初創(chuàng)企業(yè)應(yīng)注意的11個法律風(fēng)險

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上初創(chuàng)企業(yè)應(yīng)注意的11個法律風(fēng)險作者：葉劍鋒在今年1月28日召開的國務(wù)院常務(wù)會議中，李克強(qiáng)總理首次提出“支持發(fā)展眾創(chuàng)空間的政策措施，為創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新搭建新平臺”的戰(zhàn)略，將支持“眾創(chuàng)空間”、全民創(chuàng)業(yè)提高至國家層面。大眾創(chuàng)業(yè)，萬眾創(chuàng)新，正如火如荼地開展。在廈門，創(chuàng)業(yè)氛圍空前濃厚，騰訊、阿里巴巴、百度等均在廈門設(shè)立了眾創(chuàng)空間，為廈門的創(chuàng)客提供場地、技術(shù)和推廣等多方面的服務(wù)。目前的初創(chuàng)企業(yè)相比一二十年前的初創(chuàng)企業(yè)，創(chuàng)業(yè)者（俗稱“創(chuàng)客”）普遍更為年輕，學(xué)歷也更高，企業(yè)保護(hù)意識也比以前的創(chuàng)業(yè)者要強(qiáng)得多。而財務(wù)問題和法律問題則是創(chuàng)業(yè)者所不得不面臨的兩大問題。筆者結(jié)合自身擔(dān)任中小企業(yè)法律顧問

2、的經(jīng)驗，對初創(chuàng)企業(yè)所常見的法律風(fēng)險做一分析，供大家參考。創(chuàng)業(yè)一般采取公司形式，但為行文方便，且受中國合伙人的影響，下文有部分表述為“合伙人”或者“合伙協(xié)議”。一、創(chuàng)業(yè)項目本身是否合法很多創(chuàng)業(yè)者選擇的項目本身不合法。比如駕照銷分、信用卡套現(xiàn)、辦假證等等，雖然“市場”需求巨大，但這些項目本身違法涉嫌刑事犯罪，不可能得到法律的保護(hù)。還有部分項目目前屬于法律的空白，比如滴滴專車，雖然無論從運營模式到乘客安全均存在著較大的爭議，但由于行政管理法無禁止即可為，該項目在得到高層支持和肯定的同時有可能倒逼相關(guān)行業(yè)改革。二、創(chuàng)業(yè)合伙協(xié)議的法律問題創(chuàng)業(yè)合伙協(xié)議非常重要，“沒有永遠(yuǎn)的朋友，只有永遠(yuǎn)的利益?！痹趧?chuàng)始人

3、關(guān)系好的時候就應(yīng)當(dāng)詳細(xì)約定。約定的內(nèi)容有項目背景、項目概述、出資、股權(quán)比例、各合伙人分工、盈虧承擔(dān)、薪資、財務(wù)管理、決策和表決、股權(quán)成熟、股權(quán)稀釋、創(chuàng)業(yè)項目保護(hù)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、退伙和吸收入伙、清算等等多方面的問題。項目背景和項目概述是創(chuàng)業(yè)合伙人之間對于項目背景的描述及對未來的構(gòu)想，是創(chuàng)業(yè)合伙人的提綱；出資及股權(quán)比例是各合伙人的出資，應(yīng)當(dāng)約定出資方式、出資時間、出資方式及未按時出資的違約責(zé)任，非貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)約定出資的轉(zhuǎn)移期限；股權(quán)比例是各合伙人之間股權(quán)比例的約定，建議要有控股合伙人；各合伙人分工是將每個合伙人之間的職務(wù)承擔(dān)，通過書面的方式確定下來，比如誰是CEO，CTO,CFO，不僅是對職務(wù)的確

