股權轉讓后原股東還可以分配轉讓前的公司利潤嗎

1、股權轉讓后原股東還可以分配轉讓前的公司利潤嗎阮國盛如果在轉讓股權之前股東會已經(jīng)確定分配股利而且在股權轉讓過程中并無欺詐行為，那么原股東享有利潤分配給付請求權。因為此時從性質(zhì)上說，公司應向股東支付的利潤是一種債務，即股利一旦宣布，即變?yōu)楣竟蓶|對公司的債權，這種債務與其他民事法律關系中的債務并無實質(zhì)上的不同，所以這種情況下，股東與公司之間的關系已轉化為債權人與債務人的關系，因此，股東當然可以請求公司支付紅利。如果在股權轉讓之前并未經(jīng)股東會決議分配利潤，根據(jù)公司法第167條規(guī)定，未經(jīng)股東會討論通過利潤分配方案，則無論在轉讓股權之前是否已經(jīng)實際存在利潤，原股東要求分配利潤的訴訟請求一般得不到支持。股

2、權轉讓概述股權轉讓是指公司股東依法將自己的股份讓渡給他人，使他人成為公司股東的民事法律行為。股權轉讓是股東行使股權經(jīng)常而普遍的方式，我國公司法規(guī)定股東有權通過法定方式轉讓其全部出資或者部分出資。股權自由轉讓制度，是現(xiàn)代公司制度最為成功的表現(xiàn)之一。近年來，隨著我國市場經(jīng)濟體制的建立，國有企業(yè)改革及公司法的實施，股權轉讓成為企業(yè)募集資本、產(chǎn)權流動重組、資源優(yōu)化配置的重要形式，由此引發(fā)的糾紛在公司訴訟中最為常見，其中股權轉讓合同的效力是該類案件審理的難點所在。股權轉讓協(xié)議是當事人以轉讓股權為目的而達成的關于出讓方交付股權并收取價金，受讓方支付價金得到股權的意思表示。股權轉讓是一種物權變動行為，股權轉

3、讓后，股東基于股東地位而對公司所發(fā)生的權利義務關系全部同時移轉于受讓人，受讓人因此成為公司的股東，取得股東權。根據(jù)合同法第四十四條第一款的規(guī)定，股權轉讓合同自成立時生效。但股權轉讓合同的生效并不當然等同于股權轉讓生效。股權轉讓合同的生效是指對合同當事人產(chǎn)生法律約束力的問題，股權轉讓的生效是指股權何時發(fā)生轉移，即受讓方何時取得股東身份的問題，所以，必須關注股權轉讓協(xié)議簽訂后的適當履行問題。股權轉讓種類簡介股權轉讓是股東(轉讓方)與他人(受讓方)雙方當事人意思表示一致而發(fā)生的股權轉移。由于股權轉讓必須是轉讓方、受讓方的意思一致才能發(fā)生，故股權轉讓應為契約行為，須以協(xié)議的形式加以表現(xiàn)。持份轉讓與股份

4、轉讓持份轉讓，是指持有份額的轉讓，在中國是指有限責任公司的出資份額的轉讓。股份轉讓，根據(jù)股份載體的不同，又可分為一般股份轉讓和股票轉讓。一般股份轉讓是指以非股票的形式的股份轉讓，實際包括已繳納資本然而并未出具股票的股份轉讓，也包括那些雖然認購但仍未繳付股款因而還不能出具股票的股份轉讓。股票轉讓，是指以股票為載體的股份轉讓。股票轉讓還可進一步細分為記名股票轉讓與非記名股票的轉讓、有紙化股票的轉讓和無紙化股票的轉讓等。書面股權轉讓與非書面股權轉讓股權轉讓多是以書面形式來進行。有的國家的法規(guī)還明文規(guī)定，股權轉讓必須以書面形式、甚至以特別的書面形式(公證)來進行。但以非書面的股權轉讓亦經(jīng)常發(fā)生，尤其以

5、股票為表現(xiàn)形式的股權轉讓，通過非書面的形式更能有效快速地進行。即時股權轉讓與預約股權轉讓即時股權轉讓，是指隨股權轉讓協(xié)議生效或者受讓款的支付即進行的股權轉讓。而那些附有特定期限或特定條件的股權轉讓，為預約股權轉讓。中國公司法第174條規(guī)定：“發(fā)起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉讓，公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應當向公司申報所持有的本公司的股份，并在任職期限內(nèi)不得轉讓?！睘橐?guī)避此項法律規(guī)定，發(fā)起人與他人簽署于附期間的公司設立3年之后的股權轉讓協(xié)議，以及董事、監(jiān)事、經(jīng)理與他人簽署以不再任職為附條件的股權轉讓協(xié)議，即屬于預期股權轉讓。公司參與的股權轉讓與公司非參與的股權轉讓公司參與股權轉讓

