué)上對有限責(zé)任的理解， 即風(fēng)險的隔離。 第二，現(xiàn) 代會計制度有什么作用？它使投資的盈利或者虧損可計量、可知曉。二、投資的魅力Baidu最高股價：$ 429.22Goo

5、gle最高股價：$ 747.24三、律師公司業(yè)務(wù)所對應(yīng)的客戶交易（公司權(quán)益投資）投資與律師業(yè)務(wù)有什么關(guān)系？我們律師所做的公司業(yè)務(wù)所對應(yīng)的客戶的活動就是投資 交易。 律師公司業(yè)務(wù)所對應(yīng)的客戶活動就是投資交易，反之， 客戶的投資交易所需要的律師業(yè)務(wù)服務(wù)，就是我們律師的公司業(yè)務(wù)。所以說，公司業(yè)務(wù)就是只為客戶的投資交易提供法律服務(wù)的活動， 這叫律師的公司業(yè)務(wù)。 我們可能有機(jī)會自己投資， 成為百度或者谷歌的股東， 實現(xiàn)創(chuàng)造財富的夢想， 但是我們更應(yīng) 該抓住機(jī)會為百度或者谷歌提供公司業(yè)務(wù)服務(wù)，使我們自己在其中的價值能夠得到實現(xiàn)。四、客戶對投資活動的宏觀和微觀需求為什么客戶需要我們？因為客戶在投資過程中有一

6、些需求， 這些需求歸結(jié)起來， 就叫對 投資人或者客戶有投資的激勵機(jī)制。投資激勵機(jī)制：投資安全、運營安全、收益安全、退出安全。這四個安全性是客戶想要 在投資過程中得到的結(jié)果，也是我們律師做公司業(yè)務(wù)價值之所在。五、律師的使命（一）保證投資交易具有持久的安全性1法律體制（1）你所參與、 設(shè)計和完成的投資交易活動， 不能夠違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。（2）你所做的這項交易必須要符合法律的最低要求，使得交易的實施能夠得到法 律的保護(hù)。2當(dāng)事人（1）你所做的交易的實體和程序上的利益分配是平衡的，不能夠讓當(dāng)事人的其中 一方感覺吃虧，這樣的小便宜千萬不能占，應(yīng)該有一個平和公允的心態(tài)，尤其是對于中介機(jī) 構(gòu)。當(dāng)事人

7、一定要對交易的安排、交易利益的平衡心知肚明， 而且大家都接受這樣一種結(jié)果。（2）對于當(dāng)事人來講，必須要能夠充分地確信我們不是為了一時一事的利益，而 是持續(xù)地構(gòu)成我們的交易。所以， 對于當(dāng)事人來說，也應(yīng)該始終保持一個對交易內(nèi)容、利益分配、程序操作都是理解、熟悉和接受的心態(tài)。3第三人交易不應(yīng)該有損于第三人， 因為第三人也有可能對你的交易提出質(zhì)疑， 最后導(dǎo)致這 個交易走向失敗。（二）保證投資交易具有持久的可執(zhí)行性1完整、準(zhǔn)確2可救濟(jì)六、實現(xiàn)功能的手段1.法律盡職調(diào)查（確認(rèn)交易基礎(chǔ)和依據(jù)）2.論證方案3.交易文件4.獨立法律意見（主體、標(biāo)的、行為、程序、內(nèi)外信息披露、障礙及風(fēng)險）七、公司業(yè)務(wù)方法論（一

