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認(rèn)證類型：個人認(rèn)證

認(rèn)證主體：雷**（實名認(rèn)證）

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IP屬地：湖北 上傳時間：2022-03-04 格式：DOC 頁數(shù)：5 大?。?5KB 積分：15 舉報 版權(quán)申訴

1、類型化下的模式對不當(dāng)?shù)美挠绊懥_時貴1 張戈2（江西科技師范學(xué)院法律系 330038 江西中戈律師事務(wù)所 330046）【內(nèi)容摘要】不當(dāng)?shù)美鳛閭ㄕ{(diào)整財產(chǎn)關(guān)系的一項制度，在民法的其他制度實屬難見，而由于我國民法通則的立法過于簡陋，使得該項制度在理論和實務(wù)中無法發(fā)揮其應(yīng)有的價值，因此，從類型化下的模式來構(gòu)建不當(dāng)?shù)美哂泻裰氐臍v史淵源和堅實的理論基礎(chǔ)，亦能完善不當(dāng)?shù)美贫鹊墓δ?，這對于提升其在民法中的地位有著不可估量的作用?！娟P(guān)鍵詞】 不當(dāng)?shù)美?類型 構(gòu)成要件不當(dāng)?shù)美贫染壠鹩诠帕_馬法，歷經(jīng)二千余年的演變，仍然對現(xiàn)行法律的解釋適用具有重大的影響，此在民法的其他制度實屬難見1。隨著民法制度的不斷發(fā)

2、展，其價值愈發(fā)得到體現(xiàn)，在調(diào)整無法律上原因的財產(chǎn)方面起著重要作用，與合同、侵權(quán)行為鼎足而立，為債的發(fā)生原因。在大陸法系各國的民法典中都花較多條文對之予以規(guī)范，不當(dāng)?shù)美贫鹊难芯恳鄠涫苤匾?。但在我國，不?dāng)?shù)美贫葟奈吹玫秸嬲匾曔^，始終處于附屬地位，在立法上，我國民法通則僅設(shè)一個條文，即第92條對之予以規(guī)范，依該條規(guī)定不當(dāng)?shù)美藶闆]有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。因此，不當(dāng)?shù)美ㄕf認(rèn)為，無法律上的根據(jù)，使他人受到損害而獲得的利益，為不當(dāng)?shù)美?。其法律上之性質(zhì)，屬于自然事實中之事件，為債權(quán)發(fā)生之原因3。筆者試圖從不當(dāng)?shù)美念愋蜑橐暯?，在該不同類型的基礎(chǔ)

3、上，分別設(shè)置不同的構(gòu)成要件和判斷標(biāo)準(zhǔn)。一、不當(dāng)?shù)美念愋突疾煲圆划?dāng)?shù)美鳛閭陌l(fā)生原因之一，為羅馬法所創(chuàng)設(shè)，后世各國加以沿用。羅馬法上對于不當(dāng)?shù)美V，主要用于非債清償，但隨著法官和法學(xué)家的協(xié)力，不當(dāng)?shù)美倪m用范圍有所擴(kuò)大，除了非債清償之外，還發(fā)展到其它領(lǐng)域，如基于目的不能達(dá)成的不當(dāng)?shù)美?；基于盜竊的不當(dāng)?shù)美?；基于污染行為的不?dāng)?shù)美?；基于不法原因的不?dāng)?shù)美??？梢?，羅馬上依不當(dāng)?shù)美l(fā)生的原因而承認(rèn)個別訴權(quán)，無統(tǒng)一的不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)，這為不當(dāng)?shù)美念愋突l(fā)展提供了實證基礎(chǔ)。同時，縱觀法典化的國家關(guān)于不當(dāng)?shù)美牧⒎w例及其發(fā)展，亦存在著不同的規(guī)范模式，在立法上僅設(shè)特定的個別不當(dāng)?shù)美ㄓ绕涫欠莻鍍敚?/p>

4、經(jīng)判例學(xué)說創(chuàng)設(shè)概括性條款來補充，如法國）；有設(shè)不當(dāng)?shù)美拍罡爬l款，而輔之以個別規(guī)定，并由判例學(xué)說創(chuàng)設(shè)不當(dāng)?shù)美愋图右跃唧w化（如德國、瑞士、日本）；有僅設(shè)概括條款（如匈牙利）。無論采取何種規(guī)范模式，均發(fā)生統(tǒng)一說和非統(tǒng)一說之爭，在采概括條款的立法體例上，在理論上和實務(wù)中多采非統(tǒng)一說及類型化，區(qū)別給付和非給付，直至，各國在不當(dāng)?shù)美贫壬霞娂妼⑵漕愋突，F(xiàn)在不當(dāng)?shù)美念愋突?，是建立在奧地利學(xué)者Wilburg所提出基于給付而受利益及因給付外事由而受利益兩種基本情形。由此，不當(dāng)?shù)美云涫欠窕诮o付行為而發(fā)生，分為給付不當(dāng)?shù)美头墙o付不當(dāng)?shù)美?，給付不當(dāng)?shù)美苑莻鍍敒榇?，非給付不當(dāng)?shù)美郧趾λ藱?quán)益而取

