2015年司法考試民法重點考點：抵押權(quán)帶解析剖析

1、1、戚律師在為民事案件當事人夏某代理訴訟的過程中，對方當事人向某認為戚律師很有才能，即請求與戚律師所在律師事務所辦理委托手續(xù)，由戚律師為其代理另一法律事務。此時，戚律師應當如何去做？A.是否接受委托須請示本所主任決定B.經(jīng)征得夏某同意后才能接受委托C.因委托事由與夏裴無關(guān)可以接受委托D.向向某婉言謝絕蠶托【參考答案】：C參考解析：律師法第39條規(guī)定，律師不得在同一案件中為雙方當事人擔任代理人。法律并未對律師為對方當事人代理其他法律事務作出禁止，因此c項正確?？忌€應注意其他相關(guān)問題：（1律師不得在同一案件中為雙方當事人擔任代理人；（2律師不得在與委托人依法解除委托關(guān)系后在同一案件中擔任對方當事

2、人的代理人。10.憲法是國家根本法，具有最高法律效力。下列有關(guān)憲法效力的哪一項表述是正確的？A.在不成文憲法的國家中，憲法的效力高丁其他法律B.在我國，任何法律法規(guī)都不得與憲法規(guī)范、憲法基本原則和憲法精神相抵觸C.憲法的效力主要表現(xiàn)為對公民的行為約束D.憲法的效力不具有任何強制性【參考答案】：B參考解析：B。在不成文憲法國家，沒有統(tǒng)一的憲法典，沒有根本法意義上的憲法，只存在部門法意義上的憲法（一般包括憲法性法律、憲法性慣例、憲法性判例、國際條約和國際習慣；其憲法性法律與其他法律的效力完全相回，因此，選項A錯誤。根據(jù)我國憲法總綱第5條第3款，一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得同憲法相抵觸，故選

3、項B正確。憲法的核心價值取向在丁限制國家權(quán)力以保障*，因此憲法的法律效力主要表現(xiàn)丁對國家機關(guān)的行為約束，據(jù)此，選項C錯誤。憲法是法，由國家制定或者認可，體現(xiàn)國家意志，并由國家強制性保證實施，違反憲法后要接受違憲制裁，比如改變或撤銷、罷免等。故選項D錯誤。故本題答案為B。2、丁某和張某共同實施了盜竊行為，張某因情節(jié)輕微被人民檢察院作出不起訴決定。在開庭審判時丁某發(fā)現(xiàn)張某被法院通知出庭作證，而張審判長是張某的姐姐，本案還存在有附帶民事訴訟。那么關(guān)丁本案中的回避問題。下列說法中錯誤的是：（A.張某作為證人不屆丁回避制度適用的范圍，故張某不應回避B.張某作為共同犯罪人之一，如不出庭作證，案件就無法查明

4、，故張某不D.張審應回避C.張審判長的弟弟與整個案件有利害關(guān)系，故其應當回避判長是本刑事訴訟中當事人張某的近親屆，故其應當回避正確答案:BD解題思路：回避的適用人員，是指在法律明確規(guī)定的回避情形下應當回避的公安司法人員的范圍只有屆丁這一范圍內(nèi)的人員才需要自行主動回避，或者被當事人等申請回避根據(jù)刑事訴訟法第28條和第31條以及最高人民法院、最高人民檢察院有關(guān)解釋的規(guī)定，適用回避制度的人員包括：審判人員、檢察人員、偵查人員以及參與偵查、起訴、審判活動的人民陪審員、書記員、翻譯人員、鑒定人、曰法警察、勘驗人員、執(zhí)行員注意其中不包括證人，故而張某作為證人是不適用回避制度的，A項說法正確，B項錯誤注意在

5、本案的刑事訴訟中，由丁張某未被起訴，故而不能被稱為刑事訴訟中的當事人，所以D項的說法錯誤而根據(jù)題目中所提供的信息，張某有可能成為本案.中附帶民事訴訟的當事人，則刑事部分的審理結(jié)果在一定程度上與其有利害關(guān)系，張審判長作為其姐，應當回避，故C項正確3、下列哪種情形中，當事人的回避申請應被同意?(A.某偵查人員曾被單位作出過紀律處分B.某偵查人員態(tài)度生硬、粗暴C.某偵查人員接受過另一當事人的吃請D.某偵查人員業(yè)務能力差正確答案:C4、某國甲公司向中國乙公司出售一批設(shè)備，約定貿(mào)易術(shù)語為“FOB(Incoterms201Q”后設(shè)備運至中國。依國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則和聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約，下列哪一選項

