公共事業(yè)之讓的路徑設(shè)計股權(quán)轉(zhuǎn)

1、低價出售百度文庫財富值帳號 實力見證一切 聯(lián)系旺旺 whx0910專業(yè)銷售愛問共享資料積分帳號 價格公道合理 聯(lián)系QQ1747-88632股權(quán)轉(zhuǎn)讓的路徑設(shè)計王登巍股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是公司重組的重要形態(tài)，也是資本退出的主要途徑，不僅會影響到公司治理結(jié)構(gòu)，也會直接關(guān)涉公司的控制架構(gòu)。但股權(quán)轉(zhuǎn)讓的操作路徑并非僅局限于股權(quán)的直接轉(zhuǎn)讓和受讓層面，還應(yīng)當(dāng)包括其他導(dǎo)致股權(quán)實際交易的各種形式。本文根據(jù)實務(wù)經(jīng)驗，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體操作路徑進行嘗試性探討，雖然有別甚至有悖于主流的觀點和學(xué)說，但尚有一定的實務(wù)價值，故為此文。一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓概念、分類及其功能1、概念一般意義上，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指公司股東依法將自己的股權(quán)讓渡給他人，使他

2、人成為公司股東的法律行為。股權(quán)轉(zhuǎn)讓既可以是股權(quán)的全部轉(zhuǎn)讓，也可以是將部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓;股權(quán)轉(zhuǎn)讓既可以是無償?shù)囊部梢允怯袃數(shù)?。但從商事法律角度，股?quán)轉(zhuǎn)讓通常應(yīng)該是一種有償?shù)慕灰?，本文也是基于有償?shù)纳淌陆嵌葘蓹?quán)轉(zhuǎn)讓加以研究。本文還想探討的另外一個角度，就是廣義的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。狹義的股權(quán)轉(zhuǎn)讓就是一種股權(quán)的直接讓渡，轉(zhuǎn)讓方獲得轉(zhuǎn)讓對價，受讓方取得部分或全部股權(quán)。而廣義的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，本文認為是轉(zhuǎn)讓方直接或間接獲得收益，受讓方直接或間接取得股權(quán)。從廣義的角度研究股權(quán)轉(zhuǎn)讓，更能把握對公司的控制或影響，更能準(zhǔn)確把握公司的股權(quán)變動狀況。畢竟，股權(quán)的本質(zhì)就是某一個主體能夠?qū)?、以所有者的身份加以控制和影響?、分類基于

3、上述個人理解，源于“廣義股權(quán)轉(zhuǎn)讓”的概念厘定，本文將股權(quán)轉(zhuǎn)讓區(qū)分為：直接的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、間接的股權(quán)轉(zhuǎn)讓和股權(quán)的準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓。直接的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，與狹義的股權(quán)轉(zhuǎn)讓為同一概念，直接表現(xiàn)為股權(quán)的讓渡和對價支付兩個原始特征。間接的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是表面上并沒有股權(quán)讓渡的特征，但股權(quán)實質(zhì)性地發(fā)生了部分或整體的轉(zhuǎn)移，轉(zhuǎn)移方并實質(zhì)性從中獲得了收益。股權(quán)的準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓，是指表面上沒有針對股權(quán)本身進行轉(zhuǎn)移或讓渡，但股權(quán)的部分或整體構(gòu)成要素發(fā)生了讓渡或轉(zhuǎn)移?？偨Y(jié)說：股權(quán)的直接轉(zhuǎn)讓和間接轉(zhuǎn)讓是以“股權(quán)”本體要素為載體進行的讓渡或轉(zhuǎn)移，股權(quán)的準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓則是以“股權(quán)構(gòu)成要素”這一二級要素為載體進行的讓渡或轉(zhuǎn)移;股權(quán)直接轉(zhuǎn)讓就是股權(quán)的顯性轉(zhuǎn)讓，股權(quán)間

