個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度考題

1、個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度本章考情分析在最近3年的考試中，本章的平均分值為10分，2009年（新制度）的分值為6.5分，2007年的綜合題來自本章。2009年、2010年教材對本章容基本未進行調(diào)整。本章考點不多，大部分考點需要考生準(zhǔn)確理解，復(fù)習(xí)難度不大?？忌鷳?yīng)熟練掌握有限合伙企業(yè)中普通合伙人和有限合伙人的區(qū)別，適當(dāng)關(guān)注綜合題。最近3年題型題量分析題型2007年2008年2009年單選題3題3分2題2分多選題1題1分3題3分3題4.5分判斷題1題1分2題2分綜合題1題14分合計3題16分8題8分5題6.5分第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法律制度一、個人獨資企業(yè)的性質(zhì)1、個人獨資企業(yè)不具有法人資格，也無

2、獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。但個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動（P37）。2、個人獨資企業(yè)的分支機構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔(dān)（P39）?！鞠嚓P(guān)】分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。二、個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件（P37）（2009年原制度單選題、2009年新制度多選題）1、投資人（1）投資人只能是自然人，不包括法人。（2）投資人只能是具有中國國籍的自然人，不包括港、澳、臺同胞（港、澳、臺同胞設(shè)立的企業(yè)為外資企業(yè)）。（3）國家公務(wù)員、黨政機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、法官、檢察官、警官、商業(yè)銀行工作人員等，不得投資設(shè)立個人獨資企業(yè)?！窘忉尅客顿Y人是否必須具備完全民事

3、行為能力，個人獨資企業(yè)法未作明確規(guī)定。2、企業(yè)名稱個人獨資企業(yè)的名稱中不能出現(xiàn)“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣。3、有投資人申報的出資（1）投資人可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，但不能以“勞務(wù)”出資。（2）投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資。投資人在申請企業(yè)設(shè)立時，明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任?！窘忉?】（1）如果投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，明確以“個人財產(chǎn)”出資的，僅以“個人財產(chǎn)”對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，與家庭共有財產(chǎn)沒有關(guān)系；（2）如果投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，明確以“家庭

4、共有財產(chǎn)”出資的，必須以“家庭共有財產(chǎn)”對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任；（3）投資人可以家庭共有財產(chǎn)出資，但不能用家庭其他成員的財產(chǎn)作為個人出資；（4）如果投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，以“家庭共有財產(chǎn)”出資的，應(yīng)當(dāng)在申請書中注明；未注明的，視為以“個人財產(chǎn)”出資?！窘忉?】個人獨資企業(yè)沒有“最低注冊資本”的法定要求。4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件5、有必要的從業(yè)人員【解釋】個人獨資企業(yè)沒有“企業(yè)章程”的法定要求；沒有注冊資本最低限額的要求?！纠}1·單選題】自然人甲擬設(shè)立個人獨資企業(yè)。下列表述中，符合個人獨資企業(yè)法律制度規(guī)定的是（ ）。（2009年原制度）A、該個人獨資企業(yè)名稱

5、中可以使用“公司”字樣，但是不得使用“有限”或者“有限責(zé)任”字樣B、甲只能以其個人財產(chǎn)投資，不得以其家庭共有財產(chǎn)出資C、甲可以根據(jù)業(yè)務(wù)需要，申請設(shè)立個人獨資企業(yè)的分支機構(gòu)D、設(shè)立后的個人獨資企業(yè)可以依法申請貸款，但不能取得土地使用權(quán)【答案】C【解析】（1）選項A：個人獨資企業(yè)的名稱中不能出現(xiàn)“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣；（2）選項B：投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資；（3）選項D：個人獨資企業(yè)可以依法取得土地使用權(quán)?！纠}2·多選題】下列有關(guān)個人獨資企業(yè)設(shè)立條件的表述中，符合個人獨資企業(yè)法律制度規(guī)定的有( )。（2009年新制度）A、投資人為一個自然人

6、，且為中國公民B、有合法的企業(yè)名稱C、有企業(yè)章程D、有投資人申報的出資【答案】ABD【解析】選項C：個人獨資企業(yè)沒有“企業(yè)章程”的法定要求?！纠}3·多選題】根據(jù)個人獨資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于個人獨資企業(yè)設(shè)立條件的表述中，正確的有（ ）。A、投資人只能是自然人B、投資人可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資C、須有企業(yè)章程D、有符合規(guī)定的法定最低注冊資本【答案】AB【解析】選項CD：企業(yè)章程和法定的最低注冊資本在個人獨資企業(yè)法中未明確規(guī)定。（三）個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理（P40）投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用他人負責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。1、部限制（2000年綜合題、2001年單

7、選題、2004年單選題）（1）個人獨資企業(yè)的投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。（2）投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務(wù)時違反雙方訂立的合同，給投資人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。【解釋】考生需要分清對、對外的效力：（1）對外不得對抗善意第三人；（2）在企業(yè)部應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。【相關(guān)1】合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意的第三人?！鞠嚓P(guān)2】法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。【例題·單選題】個人獨資企業(yè)投資人甲聘用乙管理企業(yè)事務(wù)，同時對乙的職權(quán)予