6、是正確的?(A.甲公司負責簽訂貨物運輸合同并支付運費B.甲、乙公司的風險承擔以貨物在裝運港越過船舷為界C.如該批設(shè)備因未按照同類貨物通用方式包裝造成損失，應由甲公司承擔責任D.如該批設(shè)備侵犯了第三方在中國的專利權(quán)，甲公司對乙公司不承擔責任【解析】本題考核貿(mào)易術(shù)語FOB及聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約關(guān)丁賣方義務的規(guī)定。選項A錯誤。FOB術(shù)語下，貨物的運輸應由買方負責，即由中國的乙公司負責支付運費。選項B錯誤。FOB術(shù)語下，賣方承擔裝運港船上完成交貨前貨物滅失或損壞的一切風險。選項C正確。根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約關(guān)丁賣方義務的規(guī)定，貨物應按照同類貨物通用的方式裝箱或包裝，如果沒有此種通用方式，

7、則按照足以保全和保護貨物的方式裝箱包裝。選項D錯誤。如果該批設(shè)備侵犯了第三方在中國的專利權(quán)，除非其不明知，否則是要承擔責任的?！敬鸢浮緾5、中國籍公民張某與華僑李某在某國相識后結(jié)婚并定居該國。10年后張某在定居國起訴離婚，但該國法院以當事人雙方均具有中國國籍為由拒絕受理該案。張某遂向自己在中國的最后居住地法院起訴。依我國法律及相關(guān)司法解釋，下列哪一個選項是正確的？A.因雙方在定居國結(jié)婚，不應受理B.因雙方已定居國外10年，不應受理C.該中國法院有權(quán)受理D.告知雙方先訂立選擇中國法院管轄的書面協(xié)議【參考答案】：C參考解析:C。民事訴訟法意見第15條規(guī)定：中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不

8、論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。如國外一方在居住國法院起訴，國內(nèi)一方向人民法院起訴的，受訴人民法院有權(quán)管情。對丁甲、乙二人的離婚案件，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。本題對張某的起訴，法院可以受理。故C項當選。6、國家禁蠹委員會為國務院議事協(xié)調(diào)機構(gòu)。關(guān)丁該機構(gòu)，下列哪一說法是正確的？(2011年卷二單選第40題A.撤銷由國務院機構(gòu)編制管理機關(guān)決定B.可以規(guī)定行政措施C.議定事項經(jīng)國務院同意，由有關(guān)的行政機構(gòu)按各自的職責負責辦理D.可以設(shè)立司、處兩級內(nèi)設(shè)機構(gòu)【答案】C【解析】選項A錯誤。國務院行政機構(gòu)設(shè)置和編制管理條例第十

9、一條規(guī)定，國務院議事協(xié)調(diào)機構(gòu)的設(shè)立、撤銷或者合并，由國務院機構(gòu)編制管理機關(guān)提出方案，報國務院決定。選項B錯誤，選項C正確。國務院行政機構(gòu)設(shè)置和編制管理條例第六條第七款規(guī)定，國務院議事協(xié)調(diào)機構(gòu)承擔跨國務院行政機構(gòu)的重要業(yè)務工作的組織協(xié)調(diào)任務。國務院議事協(xié)調(diào)機構(gòu)議定的事項，經(jīng)國務院同意，由有關(guān)的行政機構(gòu)按照各自的職責負責辦理。在特殊或者緊急的情況下，經(jīng)國務院同意，國務院議事協(xié)調(diào)機構(gòu)可以規(guī)定臨時性的行政管理措施。選項D錯誤。國務院行政機構(gòu)設(shè)置和編制管理條例第十三條規(guī)定，國務院辦公廳、國務院組成部門、國務院直屆機構(gòu)、國務院辦事機構(gòu)在職能分解的基礎(chǔ)上設(shè)立司、處兩級內(nèi)設(shè)機構(gòu)；國務院組成部門管理的國家行政機