8、）確認(rèn)投資和投資人的分類1.實業(yè)投資2.戰(zhàn)略投資3.財務(wù)投資例：國際合資交易的實例（二）提煉公司要素公司四大要素：1.股東和實際控制人2.主營業(yè)務(wù)3.凈資產(chǎn)4.管理當(dāng)局和員工例：某醫(yī)療器械代理公司想要上市面臨的問題及解答第一章 序言 小結(jié)1律師做公司業(yè)務(wù)，就是為客戶的權(quán)益投資交易提供法律服務(wù)的活動。2律師服務(wù)的對象和涉及的事項，有產(chǎn)業(yè)投資、戰(zhàn)略投資和財務(wù)投資三種類型。進(jìn)行這三種工作， 必須把公司的要素分解成為公司的股東和實際控制人、 主營業(yè)務(wù)、 凈 資產(chǎn)、管理當(dāng)局和員工這四個維項。我們從事這種業(yè)務(wù)的使命， 就是要通過我們的工作， 保證交易的持續(xù)的安全性和持續(xù)的 可執(zhí)行性。3律師的勞動工作成果體

9、現(xiàn)為：做法律盡職調(diào)查，參與方案的研究和論證，完成 交易法律文件，最后提供法律意見。第二章 律師應(yīng)掌握的公司要素第一節(jié) 登記公示的公司要素1.名稱2.住所3.注冊資本4.經(jīng)營范圍5.股東6.法定代表人第二節(jié) 投資交易中的公司要素、股東和實際控制人（一）誰是公司真實的股東1.股東身份存疑的8種情形（1）存在隱名出資或委托、信托出資（2）記名股東不符合法定條件（3）已交付的非現(xiàn)金出資資產(chǎn)權(quán)屬不明或有爭議或有其他權(quán)利人（4）出資行為尚未獲得必需的批準(zhǔn)（5）出資尚未繳付完畢，包括實物沒有實際移交和權(quán)利沒有完成轉(zhuǎn)移手續(xù)（6）轉(zhuǎn)讓對價尚未支付完畢或轉(zhuǎn)讓協(xié)議的履行出現(xiàn)違約情形（7）名為出資實為借貸或名為借貸實

10、為出資（8）抽逃出資2.股東五大權(quán)益（1）表決權(quán)益（2）利潤分配權(quán)益（3）增資權(quán)益4）轉(zhuǎn)讓權(quán)益5）清算權(quán)益二）股東和公司的合理關(guān)系1.同業(yè)競爭關(guān)系兩個或者兩個以上的主體， 通過功能相同或者相似的產(chǎn)品或者服務(wù)， 共享了消費者 或者使用人，這種情形就叫同業(yè)競爭。2.關(guān)聯(lián)交易關(guān)系關(guān)聯(lián)交易核心就是， 控股股東或者實際控制人通過利用控制權(quán)， 在所控制的企業(yè)之 間發(fā)生了一項交易，這項交易的后果一定是轉(zhuǎn)移了利益或者負(fù)擔(dān)。關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利益/負(fù)擔(dān)的6種常見情形：（1）母公司與子公司：通常是子公司向母公司轉(zhuǎn)移利益，母公司向子公司轉(zhuǎn)移義 務(wù)或負(fù)擔(dān)。（2）控股比例高的子公司與控股比例低的子公司：通常情況下是實際控制人

11、實際 持股比例低的子公司向持股比例高的子公司轉(zhuǎn)移利益， 持股比例高的子公司向持股比例低的 子公司轉(zhuǎn)移負(fù)擔(dān)和義務(wù)。（3）上市公司與非上市公司：通常是上市公司向非上市公司轉(zhuǎn)移利益，非上市公 司向上市公司轉(zhuǎn)移負(fù)擔(dān)或義務(wù)。（4）業(yè)績好的公司與業(yè)績差的公司：通常實際控制人會根據(jù)合并報表的需要，決 定在業(yè)績好和業(yè)績差的子公司之間人為調(diào)節(jié)利益和負(fù)擔(dān)。（5）稅負(fù)高（或其他成本高）的公司與稅負(fù)低（或其他成本低）的公司：通常是 稅負(fù)低的公司向稅負(fù)高的公司轉(zhuǎn)移負(fù)擔(dān)，而稅負(fù)高的公司向稅負(fù)低的公司轉(zhuǎn)移利益。（6）準(zhǔn)備持久控制、經(jīng)營的公司與準(zhǔn)備退出或準(zhǔn)備放棄的公司：通常是實際控制 人準(zhǔn)備持久控制、持久經(jīng)營的公司向不準(zhǔn)備挽

