勞動(dòng)合同及勞務(wù)合同比較

1、勞動(dòng)合同及勞務(wù)合同比較【摘要】勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同是極易混淆的兩種合同， 都是以活勞動(dòng)為給付標(biāo)的的合同，在實(shí)踐中很難將之正確區(qū) 分 開來；但二者有著本質(zhì)的不同。勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系，明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。勞務(wù)合同有 廣義與 狹義之分。廣義的勞務(wù)合同是指一切與提供活勞動(dòng)服 務(wù)（即勞 務(wù)）有關(guān)的協(xié)議。狹義的勞務(wù)合同僅指一般的雇傭 合同。勞動(dòng) 合同又是從雇傭合同發(fā)展而來的。因此，正確的 區(qū)分這兩種合 同無論在理論上還是在實(shí)踐上都有著重要的 意義?！娟P(guān)鍵詞】勞動(dòng)合同、勞務(wù)合同、雇傭合同、承攬合同 一 問題的提出案例 1： 張某是一名駕駛員， 2000 年 5 月通過勞動(dòng)力市 場(chǎng) 應(yīng)聘

2、到某勞務(wù)公司，該勞務(wù)公司主要經(jīng)營項(xiàng)目是向其他企 業(yè)輸 出勞務(wù)。張某與該勞務(wù)公司簽訂了三年勞動(dòng)合同。 2000 年 7 月， 某運(yùn)輸公司需駕駛員一名，勞務(wù)公司遂與運(yùn)輸公司 簽訂了一份 勞務(wù)輸出協(xié)議，協(xié)議約定運(yùn)輸公司每月向勞務(wù)公 司支付一定費(fèi) 用，勞務(wù)公司扣除管理費(fèi)后，余額為張某發(fā)放 工資、繳納保險(xiǎn)， 勞務(wù)輸出期限為一年。張某于是到運(yùn)輸公 司從事駕駛員工作 o2001 年 3 月，張某患急性闌尾炎住兩周 , 其到醫(yī)保部門報(bào)銷 醫(yī)療費(fèi)時(shí)，被告知單位欠繳醫(yī)療保險(xiǎn)，醫(yī) 療費(fèi)用無法納入社會(huì) 統(tǒng)籌。張某認(rèn)為此期間其一直為某運(yùn)輸 公司提供勞動(dòng)，該公司 應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，遂以運(yùn)輸公司為被 訴人提出仲裁申請(qǐng)。案例

3、2： 龍紅梅系福建省三明市梅列區(qū)梅城運(yùn)輸隊(duì)的經(jīng)營者，從事貨物運(yùn)輸經(jīng)營活動(dòng)。 1999 年 11 月，龍紅梅從三明 市電力 工程物資公司處承接了運(yùn)輸水泥電線桿至尤溪縣的 業(yè)務(wù)。 11 月 12 0, 龍紅梅雇傭長期為運(yùn)輸隊(duì)裝卸的林木德、 張毓鳴卸水泥 電線桿。次日晚，林木德與龍紅梅通過電話后 , 邀請(qǐng)了與龍紅 梅素不相識(shí)的鄰居鐘金貴一起參加。 1999 年 11 月 19 日下午， 林木德、張毓鳴、鐘金貴在尤溪縣湯川鄉(xiāng) 卸車過程中，鐘金貴 被水泥電線桿壓死。 2000 年 1 月 9 日， 鐘金貴家屬向尤溪縣 勞動(dòng)局申請(qǐng)，要求對(duì)鐘金貴死亡做出工 傷事故認(rèn)定。 1 月 18 0, 尤溪縣勞動(dòng)局做出

4、 “ 鐘金貴為因公 死亡，其事故單位是梅列區(qū) 個(gè)體運(yùn)輸戶龍紅梅 ”的認(rèn)定。龍 紅梅不服，于 2000 年 2 月 14 日向三明市勞動(dòng)局申請(qǐng)復(fù)議， 被復(fù)議機(jī)關(guān)維持后遂提起行政訴 訟。上述案例提出這樣的問題：類似的糾紛到底是勞動(dòng)合同還 是 勞務(wù)合同？二者有何不同？自然地成為理論界、實(shí)務(wù)界探 討、 爭議的焦點(diǎn)，這些問題也并成為司法實(shí)務(wù)領(lǐng)域的疑難問 題。故， 本文試圖對(duì)這一問題進(jìn)行探究。、勞動(dòng)合同及其特征 勞動(dòng)合同是在社會(huì)生產(chǎn)中產(chǎn)生的一種法律制度。它源于傳 統(tǒng) 民法中的雇傭合同， “ 由雇傭契約到勞動(dòng)契約，乃是一種 社會(huì) 化的進(jìn)程 1" 。自從資本主義生產(chǎn)方式出現(xiàn)以后，勞動(dòng) 合同就成 為各

