第8章證券市場法律制度與監(jiān)督管理

1、第八章 證券市場法律制度與監(jiān)督管理 第一節(jié) 證券市場法律、法規(guī)概述 證券市場法律法規(guī) 三個層次： 1、中華人民共和國證券法、基金法、公司法、刑法對證券犯罪的規(guī)定 2、國務院頒布的行政法規(guī) 3、證監(jiān)部門或相關部門的規(guī)章 一、國家法律： （一）中華人民共和國證券法 中華人民共和國證券法 1998 年12 月29 日第九屆全國人大第六次會議通過，生效時間： 1999-7-1 開始實施。 根據(jù) 2004 年 8 月 28 日第十屆全國人大第十一次會議修改，2005 年 10 月 27 日第十屆人大第十八次會議修訂，2006 年1 月1 日生效。 1、調(diào)整范圍：涵蓋了中國境內(nèi)的股票，公司債券和國務院以法

2、認定的其它證券的發(fā)行、交易和管理，其核心是保護投資者的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序和社會公共利益。 中華人民共和國證券法12 章構(gòu)成，包括總則、證券發(fā)行、證券交易、上市公司收購、證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券交易服務機構(gòu)，證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機構(gòu)、法律責任和附則 2、修訂的主要內(nèi)容 一是完善了上市公司的監(jiān)管制度、提高上市公司的質(zhì)量 二是加強對證券公司的監(jiān)管，防范和化解證券市場風險 三是加強對投資者特別是中小投資者權(quán)益的保護 四是完善證券的發(fā)行、證券交易、證券登記結(jié)算制度，規(guī)范市場秩序 五是完善證券監(jiān)管制度，加強對證券市場的監(jiān)管力度 六是強化證券違法行為的法律責任 （二） 中華人

3、民共和國公司法1993-12-29 由人大五次會議通過，又于 1998-12-25 由人大十三次會議修訂公司法公司法調(diào)整的對象為公司的組織和行為。 1、調(diào)整范圍：包括股份有限公司或者有限責任公司， 其核心：保護公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益 核心內(nèi)容：規(guī)范公司的法人治理結(jié)構(gòu)，明確股東會、董事會和監(jiān)事會的權(quán)力與職責 2、修訂的主要內(nèi)容： （1）修改公司設立制度，廣泛吸引社會資金，促進投資和擴大就業(yè) （2）完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，健全內(nèi)部監(jiān)督約束機制體高公司的運作效率 從總體要求公司應當建立權(quán)責規(guī)范、制度完善、各負其責、有效制衡的內(nèi)部管理機制 健全董事會制度，突出董事會決策作用，強化對董事長權(quán)力的制約

4、，細化董事會會議制度和工作程序 強化監(jiān)事會作用 明確了董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務和責任 （3）健全股東合法權(quán)益和社會公共利益的保護機制，鼓勵投資 （4）規(guī)范上市公司治理結(jié)構(gòu)，嚴格上市公司及其有關人員的法律義務和責任，推進資本市場的穩(wěn)定健康發(fā)展 （5）健全公司融資制度充分發(fā)揮資本市場對國民經(jīng)濟發(fā)展的推動作用 （6）調(diào)整公司的財務會計制度，滿足公司運營和監(jiān)督管理的實際需要 （三）中華人民共和國證券投資基金法 經(jīng) 2003 年 10 月 28 日第十屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議通過，并于 2004 年 6 月 1 日起正式實施 1、調(diào)整范圍：證券投資基金的發(fā)行、交易、管理、托管等活動，

5、目的是規(guī)范證券投資基金活動 , 保護投資人及相關當事人的合法權(quán)益 , 促進證券投資基金和證券市場的健康發(fā)展 基金法的內(nèi)容：十二章一百零三條，包括總則 ，基金管理人，基金托管人，基金的募集，基金份額的交易，基金份額的申購與贖回，基金的運作與信息披露，基金合同的變更、終止與基金財產(chǎn)清算，基金份額持有人權(quán)利及其行使，監(jiān)督管理，法律責任及附則 2、基金法主要內(nèi)容： （四）中華人民共和國刑法對證券犯罪的規(guī)定 1、欺詐發(fā)行股票、債券罪 2、提供虛假的財務會計報告罪 3、非法發(fā)行股票和公司、企業(yè)債券罪 4、內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪 5、編造并傳播影響證券交易的虛假信息、誘騙他人買入證券罪 6、操縱證券市場罪

