試論融資租賃合同

1、試論融資租賃合同              融資租賃于20世紀(jì)50年代出現(xiàn)在美國，其后又發(fā)展到西歐、日本，很快成為充滿活力的商品交易形式。我國的融資租賃起步較晚，但發(fā)展較快。80年代初自中國民航首次利用融資租賃方式從美國租進(jìn)第一架波音747飛機(jī)起，在隨后的20年中，融資租賃有了蓬勃發(fā)展， 但因配套立法滯后，學(xué)理研究薄弱，近幾年來，融資租賃合同糾紛已成為人民法院經(jīng)濟(jì)審判工作遇到的新型疑難案件之一。有鑒于此，本文試圖對(duì)融資租賃若干法律問題加以闡述，以期對(duì)我國的相關(guān)立法有所參考。一

2、、融資租賃合同-新型的、獨(dú)立的合同形式融資租賃是指由出租人根據(jù)承租人提出的條件和要求，與供貨商訂立購買合同，買進(jìn)承租人所需的設(shè)備，并與承租人訂立租賃合同，在約定的期間內(nèi)將租賃物交由承租人使用，以收取租金的形式分期收回貨款、利息和其他費(fèi)用（注：李國安：國際融資租賃法律問題研究，載國際經(jīng)濟(jì)法論叢，第1卷，法律出版社，1998年版，第319頁。）。融資租賃合同是指“出租人作為買受人與出賣人訂立買賣合同，購買承租人指定的標(biāo)的物，提供給承租人使用、收益，承租人支付租金的合同?！保ㄗⅲ褐腥A人民共和國合同法（草案）（第六稿），第233條。）（一）其法律特征主要有以下幾點(diǎn)。1.由三方當(dāng)事人和兩個(gè)合同構(gòu)成。融資

3、租賃合同由購買合同（出租人與供貨商簽訂的）和租賃合同（出租人與承租人簽訂的）構(gòu)成，這兩個(gè)合同互相對(duì)應(yīng)、互相銜接，并互為存在的條件。承租人雖然不是購買合同的當(dāng)事人，但也應(yīng)該認(rèn)可購買合同的有關(guān)條款（與承租人有關(guān)的條款均應(yīng)經(jīng)承租人確認(rèn)，且未經(jīng)其同意不得加以修改）。供貨商雖非租賃合同的當(dāng)事人，但也應(yīng)認(rèn)可購買合同的標(biāo)的物將成為租賃合同的標(biāo)的物，并由供貨商直接向承租方發(fā)貨。2.融資租賃合同中的出租方在租賃期間內(nèi)對(duì)租賃物保留所有權(quán)，承租人僅享有使用權(quán)。在財(cái)產(chǎn)所有權(quán)沒有正式轉(zhuǎn)讓的情況下，承租人要支付約定的諸如保險(xiǎn)費(fèi)、稅捐、維護(hù)費(fèi)及折舊費(fèi)等，而這些費(fèi)用不包括在租金內(nèi)。3.融資租賃合同的任何一方當(dāng)事人一般不得在合

4、同期限內(nèi)以任何理由（不論合同中是否訂有此類條款）撤銷，即不得中途解約，但在少數(shù)情況下允許解除。4.出租人一般不承擔(dān)租賃物瑕疵的擔(dān)保責(zé)任。關(guān)于租賃物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任通常都是在購買合同中規(guī)定由供貨商承擔(dān)。5.融資租賃合同的租賃期限一般都是長期的，一般占租賃物估計(jì)壽命的大部分（約占75以上）。租賃期滿后，承租人有廉價(jià)購買租賃物的選擇權(quán)。（二）融資租賃合同的上述法律特征，使它與傳統(tǒng)的財(cái)產(chǎn)租賃合同、分期付款買賣合同和借貸合同具有顯著區(qū)別，是一種新型、獨(dú)立的合同形式。（注：因此，在新合同法未公布之前，學(xué)者們稱之為無名契約。）在實(shí)踐中，由于缺乏有關(guān)融資租賃方面的法規(guī)，人們往往混淆了這幾種合同的概念，因此筆者認(rèn)

5、為有必要分清后三者與融資租賃合同之間的區(qū)別。1.融資租賃合同與傳統(tǒng)租賃合同的區(qū)別。在融資租賃合同中，出租人是根據(jù)承租人的要求，從承租人選定的制造商或批發(fā)商購入承租人選擇的租賃物，這一點(diǎn)與傳統(tǒng)租賃合同是不同的，在傳統(tǒng)租賃合同中，出租人出租的財(cái)產(chǎn)一般是根據(jù)自己的意愿擁有或購買的。這種在法律性質(zhì)上的區(qū)別的經(jīng)濟(jì)原因在于融資租賃合同的融資性，即對(duì)承租人借貸購買租賃物所需資金。融資租賃合同不具有繼續(xù)性。融資租賃合同中，租賃物是出租人特別為承租人的使用目的而購買的，出租人的意圖僅僅是從承租人那里收回購買租賃物的成本和預(yù)計(jì)的利潤。出租人一旦根據(jù)承租人的指定購買租賃物，即已履行自己所負(fù)義務(wù)，因而有權(quán)從該承租人那