5、得利益為代表，這兩種不同類型分別影響了不當(dāng)?shù)美臉?gòu)造要件存在著較大差異。值得注意的是，不當(dāng)?shù)美念愋筒⒉皇欠忾]僵化的，而是開放、變動的，隨著時代的變遷和法律的發(fā)展，隨時容納新的不當(dāng)?shù)美念愋?。我國民法通則沒有劃分不當(dāng)?shù)美念愋?，但從比較法的角度進(jìn)行考察，不當(dāng)?shù)美膫鹘y(tǒng)形態(tài)為給付不當(dāng)?shù)美?，非給付不當(dāng)?shù)美男螒B(tài)是隨著法律和社會觀念的演變才逐步發(fā)展起來的一種類型，而且其外延具有相當(dāng)?shù)陌菪?，因此，給付不當(dāng)?shù)美头墙o付不當(dāng)?shù)美姆蛛x，是具有生命力的一種分類，不妨用于解釋和說明我國法律規(guī)定的不當(dāng)?shù)美?。二、不?dāng)?shù)美愋突慕Y(jié)構(gòu)依據(jù)不當(dāng)?shù)美畟陌l(fā)生是否基于給付行為，分為給付不當(dāng)?shù)美头墙o付不當(dāng)?shù)美?。給付不

6、當(dāng)?shù)美谟谡{(diào)整欠缺給付目的的財產(chǎn)變動，非給付不當(dāng)?shù)美麆t與給付行為沒有關(guān)系4。（一）、給付不當(dāng)?shù)美念愋?、自始欠缺目的。此種形態(tài)為原因之合意不成立或無效，以及非債清償，其財產(chǎn)給付當(dāng)時，已欠缺原因。比如，當(dāng)事人一方以消費借貸之目的交付金錢，他方以為贈與而受領(lǐng)，則構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?、目的不達(dá)。此種形態(tài)為原因雖已有效確定，然因其它障礙，不能達(dá)到其目的。如預(yù)期條件不成就，甲方為將來的債務(wù)而交付票據(jù)，結(jié)果債務(wù)不成立；甲方以買賣為目的訂立合同，并支付定金，結(jié)果買賣不成立，均構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?、目的消滅。此種形態(tài)為給付的原因有效確定，且一度達(dá)到其目的，后經(jīng)消滅。如契約解除條件之成就，其定金之返還。（二）、非給付

7、不當(dāng)?shù)美念愋?、基于受益人的行為。受益人的行為可分為其所為的事實行為、法律行為。如使用、消費他人所有物，屬于事實行為，此時受益人如果過失，構(gòu)成侵權(quán)行為，則產(chǎn)生不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)與損害賠償請求權(quán)之競合；無權(quán)處分他人之物而獲益屬于法律行為，此時，無權(quán)處分行為人構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?、 基于受害人的行為。比如誤他人之家禽而飼養(yǎng)，則對于他人有不當(dāng)?shù)美姆颠€請求權(quán)。3、 基于第三人的行為。如第三人擅自將他人的材料為受益人制作家具。4、 基于事件。如大雨將甲池塘中的魚沖入乙池塘中三、給付不當(dāng)?shù)美愋偷臉?gòu)成要件因大陸法系和英美法系關(guān)于不當(dāng)?shù)美臍v史淵源和理論基礎(chǔ)稍有差異，對不當(dāng)?shù)美麡?gòu)成要件，兩大法系亦不相同。筆者認(rèn)