12、救的公司轉(zhuǎn)移負(fù)擔(dān)和義務(wù)， 而不準(zhǔn)備持久經(jīng)營 也不準(zhǔn)備挽救的公司向持久經(jīng)營公司轉(zhuǎn)移利益。般來講,現(xiàn)在有兩個手段控制關(guān)聯(lián)交易：（1）程序控制：請關(guān)聯(lián)方回避表決（2）實體控制：模擬一個與第三人的交易，交易的條件與關(guān)聯(lián)交易的條件相比較 是否公允，參考對照。3.依賴性關(guān)系公司對股東的依賴的7種常見情形：（1）主要使用股東的技術(shù)；（2）主要使用股東制造的專用設(shè)備；（3）主要原材料需要向股東采購；（4）主要產(chǎn)品向股東返銷或依賴股東的銷售渠道銷售；（5）流動資金主要依賴股東支持；（6）公司運營主要依賴股東提供的能源、運輸?shù)确?wù)；（7）公司經(jīng)營管理主要依賴股東推薦的原就職于股東或其關(guān)聯(lián)企業(yè)的人員。二、主營業(yè)務(wù)1

13、.為何要了解主營業(yè)務(wù)與投資人、企業(yè)家、其他中介機(jī)構(gòu)產(chǎn)生共同語言： “盈利模式 ”。2.構(gòu)成主營業(yè)務(wù)的4大要件：（1）該業(yè)務(wù)產(chǎn)生的營業(yè)收入是否占公司總營業(yè)收入的主要部分 （30%以上），或者 該業(yè)務(wù)所產(chǎn)生的營業(yè)利潤是否占公司總營業(yè)利潤的主要部分（30%以上）。2）該業(yè)務(wù)是否占用了公司的主要資產(chǎn)和雇員。（3）就該業(yè)務(wù)簽署的業(yè)務(wù)合同是否占公司對外簽署業(yè)務(wù)合同的主要部分（金額量 的50%以上）。（4）該業(yè)務(wù)是否屬于工商登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的公司經(jīng)營范圍。3.開展主營業(yè)務(wù)通常受制的6+4類條件公司從事主營業(yè)務(wù)需要取得的資質(zhì)或許可通常包括：（1）業(yè)務(wù)資質(zhì)，即公司為從事其業(yè)務(wù)經(jīng)營所需取得的行業(yè)主管部門的批準(zhǔn)或經(jīng)營

14、許可證；（2）公司產(chǎn)品的生產(chǎn)許可、銷售許可；（3）公司主營業(yè)務(wù)依賴的主要技術(shù)或生產(chǎn)線、設(shè)備的使用許可；（4）公司特許經(jīng)營許可或?qū)I(yè)資質(zhì)許可；（5）生產(chǎn)安全許可、環(huán)境保護(hù)許可、產(chǎn)品質(zhì)量許可或衛(wèi)生合格許可；（6）公司從事經(jīng)營所需的其他許可。從國家宏觀管理角度：（1）如果涉及國有投資主體或者國有資產(chǎn)，一定要有國有資產(chǎn)管理部門的批準(zhǔn)。（2）如果涉外，一定要有外商投資管理部門比如商務(wù)部、商務(wù)局、外管局、海關(guān) 等的批準(zhǔn)。（3）如果涉及重大投資的立項，一定要有發(fā)改委項目立項的批準(zhǔn)和審核。（4）國家行業(yè)管理部門對某一項交易的特別審批。4.許可和審批5.執(zhí)行（10類主營合同）6.行為資質(zhì)和行為內(nèi)容（包括實體和程