5、國立法的一項(xiàng)重要內(nèi)容。先是少數(shù)工業(yè)化國家 在民法中承 認(rèn)了勞動(dòng)合同的法律效力，之后， 1900 年自比利 時(shí)頒布勞動(dòng) 契約法開始，許多資本主義國家相繼頒布了勞動(dòng) 契約法 2, 并在 勞動(dòng)法中規(guī)定了專門的勞動(dòng)合同法或在勞動(dòng) 法典中列有勞動(dòng)合 同的專章，具體規(guī)定勞動(dòng)合同的內(nèi)容和形 式，以及訂立、變更 和解除的條件和程序?，F(xiàn)在，世界上很 多國家都已有了勞動(dòng)合 同的立法，把勞動(dòng)合同作為調(diào)整勞動(dòng) 者和用人單位關(guān)系的一種 法律制度確定了下來 3O 我國自 1986 年開始，按照國營企業(yè) 實(shí)行勞動(dòng)合同制暫行規(guī)定開 始實(shí)行勞動(dòng)合同制。那么，什么是勞動(dòng)合同呢？目前，對(duì)勞動(dòng)合同的定義已基 本 取得共識(shí)。根據(jù)布萊克

6、法律辭典對(duì)勞動(dòng)合同的法律定 義： “勞動(dòng)合同是雇主與雇員之間就勞動(dòng)管理、工作條件、 工資、 津貼和獎(jiǎng)懲做出的約定 4 ”。我國有學(xué)者認(rèn)為： “勞 動(dòng)合同是 勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系，明確雙方權(quán)利義 務(wù)的協(xié)議 5" o 有稱 “勞動(dòng)合同為勞動(dòng)契約，是勞動(dòng)者與用 人單位之間確立 勞動(dòng)關(guān)系，依法協(xié)商達(dá)成的雙方權(quán)利和義務(wù) 的協(xié)議 6" 。也有稱 “勞動(dòng)合同為勞動(dòng)契約，是勞動(dòng)者與用 人單位就勞動(dòng)的權(quán)利義 務(wù)方面達(dá)成的協(xié)議 7” o 我國勞動(dòng) 法第 16 條將勞動(dòng)合同 定義為： “ 勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用 人單位確立勞動(dòng)關(guān)系，明確 雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議 " 。因此， 可以看出

7、，勞動(dòng)合同是確立勞 動(dòng)者與用人單位之間存在勞動(dòng) 關(guān)系的法律形式，是組織社會(huì)勞 動(dòng)、合理配制勞動(dòng)力資源、 穩(wěn)定勞動(dòng)關(guān)系，促進(jìn)社會(huì)生產(chǎn)力發(fā) 展的重要手段。根據(jù)這一 協(xié)議，勞動(dòng)者成為用人單位的一員， 有義務(wù)完成用人單位的 生產(chǎn)任務(wù)、工作任務(wù)，并有義務(wù)遵守勞 動(dòng)紀(jì)律和內(nèi)部規(guī)章制 度；而用人單位則有義務(wù)支付勞動(dòng)報(bào)酬， 提供勞動(dòng)條件、勞 動(dòng)保護(hù)及保險(xiǎn)、福利等待遇 8?？梢姡瑒趧?dòng)合同有其明顯不同于民事合同的法律特征：1、勞動(dòng)合同主體具有特定性9。勞動(dòng)合同的主體一方必須是用人單位。這主要是指：企業(yè)、個(gè)體組織，同時(shí)也包括與 勞 動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同的國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體10。 主體的另一方須是勞動(dòng)者本人，即

8、必須是 16 周歲以上，具 有一定 勞動(dòng)能力的勞動(dòng)者，包括本國公民、外國人和無國籍人 llo2、勞動(dòng)合同的雙方當(dāng)事人具有職責(zé)上的從屬關(guān)系12。勞 動(dòng)合同訂立后，勞動(dòng)者即被招收為用人單位的成員，產(chǎn)生人 身從 屬關(guān)系，對(duì)內(nèi)享受本單位職工的權(quán)利并承擔(dān)本單位職工的義務(wù)，對(duì)外以單位的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營的管理活動(dòng)。3、勞動(dòng)合同是雙方有償合同 13。在勞動(dòng)合同中，勞動(dòng)者 必 須為用人單位提供勞動(dòng)，用人單位必須為勞動(dòng)者支付報(bào) 酬，故 為雙務(wù)有償合同。4、勞動(dòng)合同的主要條款具有法定性 14。為了穩(wěn)定社會(huì)秩 序， 保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，各國對(duì)勞動(dòng)合同的主要條款： 如勞動(dòng) 時(shí)間、勞動(dòng)保護(hù)條件、最低工資、休假都做出了規(guī)

