經(jīng)濟(jì)法第六章外商投資企業(yè)法

1、第六章 外商投資企業(yè)法 復(fù)習(xí)提綱本章主要掌握外商投資企業(yè)的概念、特征、種類、權(quán)利義務(wù)，外商投資企業(yè)的出資方式、比例及期限，我國(guó)對(duì)外商投資企業(yè)的法律保護(hù)；合資企業(yè)、合作企業(yè)和外資企業(yè)的特點(diǎn)、設(shè)立條件和程序、組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)管理、期限、終止和清算；合資企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額的關(guān)系，出資額的轉(zhuǎn)讓；合作企業(yè)外商先行回收投資的規(guī)定等。知識(shí)點(diǎn)匯總6.1 外商投資企業(yè)法概述 6.1.1 外商投資企業(yè)的概念、特征和種類外商投資企業(yè)，是指外國(guó)投資者經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中國(guó)境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。外商投資企業(yè)有以下基本特征：（1）外商投資企業(yè)是外商直接投資舉辦的企業(yè)；（2）外商投資企業(yè)是吸引外國(guó)私人投資舉辦的企業(yè)；（3

2、）外商投資企業(yè)是依照中國(guó)的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)。外商投資企業(yè)包括以下四種：（1）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是由外國(guó)公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人同中國(guó)的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，依照中國(guó)的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國(guó)境內(nèi)，由雙方共同投資、共同經(jīng)營(yíng)，按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧的企業(yè)。（2）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)是由外國(guó)公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人同中國(guó)的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，依照中國(guó)的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國(guó)境內(nèi)的，由雙方通過合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同約定各自的權(quán)利和義務(wù)的企業(yè)。（3）外資企業(yè)外資企業(yè)是指外

3、國(guó)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人，依照中國(guó)的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國(guó)境內(nèi)的，全部資本由外國(guó)投資者投資的企業(yè)。（4）中外合資股份有限公司中外合資股份有限公司，是指外國(guó)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人，同中國(guó)的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，依照中國(guó)的法律和行政法規(guī)，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，中外股東共同持有公司股份的企業(yè)法人。6.1.2 外商投資企業(yè)的權(quán)利以及對(duì)外商投資企業(yè)的法律保護(hù)外商投資企業(yè)的權(quán)利包括：（1）生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃?rùn)?quán)（2）資金籌措使用權(quán)（3）物資采購(gòu)權(quán)（4）產(chǎn)品銷售權(quán)（5）外匯收入

4、使用權(quán)（6）勞動(dòng)用工管理權(quán)國(guó)家對(duì)中外合資企業(yè)和外資企業(yè)不實(shí)行國(guó)有化和征收。但在特殊情況下，根據(jù)社會(huì)公共利益的需要，可以依照法律程序?qū)嵭姓魇?，并給予相應(yīng)的補(bǔ)償。6.1.3 外商投資企業(yè)的出資方式1、現(xiàn)金出資外方投資者以現(xiàn)金出資時(shí)，應(yīng)當(dāng)以可以自由兌換的外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。但經(jīng)有關(guān)財(cái)稅機(jī)關(guān)證明，外方可以以在中國(guó)境內(nèi)投資分得的人民幣利潤(rùn)繳納出資。2、實(shí)物出資實(shí)物出資一般是以機(jī)器設(shè)備、原材料、零部件、建筑物、廠房等作為投資。外方投資者以機(jī)器設(shè)備或者其他物料出資的，應(yīng)符合下列條件：（1）為合營(yíng)企業(yè)生產(chǎn)所必不可少；（2）價(jià)格不得高于同類機(jī)器設(shè)備或其他物料當(dāng)時(shí)國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格。3、場(chǎng)地使用權(quán)中方投

5、資者可以用場(chǎng)地使用權(quán)作為出資。4、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資外方投資者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)必須符合下列條件：（1）能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率；（2）能顯著節(jié)約原材料、燃料、動(dòng)力。中外投資者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須是自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)，僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術(shù)使用權(quán)，不得用來出資。5、其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資中外合作企業(yè)法規(guī)定，中外合作者還可以用其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，主要包括：國(guó)有企業(yè)的經(jīng)營(yíng)權(quán)、國(guó)有自然資源的使用經(jīng)營(yíng)權(quán)、公民或集體組織的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、公司股份或其他形式的權(quán)益等。6.1.4 外商投資企業(yè)的出資比例及期限外商投資企業(yè)的出資比例為：中外合

6、資企業(yè)中外方的出資不能少于企業(yè)注冊(cè)資本的25%；凡取得法人資格的中外合作企業(yè)，外方的投資比例也不得低于注冊(cè)資本的25。1、外商投資企業(yè)的出資期限外商投資企業(yè)應(yīng)在合同、章程中明確規(guī)定出資期限。外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應(yīng)自營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。2、關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批和登記管理有關(guān)問題的通知規(guī)定：（1）外商投資企業(yè)投資者分期出資的總期限為：注冊(cè)資本在50萬美元以下（含50萬美元）的，自營(yíng)業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起1年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊；注冊(cè)資本在5