8、為我國不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件應(yīng)當(dāng)依照不當(dāng)?shù)美木唧w類型而分別加以規(guī)制，依照取得利益的實際情況分別判斷，具體來說，在給付不當(dāng)?shù)美愋拖碌臉?gòu)成要件，主要有：1、以清償為給付目的。給付須是基于債務(wù)消滅原因，其債務(wù)關(guān)系為債法中的債務(wù)，而基于物權(quán)法和親屬法中所形成的債務(wù)，在所不問。2、給付義務(wù)不存在。給付義務(wù)自始不存在或給付前既已消滅，同時包括債務(wù)發(fā)生的原因被撤銷時，其給付債務(wù)自始不存在。3、一方獲得利益。所謂獲得利益，按照我國學(xué)者解釋，是指因為一定的法律事實而增加了財產(chǎn)或者利益上的積累，但是，不能用金錢價值衡量的利益，不在此限5。利益的獲得包括財產(chǎn)積極的增加和財產(chǎn)消極的增加。財產(chǎn)積極的增加，是指權(quán)利的增強(qiáng)

9、或義務(wù)的消滅，使財產(chǎn)范圍擴(kuò)大。其具體表現(xiàn)形態(tài)有，1）財產(chǎn)權(quán)及其他財產(chǎn)利益的取得，如取得所有權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)和債權(quán)等；2）占有的取得，盡管占有本身不是一項權(quán)利，但學(xué)者都認(rèn)為占有也構(gòu)成一項利益；3）財產(chǎn)權(quán)利的擴(kuò)張及效力的加強(qiáng)，如因添附擴(kuò)展現(xiàn)存所有權(quán)的范圍，因第一順序抵押權(quán)的消滅而使第二順序的抵押權(quán)上升為第一順序；4）財產(chǎn)利益上的負(fù)擔(dān)消滅，如因限制物權(quán)的消滅，而減去了所有權(quán)的負(fù)擔(dān)；5）債務(wù)的消滅，亦為增加債務(wù)人財產(chǎn)的原因。財產(chǎn)消極的增加，是指財產(chǎn)利益本應(yīng)當(dāng)減少而因為一定法律事實并未減少，客觀上仍然可以歸結(jié)為利益的增加。其具體表現(xiàn)形態(tài)有，1）本應(yīng)承擔(dān)的債務(wù)或責(zé)任而沒有承擔(dān)；2）本應(yīng)支出的費用沒有支出或少支

10、出；3）本應(yīng)設(shè)定的權(quán)利負(fù)擔(dān)沒有設(shè)定。獲得利益的方法，可以是法律行為，也可以是事實行為，甚至可以是自然事件；可以是受益人的行為，也可以是受害人的行為，還可以是第三人的行為6。4、 他方受到損失。不當(dāng)?shù)美贫仁窃诤馄接^念的基礎(chǔ)上比較和衡量利得和受損的現(xiàn)象之后所作出的法律選擇。利得不當(dāng)，相對于他方的受損事實才會有意義。我國民法通則規(guī)定，造成他人損失的，實際上確認(rèn)不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成以造成他方損失為必要，實質(zhì)在于確定不當(dāng)?shù)美恼埱髾?quán)人，正如王澤鑒教授所言：“此項要件旨在決定不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)的當(dāng)事人，即誰得向誰請求返還其無法律上原因而受損的利益7。損失，是指因為一定的法律事實減少或者喪失財產(chǎn)利益而發(fā)生或者可能發(fā)

11、生的不利益。在傳統(tǒng)觀念上，我國學(xué)者認(rèn)為損失包括直接損失或者消極損失8，現(xiàn)有財產(chǎn)利益的減少，稱之為積極損失，財產(chǎn)利益應(yīng)當(dāng)增加而沒有增加，稱之為消極損失。值得注意的是，不當(dāng)?shù)美^的損失與侵權(quán)行為、違約行為所造成的損失意義不同，不當(dāng)?shù)美膿p失解釋如同王澤鑒教授所言：“不當(dāng)?shù)美ǖ墓δ懿⒉辉谟谔钛a損害，而是在于使受領(lǐng)人返還其無法律上原因而受的利益。故第179條（臺灣民法典）所謂損害，自有其別于損害賠償?shù)囊饬x。在給付不當(dāng)?shù)美愋?，一方?dāng)事人因他方當(dāng)事人為給付而受利益，即為他方的損害” 9。特別注重要求損害必須是受害人因其對他方當(dāng)事人為給付而造成的，以給付關(guān)系作為判斷標(biāo)準(zhǔn)取代傳統(tǒng)的因果關(guān)系。5、 5、