9、定 , 當(dāng)事人 必須遵照?qǐng)?zhí)行。15o5、勞動(dòng)合同在一定條件下，往往涉及第三人的物質(zhì)利益 這一特征是由勞動(dòng)力本身再生產(chǎn)的特點(diǎn)決定的。勞動(dòng)合 同的內(nèi) 容不僅限于當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的規(guī)定，而且還要涉及勞 動(dòng)者親屬 在一定條件下享有的物質(zhì)幫助權(quán)：如子女就業(yè)、住 房、生育及 工傷、死亡時(shí)的物質(zhì)幫助等 16。三、勞務(wù)合同及其法律特征 實(shí)踐中，人們通常將提供活勞動(dòng)服務(wù)的過程稱之為勞務(wù)。與勞務(wù)有關(guān)的合同很多，除了雇傭之外，尚有承攬、出版、運(yùn)送、委托、行紀(jì)、居間、寄存、倉儲(chǔ)等 17。勞務(wù)合同的概 念很寬泛， 目前尚沒有明確統(tǒng)一的法律定義。筆者認(rèn)為：勞 務(wù)合同有廣義 與狹義之分。廣義的勞務(wù)合同是指一切與提供 活勞動(dòng)服

10、務(wù)（即 勞務(wù)）有關(guān)的協(xié)議。它屬于民法調(diào)整的范疇 , 該合同標(biāo)的是勞 務(wù)。有學(xué)者將勞務(wù)合同定義為： “ 勞務(wù)合同 是指法人之間、公 民之間、法人與公民之間關(guān)于提供勞動(dòng)服 務(wù)而訂立的協(xié)議。 " 筆者認(rèn)為，勞務(wù)合同： “是當(dāng)事人雙方 就一方提供活勞動(dòng)給另 一方服務(wù)過程中形成的債權(quán)債務(wù)關(guān) 系的協(xié)議 18" 。狹義的勞務(wù) 合同僅指雇傭合同，即是指雙方 當(dāng)事人約定，在確定或不確定 期間內(nèi)，一方向他方提供勞務(wù) , 他方給付報(bào)酬的合同 19o廣義的勞務(wù)合同涵蓋的內(nèi)容很多，只要是標(biāo)的為勞務(wù)的合 同， 均可納入該類合同。按照一方提供給另一方勞務(wù)（活勞 動(dòng)服務(wù)） 側(cè)重的不同，可以把廣義的勞務(wù)合同

11、劃分為兩類： 一類是合同 的標(biāo)的是勞務(wù)，但側(cè)重于勞務(wù)行為本身的合同。 有學(xué)者將該類勞務(wù)合同內(nèi)容概括為以下諸多方面：委托、行 紀(jì)、居間、保管、 倉儲(chǔ)、運(yùn)送（輸）、旅游、演出、雇傭、 銀行轉(zhuǎn)帳結(jié)算合同以 及勞動(dòng)合同 20。另一類是合同的標(biāo)的是 勞務(wù)，但側(cè)重于勞務(wù)行 為結(jié)果的合同，即完成工作交付成果 的合同；該類合同的內(nèi)容 主要是承攬合同，以及承攬合同的 特殊形式建筑工程承包合同 21o 廣義的勞務(wù)合同主要遵循傳 統(tǒng)的民法原理，受民法的調(diào)整， 且大部分合同都已成為有名 合同，雙方的具體權(quán)利義務(wù)在合同 中都有明確的規(guī)定，如行 紀(jì)、居間、保管、運(yùn)輸、承攬、建筑 工程承包合同等。狹義的勞務(wù)合同僅指一般的雇