15、序）是兩大核心三、凈資產(chǎn)凈資產(chǎn)歸結(jié)起來是個財務(wù)問題。 如果做公司業(yè)務(wù)，第一， 要會讀財務(wù)報表，尤其會 讀資產(chǎn)負(fù)債表，第二，一定要會讀審計報告。審計報告專業(yè)性非常強(qiáng)，但又要求非專業(yè)人士能夠看懂。審計報告分為三大部分：（1）前言和結(jié)論；（2）報表；（3）報表的附注，包括兩個內(nèi)容：一是會計政策，二是需 要說明的會計欄目。凈資產(chǎn)有三個方面的內(nèi)容，需要我們?nèi)リP(guān)心：（1）公司的資產(chǎn)、負(fù)債和業(yè)績是否真實合法；（2）該交易產(chǎn)生之后，是否會有資金流入或流出，對原有資產(chǎn)的合法性、真實 性是否會有影響；（3）財務(wù)指標(biāo)是否符合法定要求。四、管理當(dāng)局和員工（一）管理當(dāng)局前幾年，關(guān)于公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，有兩種罪名剛好相反：

16、 一種叫一股獨大， 其后果是掏 空上市公司，大股東惡意作惡。第二種是內(nèi)部人控制，損害股東權(quán)利，不僅包括小股東，還 包括大股東。比如說， 公司的代理人成本高低的問題， 公司的股東真正對公司失去了控制， 控制權(quán)都 在職業(yè)經(jīng)理人的手上，而職業(yè)經(jīng)理人不太關(guān)心股東的利益。職業(yè)經(jīng)理人關(guān)心三個問題： 第一， 職業(yè)經(jīng)理人是否能夠?qū)崿F(xiàn)自己的人生價值， 他們把公 司趨向于冒險性做的最大； 第二， 職業(yè)投資人更多關(guān)心實現(xiàn)他的指令的效率， 不太在意遵守 基本的程序；第三，他們都是“過江龍”，他們都是同床異夢者，所以他隨時在想著他可能 被炒掉，而他被炒掉的時候，他一定會作個惡留在這兒讓你難受。這是財務(wù)投資人在公司受內(nèi)部

17、管理當(dāng)局控制的時候， 他們立即會緊提的三件事。 他也會 跟律師交流，如何防范。二）員工員工涉及的主要問題是，他和公司之間會不會產(chǎn)生勞動爭議糾紛，包括勞動安全、 工資待遇、勞保福利、退休等方面。這是一個問題。第二個問題，涉及到國企改制的，一定要特別注意，這些人有沒有涉及到身份轉(zhuǎn)換、補(bǔ) 償機(jī)制等等，有沒有出現(xiàn)沒有了結(jié)的歷史老賬，會成為公司未來的負(fù)擔(dān)。但是，他們對交易 未來的影響都不會特別大， 除非這個交易后續(xù)伴隨的結(jié)果是， 你準(zhǔn)備把原有的員工全部炒掉， 這就動靜比較大。所以現(xiàn)在凡是涉及到增資、 股權(quán)轉(zhuǎn)讓等交易， 你即使向工商局報備的時候， 其中都有一 個員工安置計劃， 假定你這項交易不涉及到裁撤員

18、工的話， 這個問題也是比較次要的， 這不 像在西方國家。在西方國家，真正對一個并購交易起決定性否定因素的，是工會。尤其像他們認(rèn)為的不文明的國家， 到他們那個地方去收購公司的話， 他們多半持有抵觸 和懷疑的情緒。因為他們認(rèn)為他們得到的原有保護(hù)太多了、太好了，新的股東來了之后，他 們不信任這些外來的人會繼續(xù)保留對他們這么好的待遇。 我們看到的情況是， 美國的產(chǎn)業(yè)工 人平均工資是1小時11美元，在欠發(fā)達(dá)國家比如在印度1小時工資是7美分，差距非常大。如果我們做的業(yè)務(wù)是去國外并購，對于員工這一塊就需要特別重視。在中國來講， 重點就是會不會涉及到你有不同的員工安置計劃。這是第一個要考慮的問題。第二個要考慮