4、認(rèn)，也為之后的決策和表決打下基礎(chǔ)；盈虧承擔(dān)即對于各合伙人之間的盈虧方式進(jìn)行約定，包括盈利分配的時間、方式、形式，以及虧損彌補的規(guī)則及程序；薪資即合伙人擔(dān)任職務(wù)是否取得報酬；決策和表決同樣重要，可以約定公司老大可以擁有一票否決權(quán)等等；股權(quán)成熟期是目前創(chuàng)始企業(yè)很流行的一種約定，是關(guān)于初創(chuàng)合伙人離開時的股權(quán)回購的條款的約定；股權(quán)稀釋即引入VC和PE后的股權(quán)稀釋的約定；創(chuàng)業(yè)項目保護(hù)是對于初創(chuàng)企業(yè)的項目進(jìn)行保護(hù)的機(jī)制約定，比如說創(chuàng)始合伙人的同業(yè)競爭、商業(yè)秘密保護(hù)等問題；股權(quán)轉(zhuǎn)讓、退伙和吸收入伙，在創(chuàng)業(yè)過程中，肯定存在部分合伙人退出的問題，對于退出的準(zhǔn)許、退伙流程、吸收入伙條件、表決和表決程序，必須做出約

5、定；清算涉及到公司因為各種原因注銷，財產(chǎn)的清算流程和清算規(guī)則的問題。三、認(rèn)繳出資的法律問題按照新公司法的規(guī)定，注冊資本采用認(rèn)繳制，即股東以認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，同時，刑法的司法解釋也明確了虛報注冊資本罪、虛假出資抽逃出資罪不適用于認(rèn)繳制的公司。但這并不是說股東可以隨意出資，如果公司股東尚未出資、出資資本虛假、出資后又抽逃的，仍然要在認(rèn)繳出資的范圍內(nèi)對其他股東、公司債權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任。同時，公司法規(guī)定了也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價的非貨幣財產(chǎn)作價出資。但是，該非貨幣財產(chǎn)不得高估或者低估。需要特別注意的是，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保

6、的財產(chǎn)作價出資。四、相關(guān)行業(yè)審批從事網(wǎng)站經(jīng)營應(yīng)當(dāng)取得互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證，簡稱ICP（工業(yè)和信息化部），而從事經(jīng)營性的互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，還應(yīng)當(dāng)取得文化部網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證（簡稱“文網(wǎng)文”）?；ヂ?lián)網(wǎng)金融（P2P、眾籌）目前尚不需要申請專門的經(jīng)營許可證。目前熱門的手機(jī)游戲、APP等等并沒有明確規(guī)定需要上述審批，且由于蘋果應(yīng)用商店等的特殊性，即使沒有上述經(jīng)營許可，也可以在應(yīng)用平臺上下載。相信不久以后，工信部、文化部、新聞出版總署都有可能明確監(jiān)管規(guī)范。五、股權(quán)問題（初始股東安排與公司結(jié)構(gòu)）初創(chuàng)的企業(yè)，團(tuán)隊必須有控股股東，切忌股權(quán)平均分散。公司的核心（即靈魂人物）必須具有決策權(quán)，以免由于股權(quán)平均導(dǎo)致喪

7、失決策權(quán)。同時，各股東均應(yīng)有相應(yīng)的安排，避免在項目談判及融資時一個股東都不管。初始創(chuàng)業(yè)企業(yè)結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)盡量簡單，同時，委派任免權(quán)盡量集中在少數(shù)股東手里。大股東與管理團(tuán)隊盡量避免重合，同時避免裙帶關(guān)系過多。初始股權(quán)應(yīng)當(dāng)考慮到融資及股權(quán)激勵的份額，在指定創(chuàng)始合伙協(xié)議中作出代持或者其他約定。六、人力資源問題首先，公司應(yīng)當(dāng)與員工簽訂勞動合同，并為員工交納五險一金；其次，新招聘的員工應(yīng)當(dāng)與前企業(yè)解除勞動合同；再次，應(yīng)當(dāng)注意競業(yè)限制（包括創(chuàng)始合伙人自身的競業(yè)限制以及招聘員工的競業(yè)限制）；最后，在簽訂勞動合同前，如果擬招聘員工與原單位有競業(yè)限制協(xié)議及保密協(xié)議，應(yīng)當(dāng)詳細(xì)分析協(xié)議內(nèi)容，以避免因侵犯其他公司的商業(yè)秘密