12、傭合同，在大多數(shù)國家它仍 由 民法來調(diào)整；對(duì)于雇傭合同中的另一種特例一一勞動(dòng)合 同，由 于它 “以個(gè)人思想為背景的法律結(jié)構(gòu)，在近代社會(huì)越 來越不適 應(yīng)規(guī)范勞務(wù)契約之現(xiàn)實(shí) 22 ”，尤其是 19 世紀(jì)末 20 世紀(jì)初以來，遂進(jìn)入具有社會(huì)進(jìn)程的勞動(dòng)契約時(shí)代， “ 合同 的自由協(xié)商性受到限制，更多的體現(xiàn)了政府干預(yù)，其只在消除現(xiàn)實(shí)社會(huì)中難以實(shí)現(xiàn)的非實(shí)質(zhì)性的平等，使經(jīng)濟(jì)力量薄弱（受雇者或勞動(dòng)者）得到較多的保護(hù)，使的合同一方當(dāng)事人合同的平等性能夠得到真正的實(shí)現(xiàn) 23" 。“因此乃產(chǎn)生具有社會(huì)意義之勞動(dòng)契約法24” o 這樣，發(fā)展到今天的勞動(dòng)合同已不再由民法來調(diào)整，而是由勞動(dòng)法來調(diào)整 25。綜上所

13、述，可以對(duì)勞務(wù)合同的法律特征作下概括：人、1、主體的廣泛性與平等性。勞務(wù)合同的主體既可以是法 組織之間簽訂，也可以是公民個(gè)人之間、公民與法人組 織之間， 一般不作為特殊限定，具有廣泛性。同時(shí)，雙方完 全遵循市場(chǎng) 規(guī)則，地位平等。雙方簽訂合同時(shí)應(yīng)依據(jù)合同 法的公平原 則進(jìn)行。2、合同標(biāo)的的特殊性。勞務(wù)合同的標(biāo)的是一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人提供的活勞動(dòng)，即勞務(wù)，它是一種行為。勞務(wù)合同是以勞務(wù)為給付標(biāo)的的合同，只不過每一具體的勞務(wù)合 同的標(biāo) 的對(duì)勞務(wù)行為的側(cè)重方面要求不同而已，或側(cè)重于勞 務(wù)行為本 身即勞務(wù)行為的過程，如運(yùn)輸合同；或側(cè)重于勞務(wù) 行為的結(jié)果 即提供勞務(wù)所完成的勞動(dòng)成果，如承攬合同。3、內(nèi)

14、容的任意性。除法律有強(qiáng)制性規(guī)定以外，合同雙方當(dāng)事人完全可以以其自由意志決定合同的內(nèi)容及相應(yīng)的條 款，就 勞務(wù)的提供與使用、受益雙方意定，內(nèi)容既可以屬于 生產(chǎn)、工 作中某項(xiàng)專業(yè)方面的需要，也可以屬于家庭生活26。 雙方簽訂合同時(shí)應(yīng)依據(jù)合同法的自愿原則進(jìn)行。4、合同是雙務(wù)合同、不要式合同。在勞務(wù)合同中，一方必須為另一方提供勞務(wù)，另一方則必須為提供勞務(wù)的當(dāng)事人支付相應(yīng)的勞務(wù)報(bào)酬，故為勞務(wù)合同是雙務(wù)有償合同。大部分勞務(wù)合同為不要式合同，除法律有做特別規(guī)定者外。四、勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同、雇傭合同、承攬合同的關(guān)系1、勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同、雇傭合同、承攬合同的聯(lián)系綜上，可以看出，勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同、雇傭合同、承

15、攬合同存在如下聯(lián)系：勞動(dòng)合同（勞動(dòng)法調(diào)整）- 特殊的雇傭合同雇傭合同狹義的勞務(wù)合同 （ 1） 一般的雇傭合同（ 1） 給付勞務(wù)合同 （ 2）委托合同 勞務(wù)合同（合同的標(biāo)的是 （ 3）居間合同（民法調(diào)整）勞務(wù)，但側(cè)重于 （ 4）保管合同 行為過程本身， （ 5）倉儲(chǔ)合同 即提供勞務(wù)的過 （ 6）行紀(jì)合同 廣義的勞務(wù)合同程） （7） 運(yùn)送（輸）合同（ 8） 旅游合同（ 9） 銀行轉(zhuǎn)帳結(jié)算合同a 加工合同b 定做合同（ 2） 提 供 勞 務(wù) 完 成 工 c 修 理 合 同作成果的合同承攬合同 d 印刷復(fù)印合同（合同的標(biāo)的 e 外文資料翻譯合同 果是重勞，于即務(wù)行提，為但供的側(cè)勞結(jié)fag 工勘作程察設(shè)