6、里收回全部成本和利潤，而不問承租人是否繼續(xù)使用、租賃物是否有瑕疵及發(fā)生毀損滅失危險(xiǎn)，也不允許承租人中途解約及拒付解約后的租金。由此可見，融資租賃合同不具有繼續(xù)性。然而傳統(tǒng)租賃合同卻具有繼續(xù)性的特征。在傳統(tǒng)租賃合同中，出租人按期繼續(xù)收取租金與承租人的繼續(xù)使用租賃物之間是一種對(duì)價(jià)關(guān)系，當(dāng)承租人不能繼續(xù)使用租賃物時(shí)，可以拒絕給付租金。在融資租賃合同中，承租人不得中途解約，租賃物因意外事故毀損滅失的危險(xiǎn)及維修義務(wù)由承租人承擔(dān)，并且出租人享有瑕疵擔(dān)保免責(zé)的權(quán)利。而在傳統(tǒng)租賃合同中情況則截然相反：出租人負(fù)有租賃物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任和維修義務(wù)，并負(fù)擔(dān)租賃物因意外事故毀損滅失的危險(xiǎn)和稅捐等。而承租人則在不繼續(xù)使用

7、租賃物時(shí)可以解除合同。2.融資租賃合同與分期付款買賣合同的區(qū)別。融資租賃合同不具有分期付款買賣合同有償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的本質(zhì)。分期付款買賣合同屬于買賣合同的一種，而買賣合同是當(dāng)事人約定一方移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)與另一方，而由另一方支付價(jià)款的合同。在買賣合同中，賣方的意圖在于出讓財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，從而獲得相應(yīng)的價(jià)款；買方的意圖在于支付價(jià)款而獲取財(cái)產(chǎn)所有權(quán)?？梢姡I賣合同的本質(zhì)是以等價(jià)有償方式轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。在融資租賃合同中承租人的意圖在于以支付租金為代價(jià)獲得租賃期間內(nèi)對(duì)租賃物的使用權(quán)；出租人的意圖則在于獲取租金。在整個(gè)租賃期間內(nèi)，出租人始終擁有租賃物的所有權(quán)，承租人并沒有獲得該租賃物的所有權(quán)，并且也不存在這種可

8、能。當(dāng)融資租賃合同租賃期間界滿后，租賃物的所有權(quán)歸屬可能因承租人的選擇權(quán)而有所不同。租賃期間界滿時(shí)，承租人有三種選擇權(quán)以確定租賃物所有權(quán)的歸屬。即承租人可以將租賃物退還給出租人，或者行使續(xù)租權(quán)，或者可以支付租賃物的殘值為對(duì)價(jià)而獲得租賃物的所有權(quán)。而在分期付款買賣合同中，買方有獲取買賣財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的期待權(quán)，即在支付最后一筆價(jià)款后可以取得買賣財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。3.融資租賃合同與借貸合同的區(qū)別。在融資租賃合同中，出租人在租賃期間內(nèi)始終保留對(duì)租賃物的所有權(quán)，而在借貸合同中，出借財(cái)產(chǎn)一旦交付給借用人，所有權(quán)就發(fā)生轉(zhuǎn)移，即所有權(quán)由出借人轉(zhuǎn)移給借用人。融資租賃合同的標(biāo)的物為特定物，且租賃期間界滿時(shí)，一般不要求承租

9、人必須返還該特定物，而是享有三種選擇權(quán)（如前述）。而借貸合同的標(biāo)的物是種類物，借用人到期就必須返還和借用物同類的物。在融資租賃合同中，標(biāo)的物并不是由出租人直接交給承租人的，而是由供貨商交給承租人的。而在借貸合同中，出租人應(yīng)直接向借用人交付標(biāo)的物。由以上的分析可以看出，融資租賃合同雖然具有傳統(tǒng)租賃合同、分期付款買賣合同以及借貸合同的某些特征，但融資租賃合同與傳統(tǒng)租賃合同、分期付款買賣合同以及借貸合同在法律性質(zhì)上的區(qū)別是顯而易見的。因而，融資租賃合同不可能簡單地劃歸其中任何一種類型的合同，它應(yīng)該是一種新型的、獨(dú)立的合同形式。分析融資租賃合同的法律性質(zhì)、區(qū)分融資租賃合同與其它合同形式的法律意義在于適