6、 二、行政法規(guī)和部門規(guī)章 （一）證券發(fā)行與承銷管理辦法 1、首次公開發(fā)行股票的詢價的調(diào)整和補充 2、對證券發(fā)售的規(guī)定 （二）首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法 1、強化公司的獨立性 2、為創(chuàng)業(yè)板上市公司預留空間 3、加大中介機構(gòu)責任 4、實施預先披露制度 5、取消了輔導期和增資擴股時限規(guī)定 （三）、上市公司證券發(fā)行管理辦法 1、強化公開發(fā)行證券的市場約束機制 2、嚴格募集資金管理，鼓勵回報股東 3、建立上市公司非公開發(fā)行股票制度 4、提高市場運行效率 （四）上市公司收購管理辦法 1、轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式，明確監(jiān)管范圍 2、規(guī)范收購人和出讓人行為，解決上市公司收購中的突出問題 3、減少監(jiān)管部門審批豁免權(quán)利，

7、允許收購人限期限量增持 4、鼓勵市場創(chuàng)新，允許換股收購 5、建立市場約束機制，強化財務顧問的作用 （五）證券公司融資融券業(yè)務試點管理辦法 1、試點條件7 個 2、業(yè)務規(guī)則7 個 3、債券擔保 4、權(quán)益處理 5、監(jiān)督管理 （六）證券投資者保護基金管理辦法 經(jīng)國務院批準，中國證監(jiān)會、財政部、人民銀行與 2005 年6 月30 日聯(lián)合發(fā)布證券投資者保護基金管理辦法 1、證券投資者保護基金的來源 （1）上海、深圳兩所在風險基金達到上限后，交易手續(xù)費的 20%納入基金 （2）所有中國境內(nèi)的證券公司，按其營業(yè)收入的 0.5%-5%繳納. （3）發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)債券時，申購凍結(jié)資金的利息收入 （4）依法向有關

8、責任方追償所得和從證券公司破產(chǎn)清算中受償收入 （5）國內(nèi)外機構(gòu)、組織及個人的捐贈 （6）其他合法收入 2、基金的監(jiān)督管理 基金依法運作，接受證監(jiān)會的監(jiān)督。建立科學的業(yè)績考評制度和信息報告制度報送證監(jiān)會、財政部、人民銀行；證監(jiān)會監(jiān)督管理證券公司足額繳納 基金及項基金公司報送財務、業(yè)務等經(jīng)營管理信息。 3、中國證券投資者保護基金有限責任公司2005.8.30 中國證券投資者保護基金有限公司設立的意義： 一是保護投資者利益、特別是中小投資者利益； 二有助于增強投資者的信心，防止個別公司的風險傳遞和擴散； 三是使自律機構(gòu)的必要補充，監(jiān)測風險，推動證券公司積極穩(wěn)妥地解決遺留問題和處置證券公司風險的作用；

9、 四是有利于建立證券投資者保護機制。 第二節(jié) 證券市場的行政監(jiān)管 一、證券市場監(jiān)管的意義和原則 （一）證券市場的監(jiān)管意義 1、保證投資者權(quán)益的需要 2、維護市場良好秩序的需要 3、發(fā)展和完善證券市場體系的需要 4、提高證券市場效率的需要 （二）證券市場監(jiān)管的原則 1、依法管理：管理必須有法律依據(jù)和法律保障，明確劃分各方面的權(quán)利和義務，保護市場參與者的合法權(quán)益 2、保護投資者利益 3、三公原則： 公開 - 證券市場具有充分的透明度，實現(xiàn)市場信息公開化（不僅包括發(fā)行人、交易者，還包括監(jiān)管者）； 公平 - 市場參與者具有平等的權(quán)利； 公正 - 立法機構(gòu)體現(xiàn)公平精神的法律法規(guī)政策，監(jiān)管部門對市場參與者