16、合成同計(jì)果鑒合同定合同務(wù)所完成的勞 建筑工程承包合同 b 設(shè)計(jì)合同 動(dòng)成果）（特殊的承攬合同） c 建筑合同d 安裝合同2、勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同的區(qū)別（ 1） 主體資格不同。勞動(dòng)合同的主體只能一方是法人或 組織，即用人單位，另一方則必須是勞動(dòng)者個(gè)人，勞動(dòng)合同的主體不能同時(shí)都是自然人；勞務(wù)合同的主體雙方當(dāng)事人可以同時(shí)都是法人、組織、公民，也可以是公民于法人、組織。（ 2） 主體性質(zhì)及其關(guān)系不同。勞動(dòng)合同的雙方主體間不 僅存在財(cái)產(chǎn)關(guān)系即經(jīng)濟(jì)關(guān)系，還存在著人身關(guān)系，即行政隸屬關(guān)系。勞動(dòng)者除提供勞動(dòng)之外，還要接受用人單位的管理 , 服 從其安排，遵守其規(guī)章制度等，成為用人單位的內(nèi)部職工。但勞務(wù)合同的雙方

17、主體之間只存在財(cái)產(chǎn)關(guān)系，即經(jīng)濟(jì)關(guān)系 彼，彼 此之間無從屬性，不存在行政隸屬關(guān)系，勞動(dòng)者提供 勞務(wù)服務(wù)， 用人單位支付勞務(wù)報(bào)酬，各自獨(dú)立、地位平等。3） 主體的待遇不同。勞動(dòng)關(guān)系中的勞動(dòng)者除獲得工資報(bào)酬外，還有保險(xiǎn)、福利待遇等；而勞務(wù)關(guān)系中的自然人， 一 般只獲得勞動(dòng)報(bào)酬。（ 4） 確定報(bào)酬的原則不同。在勞動(dòng)合同中，用人單位按 照勞動(dòng)的數(shù)量和質(zhì)量及國家的有關(guān)規(guī)定給付勞動(dòng)報(bào)酬，體現(xiàn) 按 勞分配的原則，而勞務(wù)合同中的勞務(wù)價(jià)格是按等價(jià)有償?shù)氖袌?chǎng)原則支付，完全由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定。（ 5） 雇主的義務(wù)不同：勞動(dòng)合同履行貫穿著國家的干預(yù),為了保護(hù)勞動(dòng)者，勞動(dòng)法給用人單位強(qiáng)制性地規(guī)定了許 多 義務(wù)，如必須為

18、勞動(dòng)者交納養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)、用人單位支付勞動(dòng)者工資不得低 于政府 規(guī)定的當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)等，這些必須履行的法定義 務(wù)，不得 協(xié)商變更。勞務(wù)合同的雇主一般沒有上述義務(wù)，當(dāng) 然雙方可以 約定上述內(nèi)容，也可以不存在上述內(nèi)容。（ 6） 合同內(nèi)容的任意性不同。勞動(dòng)合同的主要條款則由 法律明確規(guī)定，不能由當(dāng)事人協(xié)商，如用人單位要為勞動(dòng)者 提 供符合國家規(guī)定的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù)用品等。但勞務(wù)合同由合同雙方當(dāng)事人在不違背強(qiáng)行法規(guī)定情況下自由協(xié)商， 任意性 很強(qiáng)。（ 7） 法律調(diào)整不同。勞務(wù)合同主要由民法、經(jīng)濟(jì)法調(diào)整,而勞動(dòng)法則由社會(huì)法中的勞動(dòng)法來規(guī)范調(diào)整。8） 受國家干預(yù)程度不

19、同：勞動(dòng)合同的條款及內(nèi)容，國家常以強(qiáng)制性法律規(guī)范來規(guī)定。如用人單位的強(qiáng)制性義務(wù)及合同的解除，除雙方當(dāng)事人協(xié)商一致外，用人單位解除勞動(dòng)合同必須符合勞動(dòng)法規(guī)定的條件等。勞務(wù)合同受國家干預(yù)程度低，除違反國家法律、法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定外，在合同內(nèi)容的約定上主要取決于雙方當(dāng)事人的意思自治，由雙方當(dāng)事人自由協(xié)商確定。(9) 合同的法律責(zé)任：勞動(dòng)合同不履行、非法履行所產(chǎn)生的責(zé)任不僅有民事上的責(zé)任，而且還有行政上的責(zé)任，如用人單位支付勞動(dòng)者的工資低于當(dāng)?shù)氐淖畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，勞動(dòng)行政部門限期用人單位補(bǔ)足低于標(biāo)準(zhǔn)部分的工資，拒絕支付的，勞動(dòng)行政部門同時(shí)還可以給用人單位警告等行政處分。勞務(wù)合同所產(chǎn)生的責(zé)任只有民事責(zé)任一一違約

