我國上市公司信息披露制度反思(1)

1、我國上市公司信息披露制度反思(1)論文關(guān)鍵詞: 上市公司 信息披露 法律框架 責(zé)任體系 內(nèi)容提要: 我國非常重視上市公司信息披露制度的建立，公布了一系列法律法規(guī)，形成了我國特有的上市公司信息披露制度體系。我國上市公司信息披露制度法律體系包含法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章三個(gè)層面，但存在著缺乏可操作性、責(zé)任體系開展不平衡等問題，應(yīng)盡快完善。上市公司的經(jīng)營狀況關(guān)系一個(gè)行業(yè)，甚至是整個(gè)市場經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定，上市公司的經(jīng)營狀況也因此成為了投資人，乃至公眾關(guān)注的主要焦點(diǎn)之一。一套健全的上市公司信息披露機(jī)制是營造良好市場秩序所需要的，同時(shí)對于上市公司信息披露制度健全的法律規(guī)制也是維護(hù)市場秩序良性開展的必不可少要素

2、。學(xué)界關(guān)于上市公司信息披露制度的根底理論也眾說紛紜，因此認(rèn)真研究我國上市公司信息披露制度的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)性文件，必將裨益于我國上市公司信息披露制度的研究和完善。 我國上市公司信息披露制度的法律框架 在我國，有關(guān)上市公司信息披露制度的標(biāo)準(zhǔn)性文件共同構(gòu)成了我國上市公司信息披露制度的法律體系，這個(gè)體系中存在著如下框架： 第一層次是以?證券法?為核心的根本法律。?證券法?是整個(gè)上市公司信息披露制度的根本法律，也是核心法律。證券法中關(guān)于上市公司信息披露制度及其監(jiān)管的相關(guān)規(guī)定包括如下內(nèi)容：1.保薦人應(yīng)當(dāng)遵守業(yè)務(wù)規(guī)那么和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，老實(shí)守信，勤勉盡責(zé)，對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進(jìn)展審慎核查，督導(dǎo)發(fā)行人標(biāo)準(zhǔn)運(yùn)作

3、。2.發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票的，在提交申請文件后，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院證券監(jiān)視管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定預(yù)先披露有關(guān)申請文件。3.發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完好，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。4.上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)保證上市公司所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完好。5.發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書等信息披露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；相關(guān)責(zé)任人以及承銷的證券公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是可以證明自己沒有過錯(cuò)的除外；發(fā)行人、上市公司的控股股東、實(shí)際控制人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)

4、連帶賠償責(zé)任。6.依法必須披露的信息，應(yīng)當(dāng)在國務(wù)院證券監(jiān)視管理機(jī)構(gòu)指定的媒體發(fā)布，同時(shí)供社會(huì)公眾查閱。7.證券交易所應(yīng)當(dāng)對上市公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人披露信息進(jìn)展監(jiān)視，催促其依法及時(shí)、準(zhǔn)確地披露信息。8.發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，給予警告，并處分款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處分款。發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定報(bào)送有關(guān)報(bào)告，或者報(bào)送的報(bào)告有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，給予警告，并處分款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處

5、分款。發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人的控股股東、實(shí)際控制人指使從事前兩款違法行為的，按照前兩款的規(guī)定處分。?證券法?的這些規(guī)定根本上屬于上市公司信息披露的法律規(guī)制內(nèi)容，這些規(guī)定構(gòu)成了對上市公司信息披露的嚴(yán)格監(jiān)管，使得上市公司信息披露行為置于有效的監(jiān)視和控制之下。除?證券法?之外，?公司法?第八十七條和刑法分那么中的部分內(nèi)容也對上市公司信息披露行為進(jìn)展了有效的法律規(guī)制。 第二層次是國務(wù)院的行政法規(guī)。這些法規(guī)大致包含：?股票發(fā)行與交易管理暫行條例?、?股份境內(nèi)上市外資股的規(guī)定?、?股份境外募集股份及上市的特別規(guī)定?、?可轉(zhuǎn)換債券管理暫行方法?等。同?證券法?的規(guī)定相比，這些法規(guī)的規(guī)定更為細(xì)

