浙江大學(xué)遠程教育學(xué)院考查課法律基礎(chǔ)課程作業(yè)

1、浙江大學(xué)遠程教育學(xué)院考查課法律基礎(chǔ)課程作業(yè)姓名：學(xué)號：年級：學(xué)習中心：一、簡答題（共5小題，每小題6分，共30分）1.簡述法的本質(zhì)。答：法的本質(zhì)是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)。法的本質(zhì)有三點：1.法的正式性，法的產(chǎn)生和運用不是任意的又稱官方性、國家性。2.法的階級性，法是反應(yīng)統(tǒng)治階級根本意志的。3.法具有物質(zhì)性，法體現(xiàn)的意志和利益不是憑空產(chǎn)生，而是基于一定的社會物質(zhì)生活條件而規(guī)定的，是社會決定法，而不是法決定社會。2.我國憲法確認和保護的基本經(jīng)濟制度包括哪些內(nèi)容?答：我國憲法確認和保護的基本經(jīng)濟制度包括公有制為主體，多種經(jīng)濟共同發(fā)展的基本經(jīng)濟制度。1）國有經(jīng)濟是由部分勞動者共同占有生產(chǎn)資料的一種公有制形

2、式，是與我國較高生產(chǎn)力水平相適應(yīng)的。2）集體經(jīng)濟是由部分勞動者共同占有生產(chǎn)資料的一種公有制經(jīng)濟。3）混合所有制經(jīng)濟是不同所有制經(jīng)濟按照一定的原則實行聯(lián)合生產(chǎn)或經(jīng)營的經(jīng)濟形式。4）個體經(jīng)濟是由勞動者個人或家庭占有生產(chǎn)資料，以勞動者自己為基礎(chǔ)，勞動成果直接硅勞動者所有和支配的經(jīng)濟形式。5）私營經(jīng)濟是以生產(chǎn)資料私有和雇用勞動者為基礎(chǔ)，以取得利潤為目的的經(jīng)濟形式。6）外貿(mào)經(jīng)濟是指外國投資者和港澳臺投資者根據(jù)我國法律法規(guī)，在我國大陸設(shè)立的獨資企業(yè)以及中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)的外商投資部分。3.民法的基本原則有哪些？答：民法的基本原則有：自愿原則；平等原則；公平原則；等價有償原則；誠實信用原則；禁止濫用

3、權(quán)力的原則。4一債的發(fā)生根據(jù)主要有哪幾種?答：債的發(fā)生主要可以根據(jù)以下幾種：1.合同，2.無因管理，3.不當?shù)美?.侵權(quán)行為，5.法律規(guī)定的其他行為。5. 簡述我國刑法的效力范圍。答：我國刑法的效力主要針對：1.地域、2.人（我國刑法對本國公民的效力，我國刑法對外國人的效力，我國刑法的普遍管轄權(quán)，我國刑法對人的效力不受外國審判的約束）、3.時間（刑法的生效、失效及刑法的朔及力）6. 民事法律行為有效的條件有哪些？答：根據(jù)民法通則第55條、第56條的規(guī)定，民事法律行為應(yīng)當具備下列條件：（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力限制民事行為能力人只能實施與其意思能力相適應(yīng)的法律行為，而在能力范圍之外的行

4、為，除經(jīng)其法定代理人同意或者追認外，不發(fā)生法律效力，但限制民事行為能力人的純獲利益的行為不受該條件的限制。（二）意思表示真實意思表示真實指的是行為人內(nèi)心的效果意思與表示意思-一致。也即不存在認識錯誤、欺詐、脅迫等外在因素而使得表示意思與效果意思不一致。（三）不違反法律或者社會公共利益這種要求表現(xiàn)在三個方面：1標的合法2形式合法3不存在以合法形式掩蓋非法目的。7. 簡述我國犯罪構(gòu)成的要件。答：（1）犯罪客體，指我國刑法所保護而為犯罪行為所侵犯的社會主義社會關(guān)系；（ 2） 犯罪客觀方面，指犯罪活動在客觀上的外在表現(xiàn)，其中主要包括危害行為、危害結(jié)果、因果關(guān)系等；（3）犯罪主體，指達到責任年齡，具有責