20、責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任，不存在行政責(zé)任。(10) 糾紛的處理方式不同。勞動(dòng)合同糾紛發(fā)生后，應(yīng)先 到勞動(dòng)機(jī)關(guān)的勞動(dòng)仲裁委員會(huì)仲裁，不服的在法定期間內(nèi)才可以到人民法院起訴，勞動(dòng)仲裁是前置程序；但勞務(wù)合同糾紛出現(xiàn)后可以訴訟，也可以經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商解決。3、勞動(dòng)合同與雇傭合同的區(qū)別勞動(dòng)合同從雇傭合同發(fā)展而來，本質(zhì)上沒有多大區(qū)別，極為相近。勞動(dòng)關(guān)系是在實(shí)現(xiàn)社會(huì)勞動(dòng)過程中，勞動(dòng)者與所在單位之間的社會(huì)勞動(dòng)關(guān)系，規(guī)范的對(duì)象都是勞務(wù)的提出與勞務(wù)之受領(lǐng)27。但在我國現(xiàn)實(shí)人口眾多，不能完全實(shí)現(xiàn)就業(yè)情況下，兩 者的規(guī)范、調(diào)整及法律后果是完全不同的兩種合同。 主要區(qū)別 是 28 ：（ 1） 二者的歷史不同。雇傭合同的歷史久遠(yuǎn)，

21、自從奴隸 社會(huì)剝削的存在，人類的勞動(dòng)關(guān)系中就開始有了雇傭關(guān)系，隨著勞動(dòng)交換的需要而逐漸產(chǎn)生了雇傭合同。勞動(dòng)合同是在資本主義商品經(jīng)濟(jì)較為發(fā)達(dá)的十七世紀(jì)的雇傭合同的基礎(chǔ) 上發(fā)展起 來的。（ 2） 性質(zhì)不同。雇傭合同是受雇人為雇傭人提供服務(wù)的 合同；勞動(dòng)合同是用人單位與勞動(dòng)者之間確定勞動(dòng)關(guān)系的勞 動(dòng) 用工合同。（ 3） 目的不同。雇傭合同以供給勞務(wù)為目的，系以雇傭 人對(duì)勞務(wù)人之 “所有 ”及對(duì)勞動(dòng)者之 “支配 ”為中心，而勞 動(dòng) 合同則是以提供勞務(wù)的勞動(dòng)者其 “人" 為中心 29, 以勞動(dòng) 者成 為用人單位的內(nèi)部成員為目的。（ 4） 受國家干預(yù)的程度不同。雇傭合同更多的體現(xiàn)是當(dāng) 事人的雙方

22、的合意，是當(dāng)事人協(xié)商一致的結(jié)果，國家干預(yù)的程度較小；而勞動(dòng)合同更多的體現(xiàn)了國家對(duì)當(dāng)事人合同的干預(yù)，對(duì)合同的訂立程序、用人單位的義務(wù)、工作條件、勞動(dòng) 保護(hù)、 最低工資、合同的解除等都作了特別規(guī)定，主要側(cè)重 于對(duì)勞動(dòng) 者的特別保護(hù)。（ 5） 主體及其關(guān)系不同。勞動(dòng)合同中一方為勞動(dòng)者，另 一方為用人單位，用人單位均屬于法人或社會(huì)團(tuán)體，其適用圍只限于單位用工方面，勞動(dòng)者在成為用人單位的內(nèi)部成 員后， 遵守其內(nèi)部的規(guī)章制度，必須承擔(dān)一定的工種或職務(wù) 工作，受 雇人與雇用人間存在 “特殊的從屬關(guān)系 " ，受雇人 的勞動(dòng)須 “在于高度服從雇方之情形下行之30” 。而雇傭合 同既可以一方為公民，另一