6、，表明股權轉讓事宜已獲得公司的認可，因而可以視為股東資格的名義更換但已實質(zhì)獲得了公司的認同，這是公司參與股權轉讓最為積極的意義。但同時還應注意到，中國諸多公司參與的股權轉讓現(xiàn)象中，未經(jīng)股權轉讓各方邀請或者未經(jīng)股權享有人授權公司代理的情形時有發(fā)生。有償股權轉讓與無償股權轉讓有償股權轉讓無疑應屬于股權轉讓的主流形態(tài)。但無償?shù)墓蓹噢D讓同樣是股東行使股權處分的一種方式。股東完全可以通過贈與的方式轉讓其股權。股東的繼承人也可以通過繼承的方式取得股東的股權。在實踐中，要注意的是，如果股東單方以贈與的方式轉讓其股權的，受贈人可以根據(jù)自己的意思作出接受或放棄的意思表示，受贈人接受股權贈與，股權發(fā)生轉讓;受贈人

7、放棄股權贈與，股權未發(fā)生轉讓。股權轉讓限制簡介股權轉讓以自由為原則，以限制為例外，這是世界范圍內(nèi)公司法律有關股權轉讓的總體規(guī)則。但是，無論股權轉讓何等的自由，對其例外的限制皆不同程度地存在，正是這種限制的存在，使得人們對股權轉讓協(xié)議的效力審查很難把握。具體地說，對股權轉讓的限制可以分為以下3種情形。依法律的股權轉讓限制依法律的股權轉讓限制，即各國法律對股權轉讓明文設置的條件限制。這也是股權轉讓限制中最主要、最為復雜的一種，中國法律規(guī)定，依法律的股權轉讓限制主要表現(xiàn)為封閉性限制，股權轉讓場所的限制，發(fā)起人持股時間的限制，董事、監(jiān)事、經(jīng)理任職條件的限制，特殊股份轉讓的限制，取得自己股份的限制。、封

8、閉性限制中國公司法第35條規(guī)定：“股東之間可以相互轉讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資，視為同意轉讓。、股權轉讓場所的限制針對股份有限公司股份的轉讓中國公司法第144條規(guī)定：“股東轉讓其股份，必須在依法設立的證券交易所進行。”第146條規(guī)定：“無記名股票的轉讓，由股東在依法設立的證券交易所將該股票交付給受讓方即發(fā)生轉讓的效力?！贝祟愞D讓場所的限制規(guī)定，在各國立法上也極為少見。這也許與行政管理中的管理論占主導的思想有關，但將行政管理的模式生搬硬套為股權轉讓的限制是公司法律制度中的幼稚病。

9、、發(fā)起人持股時間的限制中國公司法第147條第1款規(guī)定：“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉讓?！睂Πl(fā)起人股權轉讓的限制，使發(fā)起人與其他股東的權利不相等，與社會主義市場經(jīng)濟各類市場主體平等行使權利不相稱。、董事、監(jiān)事、經(jīng)理任職條件的限制中國公司法第147條第2款規(guī)定：“公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應當向公司申報所持有的本公司的股份，并在任職期間內(nèi)不得轉讓?！逼淠康氖嵌沤^公司負責人利用職務便利獲取公司的內(nèi)部信息，從事不公平的內(nèi)幕股權交易，從而損害其他非任董事、監(jiān)事、經(jīng)理的股東的合法權益。、特殊股份轉讓的限制中國公司法第148條規(guī)定：“國家授權投資的機構可以依法轉讓其持有的股份，也可以購買

10、其他股東持有的股份。轉讓或者購買股份的審批權限、管理辦法，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定?！?997年7月對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理總局聯(lián)合發(fā)布關于外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定第20條規(guī)定：“股權轉讓協(xié)議和修改企業(yè)原合同、章程協(xié)議自核發(fā)變更外商投資企業(yè)批準證書之日起生效。協(xié)議生效后，企業(yè)投資者按照修改后的企業(yè)合同、章程規(guī)定享有有關權利并承擔有關義務?！?、取得自己股份的限制中國公司法第149條第1款規(guī)定：“公司不得收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時除外。”公司依照法律規(guī)定收購本公司的股票后，必須在10日內(nèi)注銷該部分股票，依照法律、行政法規(guī)