5、任能力，實施危害社會行為的人，單位也可以成為部分犯罪的主體；（4）犯罪的主觀方面，指犯罪主體對其實施的危害行為及危害結(jié)果所報的心理態(tài)度，包括故意、過失以及目的。8民事法律行為無效的條件有哪些？答：民事法律行為無效的條件有：1.無民事行為能力人實施的單方民事行為。2.限制民事行為能力人依法不能獨立實施的單方民事行為。3.受欺詐而為的民事行為。4.受脅迫而為的民事行為。5.趁人之危所為的單方民事行為。6.惡意串通損害他人利益的民事行為。7.違反法律或者社會公共利益的民事行為。8.以合法形式掩蓋非法目的的民事行為。9.違反國家指令性計劃的民事行為。二、案例分析：（共4小題，每小題10分，共40分）1

6、. 張某父子倆一起生活。2012年夏天，張某父子出去打工，房屋無人看守。一天，氣象臺預(yù)報：近期將有強臺風。張家的鄰居劉某見張家無人，房子又年久失修，難以經(jīng)受臺風襲擊。于是，就花錢請人對張家的房子進行了加固，共花費了2000元。但臺風過后，張家的房子還是倒塌了。請問劉某的行為屬于什么性質(zhì)？劉某有權(quán)請求張家父子償還所支出的費用嗎？答：在劉某和張某之間形成無因管理之債的關(guān)系。民法通則第93條規(guī)定：“沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費用?！币虼?，無因管理已經(jīng)成立，管理人和受益人之間即發(fā)生債的關(guān)系。本題中，張某外出打工期間，其住房有倒塌

7、危險，劉某遂請施工隊修繕張某的房屋。雖然最后房屋因臺風而倒塌，但這并不影響劉某與張某之間形成無因管理之債的關(guān)系。2. 趙某因外出打工，將一祖?zhèn)鞴哦挥舌従渝X某保管。錢某因結(jié)婚用錢，情急之下謊稱該古董為自己所有，賣給了古董收藏商孫某，得款10000元。孫某因資金周轉(zhuǎn)需要，向李某借款10000元，雙方簽訂了質(zhì)押合同，但是，古董沒有交給李某，仍然放在孫某處。（1）錢某與孫某之間的買賣合同效力如何？為什么？（2）孫某是否能取得該古董的所有權(quán)？為什么？（3）孫某與李某之間的質(zhì)押合同效力如何，為什么？（4）對錢某擅自出賣古董的行為，趙某應(yīng)如何保護自己的權(quán)利？答：（1）錢某與孫某之間的買賣合同效力待定。因為

8、錢某對于古董無處分權(quán)，屬于出賣他人之物。合同法第51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的。該合同有效?！币驗槌鲑u人錢某將保管趙某的古董以自己的名義出賣給孫某，錢某并沒有處分權(quán)而實施了處分行為，構(gòu)成無權(quán)處分，無權(quán)處分的行為效力待定，故該買賣合同效力待定。（2）孫某能取得古董所有權(quán)。因為孫某是善意買受人，依據(jù)善意取得制度獲得古董所有權(quán)。我國物權(quán)法對善意取得制度進行了瞬確的規(guī)定。物權(quán)法第106條規(guī)定：“無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：（一）受讓人受讓該動

9、產(chǎn)或者不動產(chǎn)時為善意；（二）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；（三）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)，原所有人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。當事人善意取得其他物權(quán)能，參照前兩款規(guī)定?！北景钢?，趙某孤身一人，因外出打工將一祖?zhèn)鞴哦朽従渝X某保管，錢某因結(jié)婚用錢，情急之下謊稱古董為自己所有，且孫某支付了2萬元取得該古董，可見孫某對該古董的取得符合以上的善意取得的要件，因此可以適用善意取得制度取得該古董的所有權(quán)。（ 3） 孫某與李某之間約定孫某到期不回贖，古董歸李某所有的約定無效。擔保法笫66條：“出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人在合同中不