23、方為單位，也可以雙方均為公民 , 且雇員不 成為雇主的成員。受雇提供的勞務(wù)十分廣泛，凡法 律調(diào)整的服 務(wù)均可以適用于雇傭合同。（ 6） 法律調(diào)整不同。勞動(dòng)合同由勞動(dòng)法調(diào)整；雇傭合同 應(yīng)屬于民法調(diào)整。目前，我國合同法尚沒有對(duì)其做出明確規(guī) 定， 適用民法及合同法的一般原理規(guī)制。（ 7） 同爭議的處理程序不同。勞動(dòng)合同發(fā)生爭議時(shí)，必 須經(jīng)仲裁前置程序后，司法機(jī)關(guān)才能介入，爭議應(yīng)適用勞動(dòng) 法 的規(guī)定處理，仲裁機(jī)構(gòu)或法院可以裁判用人單位繼續(xù)履行勞動(dòng)合同；同樣，合同解除應(yīng)遵循一定的法定程序。而雇傭合同發(fā)生爭議時(shí)，法院可直接受理，適用民法的規(guī)定處理； 解除沒有 什么特別程序，雙方均可隨時(shí)解除雇傭關(guān)系。4、勞

24、動(dòng)合同與承攬合同的區(qū)別 承攬合同是承攬人按照定做人的要求完成工作，交付工 作， 交付工作成果，定做人給付報(bào)酬的合同 31。勞動(dòng)合同與承攬合同二者都是以提供勞務(wù)為目的的合同， 但 有本質(zhì)的區(qū)別 32：1）勞動(dòng)合同目的在于提供勞務(wù)，其標(biāo)的在于勞動(dòng)本身承攬合同則在于一定工作的完成，雖然涉及到勞務(wù)，但它的 目 的不在于勞動(dòng)本身，而在于勞動(dòng)成果，勞動(dòng)本身僅為獲得其成果手段而已。（ 2） 勞動(dòng)合同中，無論勞動(dòng)有無成果，均能獲得報(bào)酬； 而承攬合同如無成果時(shí)，則不能獲得報(bào)酬。（ 3） 勞動(dòng)合同中，勞動(dòng)者提供勞務(wù)，需服從相對(duì)方的安 排，其工作具有某種從屬性；而承攬合同中，承攬人的工作 具 有獨(dú)立性。（ 4） 勞

25、動(dòng)合同中，勞動(dòng)者因執(zhí)行職務(wù)侵害他人權(quán)利時(shí)， 其責(zé)任通常是先由單位先行承擔(dān)，如勞動(dòng)者有過錯(cuò)，其后按 照 其過錯(cuò)大小承擔(dān)責(zé)任；而承攬人在承攬過程中的侵權(quán)行為的損害賠償責(zé)任，通常由直接承攬人承擔(dān)。（ 5） 動(dòng)合同反映的是用人單位與勞動(dòng)者個(gè)人之間的以勞 動(dòng)報(bào)酬、勞動(dòng)福利等為核心而發(fā)生的合同關(guān)系；而承攬合同， 反映的是兩個(gè)平等的民事主體之間，一方為另一方提供工作 成 果而發(fā)生的合同關(guān)系。5、雇傭合同與承攬合同的區(qū)別 雇傭合同與承攬合同均以勞務(wù)為給付標(biāo)的之契約33。但二者有很明顯的區(qū)別，主要有以下幾方面：（ 1）給付勞務(wù)側(cè)重不同。雇傭合同中，受雇人僅為一定的目的而勞動(dòng)，即在一定時(shí)間內(nèi)服勞務(wù)而已，側(cè)重勞務(wù)給

26、付 的過 程；承攬合同則是承攬人需為一定勞務(wù)給付，并且服勞務(wù)的結(jié) 果即工作成果所有權(quán)之轉(zhuǎn)移為合同主要內(nèi)容，勞務(wù)給 付與工作 成果之間有不可分之關(guān)系，側(cè)重勞務(wù)給付的結(jié)果。（ 2） 簽訂合同時(shí)雙方的出發(fā)點(diǎn)不同。雇傭合同中，雇主 一般選任雇員時(shí)，是以雇員的勞動(dòng)技能是否適合于自己的要 求， 雇員則從勞動(dòng)報(bào)酬是否達(dá)到自己的要求，而締結(jié)雇傭合 同的； 而承攬合同中，定作方選任承攬方是以承攬方的技能、 生產(chǎn)設(shè) 備或生產(chǎn)規(guī)模、信譽(yù)等能否勝任工作為條件的，而承 攬方則是 以自己的技能或現(xiàn)有的條件能否完成工作，能否獲 得利益來締 結(jié)合同的。（3） 雇傭合同中，受雇人之勞務(wù)給付系一種“ 從屬性勞動(dòng)” ，包括經(jīng)濟(jì)上和