4、接轉(zhuǎn)讓則是股權(quán)的隱形轉(zhuǎn)讓。3、功能股權(quán)的直接轉(zhuǎn)讓，往往是基于特定的法律要求(如上市公司股權(quán)、國有股權(quán)、國家股權(quán)等)或者沒有特別的法律安排、財務(wù)安排、業(yè)務(wù)安排等，不需要實施間接轉(zhuǎn)讓。股權(quán)的間接轉(zhuǎn)讓，則是基于某種法律安排、財務(wù)安排、業(yè)務(wù)安排需要，或者存在不能直接實施股權(quán)轉(zhuǎn)讓的某種障礙，對股權(quán)進行間接轉(zhuǎn)讓。股權(quán)的準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓，則是基于某種戰(zhàn)略性的過渡安排或者一種臨時性的技術(shù)安排，或者存在股權(quán)直接或間接轉(zhuǎn)讓的某種障礙，對某股權(quán)進行的臨時性控制，之后可能是真正的轉(zhuǎn)讓，也可能是還原股權(quán)。二、股權(quán)直接轉(zhuǎn)讓按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價的支付手段不同，股權(quán)的直接轉(zhuǎn)讓可以分四種情形：1、貨幣支付這是股權(quán)直接轉(zhuǎn)讓的最直接形式，轉(zhuǎn)讓方

5、交割股權(quán)、受讓方支付轉(zhuǎn)讓價款。需要注意的是：轉(zhuǎn)讓方如果是自然人股東，就存在個人所得稅的即時征收問題，但如果轉(zhuǎn)讓方是法人股東，則轉(zhuǎn)讓所得是統(tǒng)一核算、年度匯算的問題。所以股權(quán)直接轉(zhuǎn)讓也存在先行的重組設(shè)計問題，甚至是離岸公司制度的引入設(shè)計。2、股權(quán)支付所謂股權(quán)支付，實質(zhì)就是“以股換股”。以股換股，可以是業(yè)已存在的兩個股權(quán)進行置換，也可以是根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要進行的新設(shè)公司股權(quán)與目標(biāo)股權(quán)之間的置換設(shè)計。需要注意的是：如果是外資進行的并購，根據(jù)10號令，用于置換的股權(quán)只能是境外公開發(fā)行的股票。3、股票支付股票支付，就是以股份有限公司發(fā)行的股票置換目標(biāo)股權(quán)，這種情況，往往是基于某一戰(zhàn)略重組需要，而且通常要經(jīng)過

6、特定的行政審批。需要注意的是：如果以上市公司股票支付，實質(zhì)就是定向增發(fā)的問題;如果是以境外上市公司的股票支付，還需要滿足10號令規(guī)定的條件和程序。4、其他資產(chǎn)支付其他資產(chǎn)支付，實際是進行了兩個交易：對價支付的行為本質(zhì)就是資產(chǎn)的交易，股權(quán)交付的行為本質(zhì)是資本的交易。這種交易往往是稅務(wù)安排的需要。三、股權(quán)間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)間接轉(zhuǎn)讓，按照“間接”的具體途徑不同，可以分為以下幾種形式：1、母股權(quán)轉(zhuǎn)讓如果目標(biāo)公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓存在過多的法律障礙無法實施，或者存在特定的戰(zhàn)略安排需要，可以通過對目標(biāo)公司的股東的股東進行變更，從而間接實現(xiàn)對目標(biāo)公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，這在一些需要前置審批或存在持股限制的(如金融類、準(zhǔn)金融類公司

7、的股權(quán)，或者需要信息披露的目標(biāo)公司股權(quán))公司，一些戰(zhàn)略投資人通常采用這種方式。2、增資增資，是對目標(biāo)公司增加注冊資本金，既可以是原股東全體或部分進行的增資，也可以是第三方對目標(biāo)公司進行的單獨或與原股東一并進行的增資。利用“增資”間接實現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓，包括兩個層面的技術(shù)安排：(1)增資作價方式的利用利用增資作價方式實現(xiàn)原股東的股權(quán)收益，往往是原有股東之間的轉(zhuǎn)讓。在部分股東增資時，作價方式原則上應(yīng)當(dāng)以公司當(dāng)時的凈資產(chǎn)為協(xié)商依據(jù)，但新的公司法將股權(quán)比例的確定權(quán)交給了公司章程，因此，可以通過對增資金額、增資所占股權(quán)比例的約定實現(xiàn)某一個股東的收益。(2)資本公積金制度的利用如果出現(xiàn)第三方增資，則可以利用公司