8、與員工共同承擔(dān)責(zé)任。七、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)及APP企業(yè)一般都是輕資產(chǎn)企業(yè)，因此，知識產(chǎn)權(quán)顯得極為重要。知識產(chǎn)權(quán)包括商標(biāo)、著作權(quán)和專利。首先，在公司商標(biāo)的選擇和使用方面，筆者建議選擇比較大眾化的公司名稱，在公司運營后，再以心儀的名稱作為具體項目名稱，申請商標(biāo)、域名及微信公眾號注冊保護(hù)。其次，在著作權(quán)登記方面，我國實行的是著作權(quán)登記備案，直接通過版權(quán)登記機(jī)關(guān)備案即可。最后，在專利方面，建議通過專利代理機(jī)構(gòu)的指導(dǎo)申請注冊專利。八、商業(yè)秘密保護(hù)商業(yè)秘密的重要性毋庸置疑。商業(yè)秘密主要包括設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容、計算機(jī)

9、軟件的源代碼及目標(biāo)代碼、準(zhǔn)備申請專利的技術(shù)方案、已申請但還未公開的專利技術(shù)方案等。創(chuàng)業(yè)公司招聘員工時要細(xì)致考察員工的價值觀，對知識產(chǎn)權(quán)漠視的人今后也可能泄露商業(yè)秘密。所有員工入職后要簽訂保密協(xié)議，并需要和重要員工續(xù)約簽訂競業(yè)禁止協(xié)議。防止商業(yè)秘密泄露，最重要的篩選出重要的信息進(jìn)行分級，建立完備的文件管理系統(tǒng)。同時，公司為員工提供足夠的物質(zhì)激勵和精神激勵，使員工有強(qiáng)烈歸屬感和自豪感。員工離職時，提供公平的補償，好合好散，盡量做的有人情味一點。實踐中，不少商業(yè)秘密泄露的行為都是離職員工的惡意報復(fù)。九、企業(yè)規(guī)章制度的制訂和完善企業(yè)規(guī)章制度的制訂，對于規(guī)范企業(yè)員工的行為具有相當(dāng)重要的作用。所謂不以規(guī)矩

10、，無以方圓。因此，員工手冊、保密手冊的制訂非常重要，還有公司的印章管理、合同管理等等。十、財務(wù)規(guī)范企業(yè)運營初期，很多企業(yè)財務(wù)管理并不規(guī)范，出資人與企業(yè)的財產(chǎn)混同，且企業(yè)財務(wù)管理較為隨意。筆者的建議是：首先，應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)業(yè)合伙協(xié)議中，對于誰負(fù)責(zé)財務(wù)作出明確約定。再次，企業(yè)運營初期，可以找代賬公司，但是，財務(wù)監(jiān)管及內(nèi)部控制還是必須要由管理者自己完成。第三是做好內(nèi)部控制，要做到職務(wù)分離，規(guī)范內(nèi)部審批流程，并且管理好印鑒章。十一、融資融資方式包括外部融資與內(nèi)部融資兩大類。其中，外部融資分為直接融資與間接融資，直接融資又分為股權(quán)融資（VC、PE、IPO、配股、增發(fā)）和債券融資（企業(yè)債/公司債、可轉(zhuǎn)債、短期融

11、資券），間接融資又分為銀行貸款和吸收合并。而內(nèi)部融資則又可分為折舊、留存收益及表外融資三種。本文只對股權(quán)融資的主要條款進(jìn)行簡單介紹和分析。1、股權(quán)優(yōu)先條款（Preferred Shareholders）一般來說，投資人享有優(yōu)先分紅權(quán)，即，投資人按一定比例取得股息前，公司不得向創(chuàng)始合伙人以及其他股東支付分紅。同時，投資人還享有新股認(rèn)購權(quán)，即，當(dāng)公司發(fā)行新股份的時候，投資人有權(quán)選擇按照約定的價格和條款認(rèn)購公司的新股份，以保證其股份比例不被稀釋。2、對賭條款（Put Options）指投資方與創(chuàng)始合伙人簽訂融資協(xié)議時，對于未來不確定的情況進(jìn)行的約定。如果約定的條件出現(xiàn)，投資方可以行使一種權(quán)利；如果約