10、得約定在債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償時，質(zhì)物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為質(zhì)權(quán)人所有?！蔽餀?quán)法第211條規(guī)定：“質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。”所以，無論是擔保法還是物權(quán)法，都觀定了流質(zhì)契約之禁止。流質(zhì)契約禁止的主要目的在于保護出質(zhì)人的利益，將質(zhì)權(quán)人乘人之危的可能性降到最低。本題中，孫某與李某之間的關(guān)于孫某到期不回贖，古董歸李某所有的約定顯然違反了流質(zhì)契約禁止的規(guī)定，因此，兩人之間的約定無效。（4）趙某對錢某擅自出賣古董的行為，可基于保管合同，提出違約之訴；也可基于對古董的所有權(quán)，提出侵權(quán)之訴。但只能擇一行使。合同法第122條規(guī)定：“因當事人一方的違約合

11、同，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權(quán)責任?！北绢}中，趙某因外出打工。將一祖?zhèn)鞯墓哦秽従渝X某保管。而錢某謊稱是自己所有，賣給孫某。因此，錢某違反了與趙某之間訂立的保管合同的約定，構(gòu)成違約責任。同時，錢某將古董賣給孫某的行為又侵犯了趙某的財產(chǎn)權(quán)。故趙某可以對錢某提起違約之訴或侵權(quán)之訴，但只能擇一行使。3. 王某，女，2001年5月出生。2017年6月初中畢業(yè)后到當?shù)氐囊患宜綘I企業(yè)做臨時工，收入除了維持自己的生活之外，還略有積蓄。2018年6月，她用自己積攢6000元錢給自己購買了一條金項鏈。她父母得知后，以王某尚未成年不能購買如此

12、貴重的物品為由，要求商店退貨退款。她父母的要求應(yīng)否得到支持？答：民法通則規(guī)定16周歲以上不滿18周歲的自然人以自己的勞動收入作為主要的生活來源，被視為完全民事行為能力人。本案王某已滿16周歲，且以自己的勞動收入為生活來源，因此應(yīng)當視為完全民事行為能力人，王某用自己勞動所得積攢的錢有權(quán)決定購買自己所要的東西，所以她父母的要求不能得到支持。4. 劉某與妻子方某生有長子劉甲，次子劉乙，幼女劉丙。劉甲娶妻吳某，未生育，收養(yǎng)一女劉丁。次子劉乙娶妻王某，生子劉戊。幼女劉丙嫁夫陳某，生子陳戌。1983年劉乙因車禍身亡，其妻王某一年后改嫁，其子劉戊隨祖父母即劉某、方某生活。1990年劉甲病故，其妻吳某及養(yǎng)女劉

13、丁與劉某、方某共同生活，盡到了贍養(yǎng)義務(wù)。1997年劉某病重，立下自書遺囑，指定給劉戊現(xiàn)金2萬，房屋1間。多年好友趙玉山家境不好，可分得遺產(chǎn)1萬元。同年劉某去世。經(jīng)查，劉某與方某共有房屋8間（設(shè)每間價值2萬元），存款20萬元及家用電器等物品（折價4萬元）。在遺產(chǎn)未分割時，劉丙去世。請問本案應(yīng)如何繼承？答：劉某去世后首先將20萬元的存款和8間房屋折價16萬以及家電折價4萬分割一半給其妻方某，實際劉某的遺產(chǎn)折價為20萬元，然后按照劉某的遺囑給劉戊現(xiàn)金2萬元，房屋一間折價為2萬元，趙玉山1萬元。剩余的15萬資產(chǎn)平均分給他的法定繼承人，劉甲的妻子在劉甲去世后盡到了贍養(yǎng)義務(wù)，所以具有繼承權(quán)，而養(yǎng)女的收養(yǎng)關(guān)