8、資本公積金制度，實現(xiàn)原股東的股權(quán)收益。即約定增資第三方的增資金額、股權(quán)出資金額，二者之間的差額作為資本公積金處理。資本公積金是所有者權(quán)益的范疇，資本公積金的增大實際就是所有者權(quán)益的增加，而資本公積金還可以轉(zhuǎn)增注冊資本。無論是否轉(zhuǎn)增，原股東的股權(quán)已經(jīng)通過增資實現(xiàn)了收益，而增資第三方實際上支付了對價。3、減資減資用于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，主要是在公司凈資產(chǎn)增加的前提下，實施單方減資，或者非等比例的多方減資。由于減資方的回收資金不是按照原始出資額計算，而是按照當(dāng)時公司的凈資產(chǎn)數(shù)額計算的，因此，在公司凈資產(chǎn)增加的情況下，減資方收回了投資，無論是單方減資還是非等比例減資，留守股東實際上擴大了股權(quán)比例，而減資股東收回

9、了股權(quán)并獲得了股權(quán)溢價，只不過這種股權(quán)溢價形式上是由公司支付的，由于公司包括資產(chǎn)和負債在內(nèi)的所有者權(quán)益歸屬于留守股東，可以說本質(zhì)上還是留守股東支付了股權(quán)溢價，從而獲得了股權(quán)比例的增加。4、股權(quán)出資股權(quán)出資是新公司法的制度創(chuàng)新，國家工商總局股權(quán)出資登記管理辦法的出臺又從操作層面使股權(quán)出資成為現(xiàn)實。而股權(quán)出資的本質(zhì)仍然是一種特殊形式的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，只不過：(1)受讓方特殊受讓方只能是符合規(guī)定條件的公司法人，也就是股權(quán)從一個既存的法律主體，以出資或者增資的方式轉(zhuǎn)讓到了新設(shè)立的一個公司名下。(2)轉(zhuǎn)讓形式特殊由于是“出資”，所以轉(zhuǎn)讓的形式只能是出資(新設(shè)一個公司)或者增資(對既存的公司參股或控股)。(3)

10、支付對價特殊受讓方支付股權(quán)不是以貨幣或資產(chǎn)的形式支付的，而是以自身的股權(quán)支付的，本質(zhì)上是特殊的“以股換股”形式。5、合并(1)新設(shè)合并不能實現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓新設(shè)合并由于仍然是兩個公司股東的新設(shè)行為，并不能實現(xiàn)一方的退出或減持，盡管國家稅務(wù)總局關(guān)于外商投資企業(yè)合并、分立、股權(quán)重組、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等重組業(yè)務(wù)所得稅處理的暫行規(guī)定中“合并前企業(yè)的股東(投資者)除要求退股的以外，將繼續(xù)成為合并后企業(yè)的股東”的表達似乎可以推導(dǎo)出股東能夠退出實現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓，但個人理解“新設(shè)合并”不能實現(xiàn)原股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，只能在合并完成后進行轉(zhuǎn)讓，否則就不是新設(shè)合并了。因此，我認為新設(shè)合并與公司分立一樣，是原股東保持不變的整體“位移”，從

11、一個公司位移到另一新設(shè)公司。(2)吸收合并可以實現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓吸收合并時，由于被吸收方單方失去了法人資格，合并的法律性質(zhì)等同于兼并，原股東可以在吸收方中繼續(xù)擔(dān)任股東，也可以在吸收合并時獲得吸收合并對價而不再擔(dān)任股東，前者實質(zhì)就是一個以股換股的交易，后者就包含了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的交易，不管是以股換股的具體方案、還是合并對價的確定，都是股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價的確定，而且與合并是一體化完成的。四、股權(quán)準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓股權(quán)準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓，根據(jù)控制手段的不同，可以分為：1、股權(quán)信托股權(quán)信托，適用的是信托法，由于通常屬于商事信托，所以往往要借助于信托公司實施。但與股權(quán)轉(zhuǎn)讓相反的是，失去控制權(quán)的股東要獲得收益，才類似于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，而信托則是要向信托人支付信托報酬。但由于信托人僅僅是一個殼載體，在信托合同后往往存在更多的合同安排，失去控制權(quán)的股東，往往是從關(guān)聯(lián)的其他合同中獲得收益，從而作為失去股權(quán)控制權(quán)的對價。2、股權(quán)托管股權(quán)托管本質(zhì)是一種委托合同，與股權(quán)信托不同的是股權(quán)仍記載在自身名下，實際行使股權(quán)的人需要通過委托制度來實現(xiàn)權(quán)利。股東通過股權(quán)委托，獲得托管對價(可以是固定的費用，也可以是收益分成)，而受托人則通過行使部分股權(quán)，獲得財務(wù)收益或者戰(zhàn)略收益。3、表決權(quán)征集表決權(quán)征集，本質(zhì)是將股權(quán)中的某一項