10、給予公正待遇，對違法行為的處理要公平進行 4、監(jiān)管和自律相結(jié)合 二、證券市場監(jiān)管的手段和目標 （一）證券市場的監(jiān)管目標 運用和發(fā)揮證券市場機制的積極作用，限制消極作用； 保護投資者利益、保障合法的證券交易活動，監(jiān)督機構(gòu)合法經(jīng)營； 防止人為操縱、欺詐等不法行為，維持市場正常秩序。 （二）證券市場監(jiān)管的手段 1、法律手段 2、經(jīng)濟手段 3、行政手段 三、證券市場的監(jiān)管機構(gòu)： （一）國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu) 1、中國證券監(jiān)督管理委員會 2、中國證監(jiān)會的派出機構(gòu) （二）國務院證券監(jiān)督管理委員會的職責和有權(quán)采取的措施 1、中國證監(jiān)會的職責 2、中國證監(jiān)會采取的措施 四、證券市場監(jiān)管 （一）信息批露 1、信

11、息披露的意義 （1）有利于價值判斷 （2）防止濫用信息 （3）有利于監(jiān)督公司的經(jīng)營管理 （4）防止不正當競爭 （5）提高證券市場效率 2、信息披露的基本要求 （1）全面性 （2）真實性 （3）實效性 3、證券發(fā)行與上市的公開制度 （1）發(fā)行信息的公開 （2）上市信息的公開 4、持續(xù)信息披露制度 5、交易所信息公開制度 6、披露虛假信息或重大遺漏的法律責任 發(fā)行人或承銷商在招股說明書、上市公告書等文件中的虛假陳述； 專業(yè)性中介服務機構(gòu)楚劇的法律意見書、審計報告、評估報告等出現(xiàn)的虛假陳述； 自律性組織做出對證券市場產(chǎn)生影響的虛假陳述 中華人民共和國證券法第 222 條規(guī)定：證券公司或者其股東、實際

12、控制人違反規(guī)定，拒不向證監(jiān)管理機構(gòu)報送或者提供經(jīng)營管理信息和資料，或者報送、提供經(jīng)營管理信息和資料有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正、給予警告，并處 3 萬以上 30 萬以下罰款，可以暫停或撤銷相關業(yè)務許可。對于直接的負責主管人員和其他直接人員，給予警告，并處 3 萬元以下罰款，可以撤銷任職資格或者從業(yè)資格 （二）操縱市場 1、操縱市場行為 （1）通過單獨或合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢聯(lián)合或連續(xù)買賣，操縱證券交易價格； （2）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易或者相互買賣并不持有的證券，以影響證券交易的價格或數(shù)量； （3）以自己為交易對象，進行不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的自

13、買自賣，影響證券交易的價格或量。 （4）以其他手段操縱證券市場 2、對操縱市場行為監(jiān)管 （1）事前監(jiān)管 （2）事后處理 （三） 欺詐行為 定義：以獲取非法利益為目的，違反證券管理法規(guī)，從事欺詐客戶、虛假陳述的行為。 1、欺詐客戶行為 （1）違背客戶的委托為其買賣證券； （2）不在規(guī)定時間向客戶提供證券買賣書面確認文件； （3）挪用客戶所委托買賣的證券或客戶賬戶上的資金 （4）我經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或假借客戶的名義買賣證券 （5）為了收取傭金收入，誘使客戶進行不必要的證券買賣 （6）利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導投資者的信息 （7）其他違背客戶的真實意見表示，損

14、害客戶利益的行為 2、對欺詐客戶行為的監(jiān)管 （四）內(nèi)幕交易 定義：公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理、職員、主要股東、證券市場內(nèi)部人員或市場管理人員，以獲取利益或減少經(jīng)濟損失為目的，利用地位、職務等便利，獲取發(fā)行人未公開的、可以影響證券價格的重要信息，進行有價證券交易，或泄露該信息的行為。 1、內(nèi)幕交易的主體。發(fā)行人高級管理人員； 持有公司 5% 以上股份的股東；發(fā)行人控股股東的高級管理人員； 由于所任公司職務可以獲取公司有關證券交易信息的人員；證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作人員以及由于法定職責對證券交易進行管理的人員； 由于法定職責而參與證券交易的社會中介機構(gòu)或者證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券交易服務機構(gòu)的有關人員 2、內(nèi)