6、致，也更具有可操作性，對上市公司在各環(huán)節(jié)中信息披露的內(nèi)容、程序和形式都作出了細(xì)致的規(guī)定。但是應(yīng)當(dāng)注意的是，這些行政法規(guī)的內(nèi)容要受到制定機(jī)關(guān)權(quán)限的限制，同時(shí)涉及根本經(jīng)濟(jì)制度的內(nèi)容也不得有行政法規(guī)固定，應(yīng)屬于法律保存事項(xiàng)。 第三層次是中國證監(jiān)會(huì)制定的關(guān)于上市公司信息披露行為規(guī)制的部門規(guī)章。主要包括：?制止證券欺詐行為暫行方法?、?證券市場禁入暫行規(guī)定?、?公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)那么?、?公開發(fā)行證券的公司信息披露編制規(guī)那么?、?公開發(fā)行證券的公司信息披露標(biāo)準(zhǔn)問答?、?證券交易所管理方法?、?首次公開發(fā)行股票并上市管理方法?、?上市公司信息披露管理方法?等。這些標(biāo)準(zhǔn)性文件從專業(yè)的角度

7、和更為微觀的視角細(xì)致規(guī)定了上市公司信息披露制度中的每一個(gè)操作細(xì)節(jié)，為評價(jià)和監(jiān)視上市公司信息披露制度提供了具有可操作性的客觀標(biāo)準(zhǔn)。但是，這些規(guī)定根本都是詳細(xì)的操作性規(guī)定，僅僅對于指導(dǎo)上市公司信息披露行為以及對該行為的監(jiān)視有詳細(xì)的意義，而對于整個(gè)上市公司信息披露制度的影響甚微。 上述三個(gè)層面的標(biāo)準(zhǔn)，就對制度構(gòu)建方面而言，法律的影響最大，法律的框架和內(nèi)容勾畫出了上市公司信息披露制度的根本構(gòu)造，行政法規(guī)詳細(xì)地將這個(gè)框架中的內(nèi)容進(jìn)展充實(shí)，而部門規(guī)章那么是將詳細(xì)的內(nèi)容進(jìn)一步細(xì)化。這三個(gè)層次的標(biāo)準(zhǔn)共同構(gòu)筑了我國上市公司信息披露法律制度體系。 我國上市公司信息披露制度存在的問題 雖然由上述三個(gè)層次構(gòu)成的法律體

8、系根本搭建起了我國上市公司信息披露法律制度的框架，但是由于市場經(jīng)歷尚不成熟，這些制度還存在著許多問題，比較突出反映在如下兩點(diǎn)： 法律規(guī)定缺乏可操作性。上述我國上市公司信息披露法律規(guī)制體系的三個(gè)層面的規(guī)定由上至下越來越詳細(xì)，可操作性越來越強(qiáng)。但是，在法律層面上，規(guī)定仍然過于籠統(tǒng)和原那么，可操作性標(biāo)準(zhǔn)過少，而這種粗糙的規(guī)定給上市公司信息披露的施行帶來很大的困難，并且這種標(biāo)準(zhǔn)上確實(shí)實(shí)很難通過下位法來彌補(bǔ)。下位的標(biāo)準(zhǔn)僅僅是根據(jù)實(shí)際的需要而制定一些針對某一問題特定的標(biāo)準(zhǔn)，這些標(biāo)準(zhǔn)相對根本法律而言，應(yīng)當(dāng)說是具有較強(qiáng)的操作性的，但是其畢竟不能像根本法律一樣將一項(xiàng)法律制度很完好地呈現(xiàn)出來，下位標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容嚴(yán)格受