10、用不同的法律規(guī)定，當(dāng)事人享有不同的權(quán)利，承擔(dān)不同的義務(wù)，產(chǎn)生不同的法律后果。二、融資租賃合同若干特殊條款分析（一）租賃物交付條款。融資租賃合同一般都規(guī)定由供貨商向承租人交付租賃物。盡管，在融資租賃中租賃物的選定與受領(lǐng)權(quán)一般規(guī)定由承租人直接行使，但是，由于融資租賃在法律性質(zhì)上除具有強(qiáng)烈的融資性質(zhì)外，同時(shí)又存在民事租賃的要素。因此，根據(jù)傳統(tǒng)的民事租賃理論，出租人必須負(fù)擔(dān)租賃物的交付義務(wù)，即由出租人將租賃物直接交付給承租人。然而，由于融資租賃又不是純粹的傳統(tǒng)民事租賃關(guān)系，它是以租賃合同的法律形式達(dá)到實(shí)現(xiàn)融資的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的目的，兼具租賃和融資雙重性質(zhì)。因此，融資租賃合同并不要求出租人直接地向承租人履行其

11、交付義務(wù)，而是由供貨商直接向承租人交付租賃物。也就是說，融資租賃合同中，出租人不必到交付現(xiàn)場確認(rèn)交付租賃物的存在，不必直接向承租人履行交付義務(wù)，這種交付并非現(xiàn)實(shí)形態(tài)的而是觀念意義上的交付。在實(shí)際履約過程中，一般以承租人向出租人發(fā)出租賃物的受領(lǐng)證為判定標(biāo)準(zhǔn)，即當(dāng)承租人從供應(yīng)商處取得租賃物且向出租人發(fā)出租賃物受領(lǐng)證后，即視為出租人已履行其交付義務(wù)。一旦承租人發(fā)出租賃物受領(lǐng)證，除出租人有重大歸責(zé)事由外，即就視為出租人已履行其交付義務(wù)，即使租賃物并未交付，融資租賃合同的法律效力也不受影響。（二）瑕疵擔(dān)保免責(zé)條款。融資租賃合同中一般明文規(guī)定出租人不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，即所謂的瑕疵擔(dān)保免責(zé)條款。瑕疵擔(dān)保免責(zé)

12、條款是基于融資租賃合同的特定法律特征而設(shè)計(jì)的：在融資租賃合同中，租賃物的種類、性能、規(guī)格、型號(hào)、商標(biāo)等，以及供貨商均是由承租人根據(jù)自己的知識(shí)經(jīng)驗(yàn)選定，然后出租人再根據(jù)承租人的要求購買的。承租人應(yīng)具備對(duì)租賃物的鑒別、檢驗(yàn)的知識(shí)經(jīng)驗(yàn)，因此，如果要求出租人承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任則顯失公平。從另一方面講，出租人缺乏商品、信息、經(jīng)驗(yàn)和處置能力，出租人僅僅是向承租人提供融資罷了，因而如果讓出租人承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任也講不通。融資租賃合同的經(jīng)濟(jì)功能在于向承租人提供融資，具有金融的性質(zhì)，出租人既不對(duì)租賃物本身感興趣，也不對(duì)標(biāo)的物進(jìn)行實(shí)際占有和使用，而只是按照承租人的特別要求購買租賃物的。承租人根據(jù)自己的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)和需要

13、，選定租賃物的供貨商和租賃物，出租人完全按照承租人的指定購買。因此，如果在此情況下仍由出租人承擔(dān)租賃物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，顯然不合情理。當(dāng)然，瑕疵擔(dān)保免責(zé)并非意味著出租人在任何情況下都能援引而不受限制，有下列情況之一的，當(dāng)租賃物質(zhì)量、數(shù)量等存在問題，在對(duì)供貨商索賠不著或不足時(shí)，出租人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任：出租人根據(jù)租賃合同的約定完全是利用自己的技能和判斷為承租人選擇供貨商或租賃物的；出租人為承租人指定供貨商或租賃物的；出租人擅自變更承租人已選定的供貨商或租賃物的。（注：陳景先：融資租賃合同及其法律適用，載云南法學(xué)，1998年第2期，第88頁。）（三）禁止中途解約條款。融資租賃合同中一般都有類似“除合同約