8、以限制，凡是乙對外簽訂標(biāo)的額超過1萬元的合同，必須經(jīng)甲同意。某日，乙未經(jīng)甲同意與善意第三人丙簽訂了一份標(biāo)的額為2萬元的買賣合同。根據(jù)個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，下列關(guān)于該合同效力的表述中，正確的是（ ）。（2001年）A、該合同為有效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔(dān)民事賠償責(zé)任B、該合同為無效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔(dān)民事賠償責(zé)任C、該合同為可撤銷合同，甲可請求人民法院予以撤銷D、該合同為效力待定合同，經(jīng)甲追認后有效【答案】A2、法定限制（法律對受托人職權(quán)的限制）（1）不得擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔(dān)保；（2）未經(jīng)投資人同意，不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；（3）未經(jīng)投資人同意，不得同本企業(yè)訂立合同

9、或者進行交易；（4）未經(jīng)投資人同意，不得擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用?！纠}·多選題】萬某因出國留學(xué)將自己的個人獨資企業(yè)委托某管理，并授權(quán)某在5萬元以的開支和50萬元以的交易可自行決定。假設(shè)第三人對此授權(quán)不知情，則某在受托期間實施的下列行為中，屬于法律禁止或無效的有（ ）。A、未經(jīng)萬某同意與某公司簽訂交易額為100萬元的合同B、未經(jīng)萬某同意將自己的房屋以1萬元出售給本企業(yè)C、未經(jīng)萬某同意向某電視臺支付廣告費8萬元D、未經(jīng)萬某同意將企業(yè)的商標(biāo)有償轉(zhuǎn)讓【答案】BD【解析】（1）選項AC涉及的行為有效：投資人對受托人職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人；（2）選項BD：未經(jīng)投資人

10、同意，受托人不得同本企業(yè)進行交易或者將企業(yè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓。（四）解散和清算（P42）（2001年多選題、2003年多選題、2006年單選題）1、清算人投資人可以自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清算。【解釋1】“投資人”可以自行清算，不包括受托人、投資人的繼承人。【解釋2】債權(quán)人不能直接清算，只能申請人民法院指定清算人?！纠}·單選題】林某以個人財產(chǎn)出資設(shè)立一個人獨資企業(yè)，聘請某管理該企業(yè)事務(wù)。林某病故后，因企業(yè)負債較多，林某的妻子作為惟一繼承人明確表示不愿繼承該企業(yè)，該企業(yè)只得解散。根據(jù)個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，關(guān)于該企業(yè)清算人的下列表述中，正確的是（ ）。A、由某進行清算B、由

11、林某的妻子進行清算C、由債權(quán)人進行清算D、由債權(quán)人申請法院指定清算人進行清算【答案】D2、債權(quán)申報期限債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起30日，未接到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在公告之日起“60日”，向投資人申報債權(quán)。3、財產(chǎn)的清償順序（1）所欠職工工資和社會保險費用；（2）所欠稅款；（3）其他債務(wù)。個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償?！窘忉?】法律規(guī)定沒有涉及“清算費用”，職工工資應(yīng)作為第一順位清償?！窘忉?】工資和社會保險費用作為第一順位清償，但在企業(yè)破產(chǎn)法中，社會保險費用和稅款是同一順位。4、個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債

12、權(quán)人在“5年”未向債務(wù)人提出償債要求的，該責(zé)任消滅。【例題1·單選題】某于2003年3月設(shè)立乙個人獨資企業(yè)。2003年5月，乙企業(yè)與甲公司簽訂一份買賣合同，根據(jù)合同約定，乙企業(yè)應(yīng)于2003年8月15日前支付給甲公司貨款15萬元，但乙企業(yè)一直未支付該款項。2004年1月乙企業(yè)解散。2006年5月1日，甲公司要求某償還上述15萬元債務(wù)，遭到某的拒絕。根據(jù)個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。A、因乙企業(yè)已經(jīng)解散，甲公司的債權(quán)已經(jīng)消滅B、甲公司可以要求某以其個人財產(chǎn)承擔(dān)15萬元的債務(wù)C、甲公司請求某償還債務(wù)已超過訴訟時效，其請求不能得到支持D、甲公司請求某償還債務(wù)的期限應(yīng)于20

13、06年1月屆滿【答案】B【解析】（1）債權(quán)人甲公司對債務(wù)人乙企業(yè)的訴訟時效期間為2003年8月15日2005年8月15日，由于乙企業(yè)于2004年1月解散，債權(quán)人甲公司只能找投資人某；（2）債權(quán)人甲公司應(yīng)當(dāng)自乙企業(yè)解散之日起5年找某，否則其債權(quán)消滅；（3）只要債權(quán)人甲公司在2009年1月前找某，某就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任。在本題中，甲公司在2006年5月1日要求某承擔(dān)清償責(zé)任，某拒絕，則甲公司可以對某提起訴訟，訴訟時效期間為2006年5月1日2008年5月1日?！纠}2·多選題】以個人財產(chǎn)出資設(shè)立的個人獨資企業(yè)解散后，其財產(chǎn)不足以清償所負債務(wù)，對尚未清償?shù)膫鶆?wù)，下列處理方式中，不符合個人獨資