27、人格上的從屬性，雇員對(duì)于工作如何安排沒有自主選擇權(quán)，雇主可以隨時(shí)干預(yù)雇員的工作；承攬人 之勞 務(wù)給付系 “獨(dú)立勞動(dòng) ” ，定作人與承攬人自始至終地位 平等， 承攬人對(duì)工作如何安排完全有自主決定權(quán)，定作方無 權(quán)進(jìn)行干 預(yù)。（ 4） 報(bào)酬確定與給付不同。雇傭關(guān)系中，報(bào)酬的確定是 根據(jù)市場(chǎng)勞動(dòng)力的價(jià)格結(jié)合相應(yīng)的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)確定的。報(bào)酬一 經(jīng) 確定后，雇員一般能在長時(shí)間內(nèi)取得穩(wěn)定的報(bào)酬數(shù)額，不存有虧損的風(fēng)險(xiǎn)；而承攬合同的勞動(dòng)報(bào)酬是基于自身的技能 或生產(chǎn) 規(guī)模，原材料的價(jià)格等確定的，而且，承攬方還要承 擔(dān)潛在虧 損的風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，一般而言，雇傭合同的受雇人之 工資系計(jì)時(shí) 工資，承攬人之報(bào)酬系計(jì)件報(bào)酬。雇傭合同

28、以一 定期間之存續(xù)為原則，承攬合同則以一次性給付為準(zhǔn)。（ 5） 合同義務(wù)可否轉(zhuǎn)移不同。雇傭合同原則之負(fù)債標(biāo)的 為種類合同；雇傭合同的雇員可以將自己應(yīng)負(fù)的勞務(wù)義務(wù)轉(zhuǎn) 移 給他人承擔(dān)；承攬合同則為特定勞務(wù)，承攬方不可以將承攬的工作交給第三人完成。（ 6） 風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)不同。雇傭合同中雇員在完成工作過程中 所產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，如雇員受到傷害，致他人損害、工作物不符 合 質(zhì)量要求等所造成的損失，均由雇傭人負(fù)危險(xiǎn)責(zé)任；在承攬合同中則由承攬人負(fù)危險(xiǎn)責(zé)任，除非是雇員的故意或重大 過失所 致，而不涉及定作人。（ 7） 能否享有處分權(quán)不同。雇傭合同的雇主對(duì)雇員的工 作失誤，雖然自己承擔(dān)損失風(fēng)險(xiǎn)，但對(duì)雇員享有一定的處分 權(quán)

29、， 如扣罰一定的獎(jiǎng)金、工資、警告、訓(xùn)誡等，雇員受處分 時(shí)，一 般不能通過司法程序救濟(jì)；而承攬合同的定作方對(duì)承 攬方則不 具處分權(quán)，如出現(xiàn)質(zhì)量不合格。延期交貨等，定作 方只能根據(jù) 合同的規(guī)定追究承攬方的違約責(zé)任，達(dá)不成協(xié)議 時(shí)，可通過仲 裁或訴訟解決。五、結(jié)語通過對(duì)勞務(wù)合同、勞動(dòng)合同本質(zhì)特征的分析，基本上對(duì)二 者 有了較為全面的認(rèn)識(shí)，尤其是通過對(duì)勞務(wù)合同與勞動(dòng)合 同、雇 傭合同、承攬合同的比較，更加清楚地區(qū)分了勞務(wù)合 同與勞動(dòng) 合同的不同，這對(duì)于司法中處理糾紛時(shí)能正確的適 用法律，具 有十分重要的實(shí)踐意義。參考著作：1、黃越欽：勞動(dòng)法新論，中國政法大學(xué)出版社，2003年 4 月版，第 133 頁

30、。2、法律辭典：中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所編，法律出版社， 2002 年 12 月版，第 840 頁。3、湯樹勞、司龍生主編：勞動(dòng)法實(shí)務(wù)全書，中國工人 出版社， 1994 年版，第 343 頁。4、見 BLACK' SLAWDICTIONARY， 1979 年版，第 786 頁。5、郭捷等著：勞動(dòng)法學(xué)，中國政法大學(xué)出版社，1998年 4 月版，第 114 頁。6、李景森，賈俊玲：勞動(dòng)法學(xué)，北京大學(xué)出版社，2002 年 1 月版，第 68 頁。7、湯樹勞、司龍生主編：勞動(dòng)法實(shí)務(wù)全書，中國工人 出版社， 1994 年版，第 342 頁。8、郭捷等著：勞動(dòng)法學(xué)，中國政法大學(xué)出版社，1998年 4 月版，第 114 頁。9、寇志新著：民法學(xué)，陜西人民出版社， 1998 年版， 第 843 頁。10、郭捷等著：勞動(dòng)法學(xué)