14、定條款外，未經(jīng)對(duì)方書面同意，任何一方不得中途變更或解除合同”的規(guī)定，即禁止中途解約條款。融資租賃合同訂有禁止中途解約條款是由融資租賃合同的特性決定的：對(duì)出租人而言，租賃物是由承租人自己選定的，一般不具備通用性，即使還給租賃公司，不能期待通過出賣租賃物收回殘存租金的相當(dāng)金額。而且，租賃財(cái)產(chǎn)的購入價(jià)金、利息、固定資產(chǎn)稅、保險(xiǎn)費(fèi)、手續(xù)費(fèi)等，在租賃期間采用租金形式分期償還，如果允許承租人一方中途解約，將使出租人難以收回其投資。對(duì)承租人而言，承租人之所以要向出租人承租租賃物，交付較貸款本息高得多的租金，主要是因?yàn)槌凶馊巳狈Y金難以獲得貸款，其作為承租人，在合同簽訂以前可能已投入相當(dāng)資金，做好生產(chǎn)準(zhǔn)備，若

15、允許出租人中途解約，承租人可能遭受巨大損失。從另一方面講，如果承租人已支付了相當(dāng)?shù)淖饨?，這時(shí)若出租人中途解約，對(duì)承租人則是不公平的，因?yàn)槌凶馊酥Ц兜淖饨疠^貸款本息高得多，且租賃物是特定的，出租人中途解約后，承租人如要再購進(jìn)同種租賃物是相當(dāng)困難的。需要指出的是，某些特殊的情況是可以中途解約的，如在電子計(jì)算機(jī)及其他辦公機(jī)器的融資租賃中，由于技術(shù)更新迅速，承租人希望改用新型機(jī)器的，可以同出租人合意中途解約。三、融資租賃合同當(dāng)事人違約及其救濟(jì)（一）出租人違約及其救濟(jì)。在租賃物未交付、交付遲延或租賃物與合同不符時(shí)，對(duì)于出租人，承租人有權(quán)：拒收租賃物，除非出租人已提供了符合合同規(guī)定的租賃物對(duì)其違約做出補(bǔ)救

16、；終止租賃合同，并有權(quán)收回預(yù)付的任何租金及款項(xiàng)（但應(yīng)減去承租人從租賃物上獲得的利益和合理金額）；提留根據(jù)租賃合同應(yīng)付的租金，直到出租人對(duì)其違約做出補(bǔ)救，提供符合租賃合同規(guī)定的租賃物或者承租人喪失了拒收租賃物的權(quán)利；融資租賃合同一般約定出租人不承擔(dān)租賃物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任。但是，當(dāng)出租人選擇供貨商時(shí)，此責(zé)任不能免除；當(dāng)出租人明知租賃物有瑕疵時(shí)，不能免除；當(dāng)出租人與供貨商不可分時(shí)，如系其子公司、分公司等，亦不可免除，而應(yīng)視為根本違約行為，承租人有權(quán)拒收租賃物并解除合同。當(dāng)然，承租人仍保留其對(duì)抗供應(yīng)商的權(quán)利。盡管應(yīng)注意保護(hù)承租人的合法權(quán)益，但同時(shí)對(duì)承租人尋求上述救濟(jì)措施時(shí)還應(yīng)受到一定限制：承租人不應(yīng)因?yàn)?/p>

17、不交貨、交貨遲延或交付不符的租賃物而享有針對(duì)出租人的其他請(qǐng)求權(quán)，除非這些是由出租人的作為或不作為所造成的。即在一般情況下，因供貨商不交貨、遲延交貨或交貨不符合合同規(guī)定時(shí)，而造成承租人損失，只要不是由出租人的作為或不作為造成的，承租人即沒有針對(duì)出租人的損害賠償請(qǐng)求權(quán)。（二）承租人違約及其救濟(jì)。在融資租賃合同中，承租人違約往往是指承租人擅自中途解約、不支付租金等情況，出租人為維護(hù)自身的合法權(quán)益可采取違約救濟(jì)措施：首先，出租人可以收取未付的到期租金以及利息和損害賠償；其次，當(dāng)承租人的違約行為構(gòu)成根本違約行為時(shí)，出租人可以根據(jù)融資租賃合同的規(guī)定要求承租人加速支付未到期租金或者終止租賃合同。但是，在違約尚可補(bǔ)救的情況下，出租人應(yīng)通知承租人，并給予其一個(gè)對(duì)違約做出補(bǔ)救的合理機(jī)會(huì)，否則出租人不得行使上述權(quán)利。救濟(jì)的法律后果是，租賃合同繼續(xù)履行，承租人不但支付未付租金，而且預(yù)先支付其余未到期租金。出租人提前實(shí)現(xiàn)回收全部投資并獲得利潤的目的，并且獲得加快支付租金部分利息利益。解除合同。出租人行使單方解約權(quán)，終止租賃合同的法律效力，并在終止合同后，恢復(fù)對(duì)租賃物的占