9、到立法權(quán)限的限制而不能逾越，同時(shí)也受到制定標(biāo)準(zhǔn)性文件的機(jī)關(guān)的權(quán)限限制。由此可見，對于某項(xiàng)法律制度全面系統(tǒng)地規(guī)定這項(xiàng)任務(wù)只能有法律來完成，而不能在法律中作出過于原那么性的規(guī)定而依靠下位標(biāo)準(zhǔn)來完善該制度。因此，作為上市公司信息披露制定根本法律的?證券法?在規(guī)定上的模糊不清，給整個(gè)上市公司信息披露制度的施行帶來了困難。 責(zé)任體系開展不平衡。從現(xiàn)有的標(biāo)準(zhǔn)性文件來看，對于上市公司信息披露的法律責(zé)任由民事責(zé)任、刑事責(zé)任和行政責(zé)任共同構(gòu)成。這一體系看似完好，但實(shí)那么在構(gòu)建和應(yīng)用之時(shí)存在著不平衡的現(xiàn)象。在關(guān)于這三種責(zé)任的規(guī)定當(dāng)中，對于行政責(zé)任的規(guī)定最為健全，而對于刑事責(zé)任和民事責(zé)任的規(guī)定那么相對較少，并且執(zhí)行

10、起來也有困難。此外，關(guān)于上市公司信息披露民事責(zé)任的立法尚有欠缺。這種表現(xiàn)集中表達(dá)在立法層次較低。我國是大陸法系的傳承國家，按照法律階梯理論，各種標(biāo)準(zhǔn)性文件有著嚴(yán)格的等級區(qū)別。在我國，法律的效力等于或高于法規(guī)和部門規(guī)章的效力等級。目前我國對于上市公司信息披露民事責(zé)任的規(guī)定不是散見于?證券法?的各章當(dāng)中，不成體系，就是規(guī)定在行政法規(guī)和部門規(guī)章當(dāng)中，效力層級較低。這種立法情況不利于追究相關(guān)責(zé)任者的民事責(zé)任。這就使得這三種責(zé)任制度開展不平衡，使得整個(gè)上市公司信息披露制度、責(zé)任制度不健全。我國上市公司信息披露制度之完善 完善法律規(guī)定。在我國，某項(xiàng)法律制度是否健全，主要取決于該領(lǐng)域法律的規(guī)定，其他標(biāo)準(zhǔn)性文

11、件只能起到輔助性作用。?證券法?規(guī)定的原那么性和可操作性差等問題嚴(yán)重影響著這部法律的施行效果，同時(shí)也影響著其他標(biāo)準(zhǔn)性文件作用的發(fā)揮。因此，應(yīng)當(dāng)加快完善?證券法?的相關(guān)規(guī)定，將法律中的“空白條款盡量以標(biāo)準(zhǔn)的法的形式確定下來，使得?證券法?可以在法律層面上為上市公司信息披露制度搭建起一個(gè)相對完善的制度框架，這樣不但有利于?證券法?的施行，而且也有利于其他層面相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)性文件更好地發(fā)揮作用。重視證券民事責(zé)任制度。從西方興隆國家的經(jīng)歷來看，證券市場責(zé)任制度中，最常用的應(yīng)當(dāng)是民事責(zé)任制度，刑事責(zé)任和行政責(zé)任僅僅作為輔助性手段。之所以以民事責(zé)任為主是因?yàn)樵谑袌鼋灰谆顒?dòng)中，交易主體尋求的主要利益是經(jīng)濟(jì)利益，而上市公司信息披露行為導(dǎo)致的市場主體的損失也往往是經(jīng)濟(jì)損失，而民事責(zé)任恰恰可以補(bǔ)償市場主體因相關(guān)責(zé)任人的過錯(cuò)而遭受的經(jīng)濟(jì)損失，刑事責(zé)任和行政責(zé)任雖然都可以對相關(guān)責(zé)任人進(jìn)展懲戒，但是難以彌補(bǔ)市場主體的經(jīng)濟(jì)損失。因此，加大民事責(zé)任在上市公司信息披露制度責(zé)任體系中的地位是非常有必要的。同時(shí)，目前我國法律中規(guī)定的民事處分力度偏小，而證券市場的違規(guī)操作往往可以給行為人帶來數(shù)以億計(jì)的巨額利潤，這就使得行為人甘愿冒風(fēng)險(xiǎn)而從事違法行為。有鑒于此，加大民事責(zé)任的