10、構(gòu)根據(jù)工作需要可以設(shè)立司、處兩級內(nèi)設(shè)機構(gòu)，也可以只設(shè)立處級內(nèi)設(shè)機構(gòu)。據(jù)此可知，可以設(shè)立司、處的機構(gòu)不包括國務院議事協(xié)調(diào)機構(gòu)。7、甲與乙公司簽訂的房屋買賣合同約定：乙公司收到首期房款后，向甲交付房屋和房屋使用說明書；收到二期房款后，將房屋過戶給甲?！奔捉患{首期房款后，乙公司交付房屋但未立即交付房屋使用說明書。甲以此為由行使先履行抗辯權(quán)而拒不支付二期房款。下列哪一表述是正確的？A.甲的做法正確，因乙公司未完全履行義務B.甲不應行使先履行抗辯權(quán)，而應行使不安抗辯權(quán)，因乙公司有不能交付房屋使用說明書的可能性C.甲可主張解除合同，因乙公司未履行義務D.甲不能行使先履行抗辯權(quán)，因甲的付款義務與乙公司交付房

11、屋使用說明書不形成主給付義務對應關(guān)系8、執(zhí)法為民是社會主義法治的本質(zhì)要求，行政機關(guān)和公務員在行政執(zhí)法中應當自覺踐行。下列哪些做法直接體現(xiàn)了執(zhí)法為民理念?(A.行政機關(guān)將行政許可申請書格式文本的費用由2元降為1元B.行政機關(guān)安排工作人員主動為前來辦事的人員提供咨詢C.工商局要求所屆機構(gòu)提高辦事效率，將原20工作日辦結(jié)事項減至15工作日辦結(jié)D.某區(qū)設(shè)立辦事大廳，要求相關(guān)執(zhí)法部門進駐并設(shè)立辦事窗口【答案】BCD9、下列哪種情形中，當事人的回避申請應被同意?(A.某偵查人員曾被單位作出過紀律處分B.某偵查人員態(tài)度生硬、粗暴C.某偵查人員接受過另一當事人的吃請D.某偵查人員業(yè)務能力差正確答案：C10、甲

12、公司與15周歲的網(wǎng)絡(luò)奇才陳某簽訂委托合同，授權(quán)陳某為甲公司購買價值不超過50萬元的軟件。陳某的父母知道后，明確表示反對。關(guān)丁委托合同和代理權(quán)授予的效力，下列哪一表述是正確的？A.均無效，因陳某的父母拒絕追認B.均有效，因委托合同僅需簡單智力投入，不會損害陳某的利益，其父母是否追認并不重要C.是否有效，需確認陳某的真實意思，其父母拒絕追認，甲公司可向法院起訴請求確認委托合同的效力D.委托合同因陳某的父母不追認而無效，但代理權(quán)授予是單方法律行為，無需追認即有效11、程序正當是行政法的基本原則。下列哪些選項是程序正當要求的體現(xiàn)?(A.實施行政管理活動，注意聽取公民、法人或其他組織的意見B.對因違法行

13、政給當事人造成的損失主動進行賠償C.嚴格在法律授權(quán)的范圍內(nèi)實施行政管理活動D.行政執(zhí)法中要求與其管理事項有利害關(guān)系的公務員回避【答案】AD12、對具有職位特殊性的公務員需要單獨管理的，可以增設(shè)公務員法明確規(guī)定的職位之外的職位類別。下列哪一機關(guān)享有此增設(shè)權(quán)?(2011年卷二單選第39題A.全國人大常委會B.國務院C.中央公務員主管部門D.省級公務員主管部門【答案】B【解析】公務員法第十四條第二款規(guī)定，公務員職位類別按照公務員職位的性質(zhì)、特點和管理需要，劃分為綜合管理類、專業(yè)技術(shù)類和行政執(zhí)法類等類別。國務院根據(jù)本法，對丁具有職位特殊性，需要單獨管理的，可以增設(shè)其他職位類別。各職位類別的適用范圍由國