19、的問題， 尤其是對風(fēng)險投資人來講， 他關(guān)心公司里面是否有一個 “三位一 體”的格局。所謂“三位一體”，這個人既是投資人、股東，又是技術(shù)發(fā)明者，又是公司的 管理當(dāng)局一一董事長兼總經(jīng)理，典型如比爾蓋茨。但是這樣的格局對個人素質(zhì)的優(yōu)劣性有100%的依賴， 如果說這個人是好人， 又是一個優(yōu)才，那這個公司就會成為微軟公司。 如果這個人有某方面的缺陷， 這個公司的風(fēng)險都可能無 窮大。而現(xiàn)在涉及到創(chuàng)業(yè)企業(yè)當(dāng)中，可能經(jīng)常都會出現(xiàn)，你面對的就是“三位一體”的創(chuàng)業(yè) 者，你替他做引進(jìn)資金等方面的工作。第三章 律師應(yīng)掌握的公司治理結(jié)構(gòu)、實例股東甲：國資，出資土地+房屋+現(xiàn)金，持股52%，產(chǎn)業(yè)/實業(yè)投資人，董事3人，董

20、 事長和財物總監(jiān) 股東乙：有限公司，出資設(shè)備+現(xiàn)金，持股30%，戰(zhàn)略投資人，董事2人，運營副總股東丙：風(fēng)險投資企業(yè)，出資現(xiàn)金，持股10%，財務(wù)投資人，董事1人（授權(quán)股東甲董事）股東?。喊l(fā)明家，出資技術(shù)成果，持股8%，實際控制人，董事兼總經(jīng)理 關(guān)鍵：出資設(shè)立公司圖什么，出資失敗的最大風(fēng)險是什么，如何分配，能否承受 主營業(yè)務(wù)：電信增值業(yè)務(wù)（有一定獨特性，需要技術(shù)、渠道和資金有效組合） 關(guān)鍵：實際控制權(quán)、關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭、依賴性，對業(yè)務(wù)持續(xù)開拓的貢獻(xiàn) 凈資產(chǎn)：長期影響力資產(chǎn)+可轉(zhuǎn)換資產(chǎn)+過渡性資產(chǎn)；業(yè)績具有不確定性 團(tuán)隊：技術(shù)團(tuán)隊+經(jīng)營團(tuán)隊+資本經(jīng)營團(tuán)隊 關(guān)鍵：三個團(tuán)隊的協(xié)調(diào)（缺乏一個三合一的核心

21、）二、目標(biāo)1.明確利益關(guān)系人的權(quán)利義務(wù)和責(zé)任邊界，達(dá)成妥協(xié)，同時產(chǎn)生激勵和約束的預(yù) 期。（博弈游戲）2.利益關(guān)系人能夠在正確的時間向正確的各方發(fā)出正確的信號，并從正確方接收到正確的信號，已形成制衡防控風(fēng)險，同時提高效率，整合資源。（秩序和效率）三、誰是利益關(guān)系人1.內(nèi)部三方：（1）股東及實際控制人2）管理團(tuán)隊3）員工2.外部三方：（1）交易伙伴（2）消費者（3）政府四、關(guān)心治理結(jié)構(gòu)關(guān)心什么1.投資家（1）安全（2）持續(xù)盈利（3）退出機(jī)制2.企業(yè)家（1）規(guī)模（2）效率（3）自我實現(xiàn)五、治理結(jié)構(gòu)的舞臺在哪里1.組織機(jī)構(gòu) “四駕馬車（1）權(quán)力機(jī)構(gòu)（2）決策機(jī)構(gòu)3）執(zhí)行機(jī)構(gòu)（4）監(jiān)督機(jī)構(gòu)2.解決職權(quán)邊