12、無法律上原因。在羅馬法上稱“無原因”，在德國民法上稱“無法律原因”，在瑞士債務(wù)關(guān)系法上稱“無適法的原因”，我國民法通則稱之為沒有合法根據(jù)。無法律上的原因是指缺乏受利益的法律的原因，而非指權(quán)利或財產(chǎn)的取得沒有法律上的直接原因10。在學(xué)說上，對無法律上的原因有統(tǒng)一說和非統(tǒng)一說。統(tǒng)一說學(xué)者認(rèn)為，無法律上的原因應(yīng)當(dāng)具有統(tǒng)一的意義，對任何情形下不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成均應(yīng)作統(tǒng)一說明，概括出無法律原因的統(tǒng)一含義。我國臺灣學(xué)者鄭玉波及王伯琦教授持這一主張。非統(tǒng)一說認(rèn)為，各種不同類型的不當(dāng)?shù)美衅浯嬖诘牟煌A(chǔ)，應(yīng)當(dāng)區(qū)別給付不當(dāng)?shù)美木唧w情形以及其他不當(dāng)?shù)美念愋停謩e說明無法律上的原因的意義，不可能說明無法律原因的統(tǒng)

13、一含義。持該學(xué)說的最有力學(xué)者為奧地利Wilburg，他認(rèn)為，應(yīng)區(qū)別因給付而受利益及因給付外事由而受利益兩種情形分別探求財產(chǎn)變動是否有法律上原因11。我國臺灣學(xué)者史尚寬和王澤鑒教授亦持這一主張。我們認(rèn)為，非統(tǒng)一說比較可取，有助于法律的解釋適用。在給付不當(dāng)?shù)美念愋椭?，無法律上的原因局限于欠缺給付目的。6、 四、非給付不當(dāng)?shù)美愋偷臉?gòu)成要件7、 盡管兩種類型的不當(dāng)?shù)美跇?gòu)成要件上沒有實質(zhì)性的區(qū)別，但他們之間所特備要求的重要內(nèi)容不一，體現(xiàn)的構(gòu)造規(guī)制亦存在著較大差異，因此，非給付不當(dāng)?shù)美纬闪俗陨硖厣膬?nèi)容要件。8、 1、一方獲得利益。該種利益的獲得并非給付行為，而是基于侵害他人權(quán)益而受益，如擅自出賣

14、他人財產(chǎn)而獲益。這有別于給付不當(dāng)?shù)美愋椭幸蟆敖o付之目的”。9、 2、一方受損。致一方受到損害，僅要求是因侵害應(yīng)歸屬于他人的權(quán)益而使自己獲得利益，即可認(rèn)為基于同一原因事實致使他人受損害，不以財產(chǎn)給付為必要條件，如上述大雨將甲池塘中的魚沖入乙池塘中。10、 3、無法律上的原因。在此判斷無法律上的原因不以欠缺給付目的，而是以權(quán)益歸屬為要件，以違反法律秩序所規(guī)定的權(quán)益而取得利益，即認(rèn)為欠缺法律上的原因。11、 4、獲得利益和受損失之間有因果關(guān)系。這種因果關(guān)系的含義，在理論上有直接因果關(guān)系和非直接因果關(guān)系之說。直接因果關(guān)系認(rèn)為，不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成須依同一事實，使一方發(fā)生損害，另一方產(chǎn)生利益，德國、日本判

15、例學(xué)多采該說。非直接因果關(guān)系認(rèn)為，獲得利益的原因事實與受到損失的原因事實不必相同，若社會觀念認(rèn)為兩者之間有牽連關(guān)系，就可認(rèn)定兩者之間具有因果關(guān)系，如甲拾得乙的財物而贈與丙，即可構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?2。主張非直接因果關(guān)系的學(xué)者認(rèn)為：“不當(dāng)?shù)美贫戎饔茫翟诤鯔C(jī)遇公平之理念，而對于財產(chǎn)價值之不當(dāng)?shù)囊苿樱右哉{(diào)劑，故一方茍無法律上之原因而受利益，致他方因此受損害時，則對于因果關(guān)系之有無，亦應(yīng)機(jī)遇公平理念而依社會上一般觀念決之。如損益之間，有第三人之行為之介入，若該財產(chǎn)價值之移轉(zhuǎn)，依社會觀念上認(rèn)為不當(dāng)時，即應(yīng)適用不當(dāng)?shù)美?guī)定，使之返還”13。直接因果關(guān)系說基于受益和受損產(chǎn)生于同一原因事實，而認(rèn)為其間具有