11、辦理變更登記，并且公告。同時，第149條第3款還規(guī)定：“公司不得接受本公司的股票作為抵押權的標的?！边@里的“抵押權的標的”應當更為準確地表述為“質(zhì)押權的標的”。因為根據(jù)中國擔保法第75條的規(guī)定：“依法可以轉讓的股份、股票”應是權利質(zhì)押中質(zhì)押權的標的。如果公司接受本公司的股票質(zhì)押，則質(zhì)押人與質(zhì)押權人同歸于一人。依章程的股權轉讓限制依章程的股權轉讓限制，是指通過公司章程對股權轉讓設置的條件，依章程的股權轉讓限制，多是依照法律的許可來進行。在中國公司法律中卻沒有此類限制性規(guī)定。依合同的股權轉讓限制依合同的股權轉讓限制，是指依照合同的約定對股權轉讓作價的限制。此類合同應包括公司與股東、股東與股東以及股

12、東與第三人之間的合同等。如部分股東之間就股權優(yōu)先受讓權所作的相互約定、公司與部分股東之間所作的特定條件下回購股權的約定，皆是依合同的股權轉讓限制的具體體現(xiàn)。股權轉讓問題未出資的公司股東的股權轉讓未出資實際上是虛假出資，即“取得股份而無給付”或“無代價而取得股份”。未出資的公司股東的股權轉讓是否有效，不能一概而論。除非未出資的公司股東在股權轉讓時隱瞞未出資的事實真象，受讓人因此受到欺詐，否則不應認定未出資的公司股東的股權轉讓無效;未出資的公司股東的股權轉讓雙方只要明知未出資的公司的股權存在的事實，而受讓人又自愿承擔未出資的公司股東的股權的出資補足責任，這并不損害他人利益，反而更有利于公司資本的充

13、實。引發(fā)一人公司的股權轉讓中國公司法第20條第1款規(guī)定：“有限責任公司由2人以上50人以下股東共同出資設立?！钡?5條規(guī)定：“設立股份有限公司，應當由5人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。國有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于5人，但應當采取募集設立方式?！庇纱丝芍?，中國法律不承認設立一人公司(國有獨資與外商獨資公司除外)，但對設立公司后的一人公司的卻未作明確規(guī)定。轉讓股權中的部分權能為內(nèi)容的股權轉讓以轉讓股權中的部分權能(如盈余財產(chǎn)分配權等)為內(nèi)容的股權轉讓是否有效?本文認為，股權內(nèi)容包括自益權和共益權兩種性質(zhì)的權利。自益權是指股東為自身利益而可單獨主張的權利，主要

14、包括公司盈余分配請求權、剩余財產(chǎn)分配請求權、股份轉讓過戶請求權等財產(chǎn)權利;共益權是指股東為公司利益兼為自己的利益而行使的權利，主要包括股東會議出席權和表決權、知情權、查閱權、訴訟權等參與性權利。自益權必須基于股東大會或董事會決議才可能具體化。盡管自益權是一種財產(chǎn)權，但是盈余分配請求權、剩余財產(chǎn)分配請求權等只有通過股東大會或董事會通過后才能行使，是一種預期的權利，它不能獨立于股東之外而獨立存在，必須依附于股東，當然，也不能與股份相分離而轉讓。未辦理有關變更登記手續(xù)的股權轉讓中國公司法第36條規(guī)定：“股東依法轉讓出資后，由公司將受讓人的姓名或者名稱、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊?！钡?45條

15、第2款規(guī)定：“記名股票的轉讓，由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。”公司登記管理條例第5條規(guī)定：“有限責任公司變更股東的，應當自股東發(fā)生變動之日起30日內(nèi)申請變更登記，并應當提交新股東的法人資格證明或者自然人的身份證明?！焙唵蔚卣f，有限責任公司和記名股票的股東轉讓股權后，應辦理公司變更登記和工商變更登記。股權作為一種準確權性質(zhì)的權能，其歸屬的變動涉及多種主體的利益，股權的取得、消滅和變更也必須經(jīng)過登記。所以，公司變更登記是股權轉讓的法定要件。根據(jù)中國合同法第44條第2款的規(guī)定：“法律、行政法規(guī)應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！敝灰蓹噢D讓的行為未經(jīng)過變更登記，都應當認