22、界問題六、治理結(jié)構(gòu)的運行機(jī)制治理機(jī)構(gòu)要確定的話， 首先要考慮按照現(xiàn)有科學(xué)信息傳遞的體系,者機(jī)制，即運作流程，必須要保證三個環(huán)節(jié):（1）機(jī)構(gòu)里面節(jié)點的設(shè)置，或者叫做公司的崗位設(shè)置，這個崗位的職能是什么, 它的任務(wù)是什么，它應(yīng)該和誰打交道。（2）能夠確定每一個相關(guān)聯(lián)的節(jié)點之間，是通過什么方法、什么時間，相互之間 怎么發(fā)出信號。存在的這些崗位，必須在正確的時間，向其他有關(guān)聯(lián)的節(jié)點正確地發(fā)出信號, 讓別人正確地接收信號，同時有反饋機(jī)制。（3）通過正確的時間，向正確的對象發(fā)出正確的信號，也從正確的目標(biāo)那里接收到反饋信號。然后這些信號能夠相互之間產(chǎn)生出集合的作用，最終能夠指向到執(zhí)行的每一個節(jié)點,這就是從效

23、率的角度，保證治理機(jī)構(gòu)能夠真正地成形。七、兩個特定問題（一）股份有限公司與有限責(zé)任公司的主要區(qū)別事項有限責(zé)任公司股份有限公司股東人數(shù)2-50人，允許設(shè)一人有限公司2-200人，至少2名發(fā)起人注冊資本較低（最低3萬元）較咼（最低500萬兀）股權(quán)轉(zhuǎn)讓向股東以外第三人轉(zhuǎn)讓須 經(jīng)股東會同意， 現(xiàn)有股東在同等 條件下具有優(yōu)先購買權(quán)；無禁售 期限制向第三人轉(zhuǎn)讓無須股東大會同意，現(xiàn)有股 東亦無優(yōu)先購買權(quán)；發(fā)起人在公司設(shè)立后一年 內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股權(quán)表決權(quán)基數(shù)以股東總表決權(quán)數(shù)為基數(shù)以出席股東大會的股東所代表的表決權(quán) 數(shù)為基數(shù)它的運行規(guī)則或表決機(jī)制原則上按出資比例行使表 決權(quán)，但經(jīng)全體股東一致同意，可以通過章程規(guī)定不

24、冋的表決 權(quán)分配機(jī)制同股同權(quán)，一律平等，不得自行約定表決 權(quán)分配機(jī)制分配機(jī)制原則上按出資比例進(jìn)行利 潤分配，但經(jīng)全體股東一致同 意，可以通過章程規(guī)定不冋的利 潤分配機(jī)制同股同權(quán)，一律平等，不得自行約定利潤 分配機(jī)制組織形式變更2名以上股東的有限公司 可以整體變更為股份有限公司50名以下股東的股份有限公司可以整體 變更為有限責(zé)任公司出資瑕疵責(zé)任其他股東連帶補(bǔ)足+賠償責(zé)任發(fā)起人之間連帶（二）章程當(dāng)中重要的自由條款1.表決權(quán)分配：實際出資比例+創(chuàng)利權(quán)重2.最低出席要求和最低通過要求：高或低，大小股東之間的控制權(quán)之爭3.回避表決：關(guān)聯(lián)交易4.利潤分配權(quán)：與表決權(quán)分配類似有限責(zé)任公司非經(jīng)全體股東一致同意

25、，不得變更公司法第三十五條、第四十三條規(guī)定的或者公司章程規(guī)定的利潤分配方式、新股認(rèn)繳方式和表決權(quán)行使方式。”（北京市高級人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見第12條）5.轉(zhuǎn)讓和回購：優(yōu)先出讓權(quán)（義務(wù)）和優(yōu)先購買權(quán)（義務(wù)）6.擔(dān)保：防控或有債務(wù)公司提供擔(dān)保未履行公司法第16條規(guī)定的公司內(nèi)部決議程序，或者違反公司章程規(guī)定的，應(yīng)認(rèn)定擔(dān)保合同未生效，由公司承擔(dān)締約過失責(zé)任。擔(dān)保權(quán)人不能證明其盡到 充分的注意義務(wù)的，應(yīng)承擔(dān)形影的締約過錯責(zé)任?！保ū本┦懈呒壢嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見第6條）第四章 盡職調(diào)查一、對公司設(shè)立及歷史沿革的審查1.公司設(shè)立的協(xié)議、申報、審批、出資繳付