14、企業(yè)法規(guī)定的有（ ）。（2001年）A、不再清償B、以投資人家庭共有財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任C、以投資人個人的其他財產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)?，如果債?quán)人在2年未提出償債請求的，則不再清償D、以投資人個人的其他財產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)?，如果債?quán)人在5年未提出償債請求的，則不再清償【答案】ABC【解析】（1）選項A：個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償；（2）選項B：投資人以其“個人財產(chǎn)”出資，則應(yīng)當(dāng)依法以其“個人財產(chǎn)”（而不能用家庭共有財產(chǎn)）對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任；（3）選項CD：個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在“5

15、年”未向債務(wù)人提出償債要求的，該責(zé)任消滅?！纠}3·多選題】先生在談?wù)搨€人獨資企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定時講到以下容，其中正確的有（ ）。（2003年）A、設(shè)立個人獨資企業(yè)時，投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭其他成員的財產(chǎn)作為個人出資B、個人獨資企業(yè)可以設(shè)立分支機構(gòu)C、個人獨資企業(yè)解散時，可由投資人自行清算，也可由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清算D、個人獨資企業(yè)解散清償債務(wù)時，所欠職工工資和社會保險費用應(yīng)作為第一順序清償【答案】BCD【解析】（1）選項A：個人獨資企業(yè)的投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以“家庭共有財產(chǎn)”出資，但不能以家庭其他成員的個人財產(chǎn)出資；（2）選項D：個人獨資企業(yè)在解散

16、清算時，沒有清算費用的規(guī)定?！纠}4·單選題】某個人獨資企業(yè)由王某以個人財產(chǎn)出資設(shè)立。該企業(yè)因經(jīng)營不善被解散，其財產(chǎn)不足以清償所欠債務(wù)，對尚未清償?shù)膫鶆?wù)，下列處理方式中，符合個人獨資企業(yè)法規(guī)定的是( )。（2006年）A、不再清償B、以王某的其他財產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)?，則不再清償C、以王某的家庭共有財產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)?，則不再清償D、債權(quán)人在企業(yè)解散后5年未提出償債請求的，王某不再承擔(dān)清償責(zé)任【答案】D【解析】（1）個人獨資企業(yè)的投資人應(yīng)承擔(dān)無限責(zé)任，選項AB錯誤；（2）個人財產(chǎn)出資設(shè)立的個人獨資企業(yè)，與家庭共有財產(chǎn)無關(guān)，選項C錯誤。（五）民事賠償責(zé)任的優(yōu)先執(zhí)行（P43）違

17、反個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰金、罰款，其財產(chǎn)不足以同時支付的，或者被判處沒收財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)首先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。（2000年單選題）【相關(guān)1】合伙企業(yè)違反合伙企業(yè)法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金的，其財產(chǎn)不足以支付時，先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。【相關(guān)2】公司違反公司法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金的，其財產(chǎn)不足以支付時，先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。【相關(guān)3】上市公司違反證券法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰金、罰款，其財產(chǎn)不足以同時支付的，應(yīng)當(dāng)首先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。第二節(jié) 合伙企業(yè)法律制度【解釋1】合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)（其中包括特殊的普通合伙企業(yè)）和

18、有限合伙企業(yè)。【解釋2】普通合伙企業(yè)的特征是“所有”：“所有的合伙人”（不論出資形式、不論自己是否執(zhí)行企業(yè)事務(wù)）對“所有的企業(yè)債務(wù)”（不論是一般的企業(yè)債務(wù)還是某一個合伙人因故意或者重大過失引起的企業(yè)債務(wù)）均承擔(dān)無限連帶責(zé)任?！窘忉?】特殊的普通合伙企業(yè)的特征是“先看債務(wù)再找人”：（1）某一個合伙人因故意或者重大過失引起的企業(yè)債務(wù)，由該合伙人承擔(dān)無限責(zé)任，其他合伙人只承擔(dān)有限責(zé)任；（2）一般的企業(yè)債務(wù)，“所有的合伙人”承擔(dān)無限連帶責(zé)任。【解釋4】有限合伙企業(yè)的特征是“先找人再確定責(zé)任”：（1）只要是普通合伙人，應(yīng)當(dāng)對所有的企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；（2）只要是有限合伙人，對所有的企業(yè)債務(wù)只承擔(dān)有限責(zé)任。一、普通合伙企業(yè)1、合伙企業(yè)的設(shè)立條件（P46）（1）合伙人【解釋1】合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力?！窘忉?】合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他組織；但個人獨資企業(yè)的投資人只能是自然人?！窘忉?】國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人，但可以成為有限合伙人。（2）合伙協(xié)議【解釋】修改或者補充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合