14、家另行規(guī)定。13、甲與乙簽訂協(xié)議,由乙以自己名義代甲購房，甲全權(quán)使用房屋并獲取收益。乙與開發(fā)商和銀行分別簽訂了房屋買賣合同和貸款合同。甲把首付款和月供款給乙，乙再給開發(fā)商和銀行，房屋登記在乙名下。后甲要求乙過戶，乙主張是自己借款購房。下列哪一選項是正確的？A.甲有權(quán)提出更正登記B.房屋登記在乙名下，甲不得請求乙過戶C.協(xié)議名為代購房關(guān)系，實為借款購房關(guān)系D.如乙將房屋過戶給不知協(xié)議的丙，丙支付合理房款則構(gòu)成善意取得14、關(guān)丁回避的復議程序，下列說法正確的是：(A.一案件被告人提出審理該案的審判員王某是被害人從前的朋友，申請回避，被當庭駁回，被告人不能申請復議B.一案件被告人提出審理該案的審判員

15、王某是被害人從前的朋友，申請回避，被當庭駁回，被告人可以申請復議C.一案件未成年被告人提出審理該案的審判員和被害人李某有近親屆關(guān)系，被駁回，該被告人不能在恢復庭前申請復議一次D.一案件未成年被告人提出審理該案的審判員和被害人李某有近親屆關(guān)系，被駁回，該被告人的法定代理人不能在恢復庭前申請復議一次正確答案:A解題思路：刑訴解釋第28條規(guī)定，被決定回避的人員對決定有異議的，可以在恢復庭審前申請復議一次；被駁回回避申請的當事人及其法定代理人對決定有異議的，可以當庭申請復議一次A項的情形不符合刑事訴訟法第28條、第29條所列情形，應由法庭當庭駁回，并不得申請復議15、下列各案件中，依法不需要回避的是：

16、(A.王某2002年1月辭去在某縣人民法院的工作，2003年4月作為被害人某房地產(chǎn)公司的訴訟代理人出庭參加該縣人民法院的審理，被告人李某要求王某回避B.王某作為檢察人員參與了劉某涉嫌盜竊案的審查起訴工作，待王某調(diào)到人民法院后，乂作為審判人員參與該案的審理，被告人劉某申請王某回避C.王某作為合議庭的審判長審理了劉某涉嫌盜竊案，該案件上訴到上一級法院后，上一級法院作出撤銷原判，發(fā)回重審的裁定。由丁該法院刑庭人手有限，王某再次參加法庭審判，不再擔任審判長，被告人劉某要求王某回避D.王某2002年1月辭去在某縣人民法院的工作，2005年3月?lián)纹涞艿艿霓q護人，出庭參加該縣人民法院就其弟弟涉嫌盜竊案的審

17、理，被害人李某申請王某回避正確答案:D解題思路：本題考查的是任職回避的規(guī)定由丁刑事訴訟法和相關(guān)法律對任職回避的規(guī)定比較零散，因此容易忽略選項A中需要回避，審判人員、檢察人員離任后2年內(nèi)，不能在任何法院轄區(qū)內(nèi)以律師身份擔任訴訟代理人或者辯護人選項B中需要回避，同一個人不能在訴訟的不同階段分別作為偵查人員、檢察人員、審判人員參與刑事訴訟選項C中需要回避，這是刑事訴訟法關(guān)丁另行組成合議庭的規(guī)定，其實質(zhì)也是有關(guān)回避的問題選項D中不需要回避，審判人員、檢察人員離任2年后，也不得擔任原單位辦理案件的訴訟代理人、辯護人，但要注意，作為當事人的近親屆或者監(jiān)護人代理訴訟或者進行辯護的除外因此，選項D中，王某作為

18、其弟弟的辯護人參加訴訟是法律所允許的16、甲縣宋某到乙縣訪親，因醉灑被乙縣公安局扣留24小時。宋某認為乙縣公安局的行為違法，提起行政訴訟。下列哪些說法是正確的？（A.扣留宋某的行為為行政處罰B.甲縣法院對此案有管轄權(quán)C.乙縣法院對此案有管轄權(quán)D.宋某的親戚為本案的第三人【答案】BC17、關(guān)丁回避的復議程序，下列說法正確的是：（A.一案件被告人提出審理該案的審判員王某是被害人從前的朋友，申請回避，被當庭駁回，被告人不能申請復議B.一案件被告人提出審理該案的審判員王某是被害人從前的朋友，申請回避，被當庭駁回，被告人可以申請復議C.一案件未成年被告人提出審理該案的審判員和被害人李某有近親屆關(guān)系，被駁回，該被告人不