26、、工商、稅務(wù)、外匯、海關(guān)登記行為 及其證明文件2.公司成立以來的歷次增資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的決議、協(xié)議、批復(fù)、交割、登記等行為 及其證明文件3.公司的合并、分立、變更及重大改組、重大投資的可行性研究、決議、協(xié)議、 批復(fù)、交割、登記等行為及其證明文件4.公司股東持股的證明文件， 包括但不限于能夠確認(rèn)下述事項的協(xié)議、 出資憑證、資產(chǎn)評估報告、權(quán)屬證書、財產(chǎn)移交確認(rèn)書、驗資報告、出資證明書（1）出資比例與數(shù)額（2）是否有虛報注冊資本或虛假出資情況（3）出資是否被抽逃或挪用（4）出資方式是否變更（5）用于出資的有形財產(chǎn)的權(quán)屬是否清晰， 是否經(jīng)過評估作價， 是否移交及過戶， 證明文件是否有效和可靠（6）用于出資

27、的無形財產(chǎn)的權(quán)屬是否清晰，是否處于有效期，是否經(jīng)評估作價， 是否移交及過戶，證明文件是否有效和可靠（7）有無出資爭議，有無用于出資的有形、無形資產(chǎn)的權(quán)屬爭議，有無潛在的訴 訟或仲裁糾紛（8）用于出資的有形及無形資產(chǎn)是否被抵押、質(zhì)押以及其他第三人權(quán)利9）出資是否已履行了全部法定手續(xù)5.公司年檢記錄6.影響公司合法存續(xù)的重大法律文件，包括但不限于責(zé)令整頓、責(zé)令關(guān)閉，甚至 吊銷、注銷的決定書。查實的文件有三個主要的來源： 公司在工商機(jī)構(gòu)所有的注冊備案的文件； 要求企業(yè) 提供至少過去三年中立機(jī)構(gòu)所做的審計報告；如果涉及資產(chǎn)交易，還要有評估報告。二、對公司與股東關(guān)系的審查1.公司章程中關(guān)于限制股權(quán)變動的

28、特別規(guī)定2.證明公司在人員、機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)、財物和資產(chǎn)等方面具有獨立性和完整性的文件3.公司的控股子公司、參股子公司、分公司、辦事處、獨立核算的業(yè)務(wù)部門的清 單和設(shè)立文件4.公司的股東之間、股東與公司之間、股東與公司主要客戶和主要供應(yīng)商之間存 在重大的、持續(xù)的或密切的交易的清單和交易文件5.證明公司的重大關(guān)聯(lián)交易的批準(zhǔn)程序規(guī)范、完備的文件6.證明公司與控股股東及/或其他關(guān)聯(lián)方之間主營業(yè)務(wù)的相似程度和客戶共享程 度的文件7.證明公司的董事、監(jiān)事及其他高管人員個人是否在同業(yè)公司中任職或擁有任何 權(quán)益的文件三、對公司主營業(yè)務(wù)資質(zhì)的審查1.公司的主營業(yè)務(wù)屬于經(jīng)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍之內(nèi)的說明2.公司從事主營業(yè)

29、務(wù)已經(jīng)依法取得所有必需的許可、核準(zhǔn)、批準(zhǔn)、授權(quán)、資質(zhì)授 予或認(rèn)證3.確認(rèn)公司從事主營業(yè)務(wù)是否會因為股東變更或股權(quán)比例變更而受到法律規(guī)范的限制及/或管制的文件4.公司銷售的產(chǎn)品和提供的服務(wù)曾經(jīng)受到有關(guān)質(zhì)量缺陷的投訴或索賠記錄5.公司依法建立的關(guān)于安全生產(chǎn)的完整制度以及執(zhí)行這些制度所采取的必要措施 說明，企業(yè)是否發(fā)生過安全責(zé)任事故或受到相關(guān)處罰的說明6.公司依法建立的關(guān)于環(huán)境保護(hù)的完整制度執(zhí)行這些制度所采取的必要措施說明，企業(yè)是否發(fā)生過環(huán)境污染責(zé)任事故或受到相關(guān)處罰的說明四、對公司重大合同及債權(quán)債務(wù)的審查1.公司重大合同及其所有附件以及是否存在違約行為及由此導(dǎo)致的債務(wù)或有債務(wù) 等潛在風(fēng)險的說明2.