7、0萬美元以上、100萬美元以下（含100萬美元）的，自營(yíng)業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起1年半內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊；注冊(cè)資本在100萬美元以上、300萬美元以下（含300萬美元）的，自營(yíng)業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起2年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊；注冊(cè)資本在300萬美元以上、1000萬美元以下（含1000萬美元）的，自營(yíng)業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起3年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊；注冊(cè)資本在1000萬美元以上的，出資期限由審批機(jī)關(guān)根據(jù)實(shí)際情況審定。（2）外商投資企業(yè)合同經(jīng)審批后，如確因特殊情況需要超過合同規(guī)定的繳資期限延期繳資的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)備案，并辦理相關(guān)手續(xù)。3、（中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方出資的若干規(guī)定）的補(bǔ)充規(guī)定中規(guī)定：（1）

8、對(duì)通過收購(gòu)國(guó)內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國(guó)投資者，應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購(gòu)買金。對(duì)特殊情況需延長(zhǎng)支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，自營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購(gòu)買金總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購(gòu)買金，并按實(shí)際繳付的出資額的比例分配收益。（2）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，并按實(shí)際繳付的出資額比例分配收益。（3）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)比照中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的規(guī)定執(zhí)行。6.2 合資、合作和外資企業(yè) 6.2.1 對(duì)合資、合作和外資企業(yè)的主要規(guī)定1、法律特征 股權(quán)式 契約式

9、 2、設(shè)立條件 鼓勵(lì)兩類生產(chǎn)型企業(yè) 鼓勵(lì)兩類企業(yè)，五種情況不予批準(zhǔn)3、主體特點(diǎn) 中方無個(gè)人，雙方均無政府機(jī)關(guān) 同合資企業(yè) 無中方（外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)不屬于外資企業(yè)）4、申請(qǐng)審批者 中方合資者 中方合作者 通過所在地縣政府向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)5、審批部門 國(guó)家外經(jīng)貿(mào)主管部門； 具備二個(gè)條件的，省級(jí)政府及國(guó)務(wù)院有關(guān)行政機(jī)關(guān) 對(duì)外經(jīng)貿(mào)主管部門 對(duì)外經(jīng)貿(mào)主管部門6、審批期限 3個(gè)月 45天 90天7、出資比例 外方一般25% 法人型外方一般25% 8、組織形式 法人型，有限責(zé)任公司 法人型，有限責(zé)任公司； 非法人型 主要有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)可以其他9、收益分配 按出資比例分配 按合同約定分配 歸投資者所有

10、10、最高權(quán)力機(jī)構(gòu) 董事會(huì) 法人型：董事會(huì)； 非法人型：聯(lián)合管理委員會(huì)； 經(jīng)雙方一致同意和審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，可以委托管理 資本持有者11、董事會(huì)及任期 3人； 各方名額參照出資比例； 任期4年 3人 各方名額參照投資 任期3年 12、董事會(huì)年會(huì)及臨時(shí)會(huì)議 每年1次 1/3以上董事提議召年臨時(shí)會(huì)議（2/3以上董事出席方能開會(huì)） 同合資企業(yè) 13、董事會(huì)決議須一致通過的 修改章程；企業(yè)終止、解散；注冊(cè)資本增加、減少企業(yè)合并、分立 修改章程； 注冊(cè)資本增、減； 資產(chǎn)抵押； 合并、分立、解散 14、企業(yè)期限 一般10-30年； 投資大、周期長(zhǎng)、利潤(rùn)率低、技術(shù)先進(jìn)、有國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力的可延長(zhǎng)到50年； 國(guó)務(wù)院特批

11、可50年以上 合作雙方合同中約定 外方投資者在設(shè)立申請(qǐng)書中講明15、企業(yè)延期條件 距期滿6個(gè)月前提出（審批機(jī)關(guān)1月內(nèi)決定） 距期滿180天前提出（審批機(jī)關(guān)30天內(nèi)決定）。外方先行收回投資的，不得延長(zhǎng)；若外方增加投資的，可延長(zhǎng)。 距期滿180天前提出（審批機(jī)關(guān)30天內(nèi)決定）6.2.2 中外合資企業(yè)的投資總額合營(yíng)企業(yè)的投資總額由注冊(cè)資本與借款構(gòu)成。合資企業(yè)注冊(cè)資本與投資總額比例的規(guī)定如下：（1）投資總額在300萬美元以下的（含300萬），注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的7/10；（2）投資總額在300萬美元以上至1000萬（含1000萬）美元的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美

12、元以下的，注冊(cè)資本不得低于210萬美元；（3）投資總額在1000萬美元以上至3000萬（含3000萬）美元的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊(cè)資本不得低于500萬美元；（4）投資總額在3000萬美元以上的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊(cè)資本不得低于1200萬美元。6.2.3 中外合資企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓 合資企業(yè)出資額轉(zhuǎn)讓必須具備以下條件：（1）經(jīng)合營(yíng)各方同意；（2）經(jīng)董事會(huì)會(huì)議通過，審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；（3）合營(yíng)他方有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。合資企業(yè)出資額轉(zhuǎn)讓的程序：（1）申請(qǐng)出資額轉(zhuǎn)讓；（2）董事會(huì)審查決定；（3）報(bào)告審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；（4）辦理變更登記手續(xù)。6.2.4 中外合作企業(yè)外商先行回收投資的規(guī)定1、外商先行回收投資的方式（1）擴(kuò)大外國(guó)合作者的收益分配比例；（2）外國(guó)合作者在繳納企業(yè)所得稅前回收投資；（3）經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。2、外商先行回收投