12、定的條件不出現(xiàn)，融資方則行使一種權(quán)利。實際上就是期權(quán)的一種形式。一般的對賭條款是基于公司業(yè)績而在投資人和創(chuàng)始股東之間進(jìn)行股權(quán)調(diào)整的約定。如果達(dá)到預(yù)先設(shè)定的財務(wù)目標(biāo)，如凈利潤指標(biāo)、凈資產(chǎn)收益率指標(biāo)等等，則投資人向創(chuàng)始合伙人之間轉(zhuǎn)讓一定股份，如達(dá)不到，則創(chuàng)始合伙人向投資人轉(zhuǎn)讓股份或者回購股份。3、回購條款（repurchase）投資人會要求創(chuàng)業(yè)者公司同意其有權(quán)在投資完成一段時間之后要求公司按照其投資價款（加上一定比例的回報）回購其股份。一般為在交割日后第4-6年時間，屆時如公司無法上市，投資人有退出保障。有些情況下投資人會要求創(chuàng)始人在公司無法完成回購時，以個人財產(chǎn)對投資按照其投資價款（加上一定比例

13、的回報）進(jìn)行回購。4、反稀釋條款（Anti-Dilution Right）指創(chuàng)業(yè)者公司將來發(fā)行新股的時候，如果新發(fā)行的價格低于投資人投資時的購股價格，投資人有權(quán)將所持有的股票數(shù)量按照約定的方式進(jìn)行調(diào)整。通常是VC在企業(yè)進(jìn)行后續(xù)低價融資時，保護(hù)自身利益的一種方式。防稀釋條款主要可以分成兩類：一類是在股權(quán)結(jié)構(gòu)上防止股份價值被稀釋，另一類是在后續(xù)融資過程中防止股份價值被稀釋。防稀釋條款的轉(zhuǎn)換價格條款主要分成完全棘輪條款和加權(quán)平均條款兩種。5、創(chuàng)始人的股份授予與股權(quán)回購（Share Restriction and Vesting）投資人為制約創(chuàng)始人，讓其致力于公司經(jīng)營，某些情況下會要求創(chuàng)始人僅先持有其

14、應(yīng)得全部股權(quán)的一小部分，其后，在創(chuàng)始人繼續(xù)擔(dān)任公司職務(wù)的情況下，按照公司經(jīng)營情況逐年/月實現(xiàn)創(chuàng)始合伙人應(yīng)得的股份。與之對應(yīng)，股權(quán)回購是指投資人會要求創(chuàng)始人在其雇傭合同期滿之前提前離開公司，則公司有權(quán)回購其全部或者部分（視創(chuàng)始人離職時間而定）創(chuàng)始人未實現(xiàn)的股權(quán)。6、創(chuàng)始股東股份轉(zhuǎn)讓限制（Transfer Restriction & First Refusal Right）未經(jīng)投資方事先同意，創(chuàng)始人不得直接或者間接轉(zhuǎn)讓其在公司中持有的股份，同時，投資人還有“股權(quán)轉(zhuǎn)讓優(yōu)先受讓權(quán)”，即，在一定條件下，當(dāng)創(chuàng)始人/普通股股東向第三方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股份時，公司最先，投資人其次，有權(quán)選擇按照相同的

15、價格與條件優(yōu)先受讓。7、核心團(tuán)隊非競爭條款（Key Person None-Compete）為了達(dá)到制約創(chuàng)始人和關(guān)鍵員工并保證公司良好發(fā)展的目的，投資人一般會要求創(chuàng)始人、關(guān)鍵員工和公司簽署保密、不競爭及知識產(chǎn)權(quán)歸屬的協(xié)議。8、 員工股權(quán)激勵計劃（ESOP）創(chuàng)始人要在VC進(jìn)來之前以股權(quán)激勵作為激勵員工努力工作的一種手段，從而使公司員工的目標(biāo)與企業(yè)的長期發(fā)展目標(biāo)相一致，實現(xiàn)企業(yè)價值最大化。9、跟售權(quán)（Co-Sale Right）和拖售權(quán)（Drag-Sale Right）跟售權(quán)（隨售權(quán)）通常指在一定條件下，當(dāng)創(chuàng)始人/普通股股東向第三方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股份時，未選擇行使優(yōu)先受讓權(quán)的投資人有權(quán)選擇以相同的價格與條件按照其股份比例轉(zhuǎn)讓相應(yīng)數(shù)量的股份給受讓方。拖售權(quán)通常指在一定條件（時間和價格）下，如果投資方股東向第三方出售公司股份，該投資方股東有權(quán)要求其他股東（創(chuàng)始人股東）將其持有的股份以同等條件及價格全部一同出售給受讓方以