30、公司重大合同在公司控制權(quán)改變后是否仍然有效或合同約定是否產(chǎn)生變更的說 明3.關(guān)于公司重大合同中存在的純義務(wù)性條款、權(quán)利義務(wù)不對等的條款、限制性條 款或特別承諾條款的說明4.對公司重大合同中存在的對擬進(jìn)行的交易產(chǎn)生限制性影響的條款或約定的說明5.對應(yīng)于公司對外擔(dān)保合同的各主體合同的履行情況說明6.公司主要債權(quán)清單及實現(xiàn)債權(quán)的可能障礙的說明7.公司主要債務(wù)清單及清償債務(wù)的可能障礙的說明8.公司金額較大的其他應(yīng)收款、其他應(yīng)付款情況說明9.關(guān)于公司是否發(fā)生股權(quán)、業(yè)務(wù)、資產(chǎn)或經(jīng)營的托管，是否經(jīng)合法程序批準(zhǔn)，相 應(yīng)的協(xié)議、 合同、 授權(quán)委托等文件是否有效， 托管期限及解除條件何時屆滿或成就的說明及 證明文

31、件10.關(guān)于公司是否存在特許經(jīng)營與代理事項， 特許與代理關(guān)系的建立是否合法、 效、特許與代理的期限及解除條件是否屆滿或成就的說明和證明文件11.公司及分支機(jī)構(gòu)、 子公司投保財產(chǎn)險或責(zé)任險清單及保險合同， 關(guān)于是否發(fā)生 過保險索賠或爭議的說明五、對公司財產(chǎn)權(quán)利的審查1.公司土地使用權(quán)清單、權(quán)屬證書及說明2.公司房產(chǎn)所有權(quán)清單，權(quán)屬證明及說明3.公司在建工程審批文件及施工進(jìn)度情況說明4.公司專利清單及相關(guān)證明文件5.公司商標(biāo)清單及相關(guān)證明文件6.公司著作權(quán)清單及相關(guān)證明文件7.公司已取得或正在研發(fā)的專有技術(shù)的詳細(xì)情況和保密措施8.公司擬取得或正申請的商標(biāo)，專利，著作權(quán)的詳細(xì)情況及其清單9.公司的其

32、他無形資產(chǎn)情況說明10.公司對外投資的詳細(xì)情況及相關(guān)的權(quán)利證明文件， 包括分公司及參股， 控股子 公司及其出資額，所占比例或股份11.公司的資產(chǎn)共有、抵押、質(zhì)押情況及證明文件12.公司租賃物的性質(zhì)、類別、期限13.公司的所有財務(wù)審計報告和資產(chǎn)評估報告六、新律師在盡職調(diào)查當(dāng)中干什么1.理解盡職調(diào)查清單的意義2.對照資料發(fā)現(xiàn)有無遺漏3.對照實質(zhì)性審查，提出實質(zhì)性問題供主辦律師參考4.再次對照資料/補(bǔ)充資料核查完整性5.參加協(xié)調(diào)會紀(jì)錄各方關(guān)注焦點6.總結(jié)法律盡職調(diào)查關(guān)注問題及可能的解決方案，供主辦律師參考7.對照調(diào)查報告格式，起草調(diào)查報告初稿，并提示重點8.理解主辦律師修訂稿的原因和理由七、確定資料的復(fù)制范圍1.證照、產(chǎn)權(quán)憑證、章程、驗資報告2.年度報告和年度審計報告3.納稅憑證4.內(nèi)部決議和外部批文（均為正文）5.協(xié)議6.報表和其他財務(wù)資料7.內(nèi)部報告、提案、可研分析、預(yù)