14、系合法成立的，也具有繼承權(quán)，在遺產(chǎn)未分割時已產(chǎn)生了遺產(chǎn)繼承的法律效應(yīng)，而劉丙是在此之后去世的，所以她的份額由其丈夫陳某代繼承。5.2013年7月5日，甲授權(quán)乙將甲的一臺筆記本電腦出售，價格不低于4000元。乙的好友丙欲以3000元的價格購買。乙對丙說：“大家都是朋友，甲說最低要4000元，但我想3000元賣給你，他肯定也會同意的?！币揖鸵约椎拿x以3000元將筆記本電腦賣給丙。請問：乙賣給甲電腦的行為有效嗎？為什么？答：根據(jù)規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任，該合同屬于效力待定合同，因此乙是無權(quán)代

15、理，甲可以追認該行為。6、某甲，1995年10月出生，某乙，1996年5月出生。兩人是初中同學(xué)，中學(xué)畢業(yè)后外出謀生。2011年12月，臨近年關(guān)，口袋空空，生活窘迫。兩人合計去某高檔小區(qū)“賺”上一筆就回家過年。二人分工，由某乙放哨，某甲動手，去住戶家行竊，偷的高檔手提電腦、照相機、蘋果手機、金銀飾品及現(xiàn)金若干，價值近5萬元。得手出來時被小區(qū)保安發(fā)現(xiàn)后被抓。請問：（1）本案犯罪嫌疑人構(gòu)成什么罪？并分析該罪的犯罪構(gòu)成要件？答：本案的犯罪嫌疑人構(gòu)成了入室盜竊未遂罪。他們盜走價值近五萬元金額，但事后被保安抓住，甲某為主犯，乙某為從犯，甲某和乙某都是已經(jīng)滿16周歲的完全負刑事責任年齡，但是乙某不滿18周歲

16、，而且屬于從犯應(yīng)當從輕或者減輕處罰。（2）甲、乙兩人是否構(gòu)成共同犯罪？為什么？答：甲乙兩人構(gòu)成共同犯罪，因為甲某為實施盜竊行為者，乙某在此次犯罪行為中起輔助作用。三、論述題：（共2小題，每小題15分，共30分）1、論述民事責任的歸責原則和免責條件。答：民事責任的歸責原則是指在民事責任的歸屬與承擔方面具有普遍適用性的基本準則。民事責任的歸責原則發(fā)展至今形成了過錯責任、無過錯責任、公平責任為框架的歸責體系。免責條件：條件之一：審計自身固有局限。審計本身是一種公允性審計，由于審計自身的特性、審計成本效益的存在以及現(xiàn)代審計技術(shù)的局限，審計本身具有自身的局限性。這種審計固有的局限性可以成為會計師事務(wù)所抗

17、辯的理由。會計師事務(wù)所在執(zhí)行審計時，如果已經(jīng)保持了必要的職業(yè)謹慎，嚴格遵守了執(zhí)業(yè)準則并執(zhí)行了應(yīng)當執(zhí)行的審計程序，說明其主客觀上皆沒有過錯。此時，雖然沒有審計出錯弊，但因沒有過錯，則自然不應(yīng)承擔民事賠償責任。條件之二：外部證據(jù)存在瑕疵。會計師事務(wù)所的審計范圍主要以被審計單位的內(nèi)部財務(wù)資料為準，其審計范圍通常局限在被審計單位內(nèi)部財務(wù)資料的編制是否合理、是否公允等方面。基于審計成本效益原理、審計技術(shù)自身的局限性等因素，若干規(guī)定認為事務(wù)所對其所出具的審計報告僅承擔合理的保證責任，而非絕對的保證責任。基于獨立審計的天然缺陷性，并非被審計單位的所有的舞弊行為都能被審計出來。獨立審計的重要基礎(chǔ)就是：技術(shù)永遠