16、定股權轉讓行為不發(fā)生法律效力;同理，根據(jù)中國公司法第36條的規(guī)定， 公司登記管理條例的規(guī)定，股權轉讓還應當向工商行政管理機關申請變更登記，股東轉讓出資未經(jīng)過公司變更登記的行為，也應當認定股權轉讓行為不發(fā)生法律效力。執(zhí)行程序中優(yōu)先購買權的行使根據(jù)最高人民法院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)第54條規(guī)定：“對被執(zhí)行人在有限責任公司中被凍結的投資權益或股權，人民法院可以依照中華人民共和國公司法第35條、第36條的規(guī)定，征得全體股東過半數(shù)的同意后，予以拍賣、變賣或以其他方式轉讓。不同意轉讓的股東，應當購買該轉讓的投資權益或股權，不購買的，視為同意轉讓，不影響執(zhí)行?！边@一規(guī)定承認有限責任公司股

17、權轉讓時股東的優(yōu)先購買權，但由于規(guī)定的程序不夠明確，造成實踐中產(chǎn)生了一個矛盾。對股權轉讓不征收營業(yè)稅根據(jù)財政部、國家稅務總局的規(guī)定，對股權轉讓不征收營業(yè)稅。另外，以無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)投資入股，與接受投資方利潤分配，共同承擔投資風險的行為，不征收營業(yè)稅。對于營業(yè)額的計算，金融企業(yè)(包括銀行和非銀行金融機構)從事股票、債券買賣業(yè)務的，以股票、債券的賣出價減去收入價后的余額為營業(yè)額，買入價依照財務會計制度規(guī)定，以股票、債券的購入價減去股票、債券的持有期間取得的股票、債券紅利收入的余額確定。對股權轉讓合同的公證股權轉讓合同是否辦理公證，應依當事人的意思自治，但根據(jù)中華人民共和國公證暫行條例第2條的規(guī)定：

18、“公證是國家公證機關根據(jù)當事人的申請，依法證明法律行為、有法律意義的文書和事實的真實性、合法性，以保護公共財產(chǎn)、保護公民身份上、財產(chǎn)上的權利和合法權益?！币虼耍瑸榱吮Ｗo國家和當事人的合法權益，股權轉讓合同的雙方當事人應當向公證機構申請辦理公證。辦理公證時，股權轉讓方和受讓方應當提供下列材料：公司的法人執(zhí)照 、法定代表人資格證明書、法定代理人身份證明。如果法定代理人不能親自辦理的，還需提供授權委托書，受托人的身份證明等;如果股權轉讓方、受讓方是有限責任公司，還需提交本公司同意轉讓或受讓股權的股東會決議(股東會決議應由各股東代表簽名并加蓋公章)，如果轉讓方是個人，需提交其身份證明;如轉讓方或受讓方

19、是外商或港、澳、臺商，所提供的材料為董事會決議、授權委托書、商業(yè)登記證，如果是香港的當事人還須經(jīng)中華人民共和國司法部委托的公證人辦理公證，如果是其他國家和地區(qū)的當事人應到當?shù)剞k理公證，并經(jīng)中華人民共和國駐該國大使館或領館認證;涉及國有資產(chǎn)的，還需提供有資產(chǎn)評估機構出具的資產(chǎn)評估報告 ，有關部門的批準文件等。股權轉讓的實施程序在股權轉讓合同的履行方面，轉讓方的主要義務是向受讓方轉移股權，受讓方的主要義務是按照約定向轉讓方支付轉讓款。如何才能保證股權有效轉移?對于有限責任公司來說，新公司法第33條規(guī)定，有限責任公司應當置備股東名冊，記載下列事項：股東的姓名或者名稱及住所;股東的出資額;出資證明書編

20、號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記;登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。公司登記管理條例(2005年修訂)第三十二條規(guī)定，公司變更實收資本的，應當提交依法設立的驗資機構出具的驗資證明，并應當按照公司章程載明的出資時間、出資方式繳納出資。公司應當自足額繳納出資或者股款之日起30日內(nèi)申請變更登記?？梢姡谟邢挢熑喂?，受讓人即使簽訂了股權轉讓合同，且合同已經(jīng)生效，在公司為其履行股東名冊登記變更程序之前，尚不能認定其已取得了股東資格，只有在公司股東名冊變更并進行工商變更登記之后，

21、新老股東的交替方才在法律上真正完成，并具有了社會公示性。股份有限公司股權轉讓的情況有所不同。其股權轉讓合同生效，受讓人即取得公司股權，合同當事人為記名股東的，應通知公司辦理股東名冊登記變更。需要說明的是，上述登記變更手續(xù)具有宣示性或對抗性，是受讓人保護自身權利，對抗公司或第三人最有效的手段，實踐中一定要予以高度重視，千萬不能因為一時的手續(xù)繁瑣而不為從而留下隱患。在進行股權轉讓時，還應當注意法律對轉讓主體、內(nèi)容、程序上的一些規(guī)制。如新公司法第一百四十二條規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份