16、因果關(guān)系，使得不當(dāng)?shù)美荒馨l(fā)生于有直接權(quán)益變動的當(dāng)事人之間，而不能及于受利益的第三人，以維持社會的交易安全。而非直接因果關(guān)系是基于衡平觀念，對于不公平的財產(chǎn)變動關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，捍衛(wèi)公平。我國民法通則第92條關(guān)于不當(dāng)?shù)美囊?guī)定，采取了非直接因果關(guān)系學(xué)說，即只要他方的損失是由取得不當(dāng)利益造成的；或者如果沒有其不當(dāng)利益的取得，他方就不會造成財產(chǎn)的損失，均構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。五、類型化下的不?dāng)?shù)美姆颠€不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成與受益人的主觀心里狀態(tài)無關(guān)，但是，不當(dāng)?shù)美姆颠€范圍因受益人的善意或惡意而有區(qū)別。因此，筆者贊同不當(dāng)?shù)美姆颠€范圍應(yīng)統(tǒng)一化，不以不同類型而加以區(qū)分，而采德國、日本之做法，依據(jù)受益人主觀善意與否分別

17、決定，受益人為善意時，應(yīng)當(dāng)返還原物以及由原物取得的其它利益。但是，受益人所受利益已不存在的，免負(fù)返還或償還價額之責(zé)任。受益人為惡意的，即其明知無法律上的原因而取得利益，不論該利益是否存在，應(yīng)當(dāng)將受領(lǐng)時所取得的全部利益，附加利息，一并返還。惡意受益人不得主張所受利益不存在而免于返還責(zé)任。我國民法通則對此沒有詳細(xì)規(guī)定，筆者認(rèn)為，可借鑒臺灣民法典第182條第1、2項之規(guī)定，進(jìn)行完善。對于利益返還的范圍，實踐中比較復(fù)雜，不妨通過案例進(jìn)行分析： 案例1）、A從B處購買一批貨物，當(dāng)時未發(fā)現(xiàn)多出貨物，后來B在清算是發(fā)現(xiàn)多付給了貨物若干，但A已經(jīng)把這些貨物全部送給了其弟C。 案例2）、A拾到B遺失的800元，

18、請客吃飯消費一空，問B能否請求A返還？ 案例3)、A系B公司的長期客戶，于春節(jié)收到B公司所寄的洋酒5瓶，誤認(rèn)為是饋贈， 取出2瓶飲用，后來，B公司發(fā)現(xiàn)寄送錯誤，要求A返還，A拒不返還，后來把剩余的3瓶與朋友共飲。其間的法律關(guān)系如何？案例1）中，A受有的利益，且缺少取得利益的基礎(chǔ)法律關(guān)系，且因A的受益使B受到損失，因此構(gòu)成不當(dāng)?shù)美５捎贏不存在主觀的明知，因此依據(jù)主觀善意的判斷標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為成立善意。既然是善意，A承擔(dān)的不當(dāng)?shù)美颠€義務(wù)返還范圍應(yīng)以現(xiàn)有利益為限。由于A受有的利益已經(jīng)送給C，即已經(jīng)不存在，因此免負(fù)返還義務(wù)。 案例2）中，A受有利益構(gòu)成不當(dāng)?shù)美敲黠@的，而且A對于拾到的錢應(yīng)當(dāng)返還是

19、明知的，因此A在不當(dāng)?shù)美械闹饔^狀態(tài)是惡意的，惡意就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)較重的返還義務(wù)，即應(yīng)當(dāng)以原有利益為返還的范圍，因此，雖然A拾到的800元錢已經(jīng)被消費掉，不復(fù)存在，但是A仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全額返還的義務(wù)。 案例3）中，A受有利益的事實是明確的，而且受有利益并無債權(quán)關(guān)系作為基礎(chǔ)，缺少法律上的原因，由于A取得利益，使B遭受了損失，因此是構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。但對返還范圍應(yīng)當(dāng)具體分析。在B發(fā)現(xiàn)寄錯，要求A返還前，A取得利益是基于與B公司有長期的業(yè)務(wù)關(guān)系為判斷的基礎(chǔ)，進(jìn)而認(rèn)為是B贈送洋酒給他，因此A在主觀上是善意的，因此，其返還的范圍就應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)存利益為限，對B承擔(dān)返還義務(wù)。具體在該案例中，現(xiàn)存利益的判斷是以B要求返還時計算，因此在B要求返還前A已經(jīng)消費的2瓶洋酒，A免負(fù)返還義務(wù)。在B要求返還后，A拒不返還，此時其主觀上就成立惡意，因此返還的原則就是“原物返還”，原物不存在的應(yīng)當(dāng)返還其價額，因此，雖然剩余的3瓶洋酒已經(jīng)被A消費掉，但是A仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)返還的義務(wù)。返還義務(wù)的內(nèi)容是3瓶洋酒的市場價額。不當(dāng)?shù)美陌l(fā)展已經(jīng)受到了類型化的影響，我們應(yīng)以類型化模式來判