18、是技術(shù)，任何技術(shù)都有其局限性。會計師事務(wù)所在審計中必然要假定一部分事實和資料是不需要會計師事務(wù)所去識別的，即獨立審計對于外部證據(jù)存在依賴性和局限性。諸如，被審計單位的銀行債權(quán)，只要會計師事務(wù)所實施了恰當?shù)膶徲嫵绦?，對該銀行債權(quán)進行了函證，銀行對賬單在得到債權(quán)銀行確認為真實后，就沒有必要再去懷疑銀行函證和對賬單的真實性。再如，在工商管理部門出具的企業(yè)登記信息后，也沒必要再去核實該信息是否真實準確等。否則，審計成本將無限提高，違反正常的審計理論。因此，在會計師事務(wù)所以虛假或不實的外部證據(jù)為基礎(chǔ)而出具不實審計報告情形下，只要保持了必要的職業(yè)謹慎，仍然不能審查出外部證據(jù)瑕疵的，應(yīng)當認定會計師事務(wù)所沒有

19、過錯的，不應(yīng)承擔侵權(quán)責任。條件之三：錯誤舞弊已予披露。根據(jù)中國注冊會計師審計準則第1141號財務(wù)報表審計中對舞弊的考慮的規(guī)定，所謂錯誤，是指導(dǎo)致財務(wù)報表錯報的非故意行為。所謂舞弊，是指被審計單位的管理層、治理層、員工或第三方使用欺騙手段獲取不當或非法利益的故意行為。可見，錯誤是非故意的錯誤或漏報，而舞弊則是故意的誤述或忽略。根據(jù)會計和審計實踐，被審計單位的會計舞弊手段通常表現(xiàn)為：多計存貨價值、多計應(yīng)收賬款、多計固定資產(chǎn)、費用任意遞延、漏列負債、隱瞞重要事項的揭露等。根據(jù)注冊會計師法和執(zhí)業(yè)準則的規(guī)定，會計師事務(wù)所在執(zhí)行審計中發(fā)現(xiàn)被審計單位的會計報表等存在錯誤和舞弊時，應(yīng)當提出警告或者披露或指明；

20、如果予以指明或披露，則會計師事務(wù)所因已經(jīng)依法或依執(zhí)業(yè)準則盡到職業(yè)謹慎之義務(wù)，因沒有過錯而不應(yīng)承擔賠償責任。條件之四：被審計單位抽逃資本。驗資是注冊會計師對被審驗單位注冊資金（或?qū)嵤召Y本）真實性及合法性的審查和驗證，驗資業(yè)務(wù)對于確認企業(yè)法人資格及企業(yè)民事責任能力、保護債權(quán)人利益至關(guān)重要。在審計實踐中，在會計師事務(wù)所為被審計單位出具驗資報告后，被審計單位依據(jù)該驗資報告進行公司注冊登記，而后被審計單位將所繳出資暗中撤回，導(dǎo)致驗資報告與被審計單位的資產(chǎn)和債務(wù)實際狀況不符。在上述情形中，由于會計師事務(wù)所是依據(jù)執(zhí)業(yè)準則的要求對被審計單位進行審核并出具驗資報告，該驗資報告是真實的。但由于被審計單位在會計師事

21、務(wù)所出具真實的驗資報告后抽逃資本，從而導(dǎo)致驗資報告與被審計單位的資產(chǎn)、負債實際狀況不符的結(jié)果。鑒于這種情形下的驗資報告與被審計單位實際資產(chǎn)狀況不符，并非會計師事務(wù)所過錯所致，而是因為被審計單位抽逃資本造成的，因此屬于沒有因果關(guān)系的情形，會計師事務(wù)所自不應(yīng)承擔賠償責任。條件之五：出資人嗣后補足資金。最高人民法院法發(fā)（2002）21號關(guān)于金融機構(gòu)為企業(yè)出具不實或者虛假驗資報告資金證明如何承擔民事責任問題的通知第54條明確規(guī)定會計師事務(wù)所免責情形之一即是在企業(yè)登記時出資人未足額出資但后來補足的。若干規(guī)定沿襲了該通知所規(guī)定的上述免責事由的理由在于：盡管會計師事務(wù)所在企業(yè)登記時出具了不實驗資報告，但由于出資人在