15、幕信息 證券法 67條 2 款所列重大事件； 公司分配股利或者增資計劃； 公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化； 公司債務擔保的重大變更； 公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的 30% ； 公司高級管理人員的行為可能依法承擔重大損害賠償責任； 上市公司收購的有關方案； 3、內(nèi)幕交易的方式 4、對內(nèi)幕交易的監(jiān)管：中華人民共和國證券法第 76 條規(guī)定，造成損失依法賠償 5、對內(nèi)幕交易的法律責任中華人民共和國證券法第 202 條規(guī)定：一倍以上五倍以下罰款 第三節(jié) 證券市場的自律管理 一、 證券市場的自律管理機構(gòu) （一）證券交易所 （二）證券業(yè)協(xié)會 二、證券交易所的自律管理 （一）證券交易所對證券

16、交易活動的管理 （二）證券交易所對會員的管理 （三）證券交易所對上市公司的管理 三、證券從業(yè)人員的資格管理 （一）證券從業(yè)人員分類 1、證券公司中從事自營、經(jīng)紀、承銷、投資咨詢、受托投資管理的專業(yè)人員和相關部門管理人 2、基金管理公司、基金托管機構(gòu)中從事基金銷售、研究分析、投資管理、交易、監(jiān)察稽核等業(yè)務的專業(yè)人員，包括相關部門的管理人員；基金銷售部門的宣傳、推銷、咨詢等專業(yè)人員，以及相關部門的管理人員。 3、證券投資咨詢機構(gòu)中從事證券投資咨詢業(yè)務的專業(yè)人員及其管理人員 4、證券資信評估機構(gòu)中從事證券資信評估業(yè)務的專業(yè)人員及管理人員 5、中國證監(jiān)會規(guī)定的區(qū)的從業(yè)資格和職業(yè)證書的其他人員 （二）從

17、業(yè)資格的取得和執(zhí)業(yè)證書 1、資格管理機構(gòu) 2、資格考試與專業(yè)水平考試 3、執(zhí)業(yè)證書 4、執(zhí)業(yè)管理 5、對違反從業(yè)資格管理規(guī)定的處罰 四、證券從業(yè)人員誠信信息管理 （一）誠信信息的內(nèi)容：基本信息、獎勵信息、警示信息、處罰處分信息 （二）誠信信息的來源及用途：1 信息來源 六條途徑 2、誠信信息用途，九個作用 （三）信息查詢：查詢相關人員信息六條途徑 五、證券從業(yè)人員的行為規(guī)范與行為準則 （一）證券從業(yè)人員的行為規(guī)范 1、證券從業(yè)人員行為規(guī)范的作用 （1）規(guī)范從業(yè)人員的業(yè)務行為，保證證券市場的的良好秩序，促進證券業(yè)的健康發(fā)展 （2）提高證券業(yè)從業(yè)人員的業(yè)務素質(zhì)，完善證券業(yè)從業(yè)人員的人格，建立高素質(zhì)證券從業(yè)人員隊伍 （3）健全證券業(yè)務活動的內(nèi)部監(jiān)督和社會監(jiān)督機制，樹立證券業(yè)良好的職業(yè)風氣和職業(yè)形象 2、證券從業(yè)人員的行為規(guī)范內(nèi)容 （1）正直誠信，（2）勤勉盡責，（3）廉潔保密，（4）自律守法 （二）證券從業(yè)人員的行為準則 1、從業(yè)人員的保證性行為 （1）熱愛本職工作，準確地執(zhí)行客戶指令，為客戶保密 （2）努力鉆研業(yè)務，提高自己的業(yè)務水平和工作效率 （3）遵守國家法律和有關證券業(yè)務的各項制度 （4）積極維護投資者的合法權(quán)益，珍惜證券業(yè)的職業(yè)榮譽 （5）文明經(jīng)營、禮貌服務、保證證券交易中的公開、公平、公正 （6）服從管理，服從領導，自覺維護證券交易中的正常