合同簽訂和履行過程中應(yīng)注意的問題

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上，合同也稱為契約、協(xié)議，是反映交易的法律形式。我國合同法第2條規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。通常情況，合同當(dāng)事人訂立合同時，考慮過多的是合同能夠帶來的利益，而非合同風(fēng)險。合同在避免交易行為的不確定性的同時，也可能由于合同約定的缺陷為當(dāng)事人埋下新的法律風(fēng)險。合同法律風(fēng)險，是指在合同訂立、生效、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止及的確定過程中，合同當(dāng)事人一方或雙方利益損害或損失的可能性。合同運用的廣泛性，決定了合同法律風(fēng)險的廣泛性。第一、簽約對象的主體資格應(yīng)該注意的問題：為防范欺詐行為，減少交易風(fēng)險，非常有必要考慮交易對方的主

2、體資格、能力、信用情況等。主體資格方面應(yīng)當(dāng)查看一下對方的營業(yè)執(zhí)照、企業(yè)參加年檢的證明資料、特種行業(yè)許可證、其他資質(zhì)證明等。不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等證件。因為有的企業(yè)因連續(xù)兩年不參加年檢很有可能已被工商部門。1、不具備簽約資格的主體單位和個人在合同上簽了約，這主要表現(xiàn)在沒有領(lǐng)取、許可證、其他資質(zhì)證明、將租賃物買賣等。 1、審查簽訂合同的主體是否是依法登記的企業(yè)法人，或依法產(chǎn)生、存在的組織。合同法第二條規(guī)定：“合同是平等主體的自然人、法人，其他經(jīng)濟(jì)組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)力義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！辈荒芘c不具備法定條件的經(jīng)濟(jì)組織（如內(nèi)部車間、班組等）簽訂合同，因為他們對

3、外不能獨立享有經(jīng)濟(jì)權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。2、審查簽訂的合同是否符合主體的經(jīng)營范圍。按照企業(yè)法人登記管理條例規(guī)定，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在國家工商行政管理部門登記注冊的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。因此，應(yīng)審查其經(jīng)營活動是否超出了在工商行政管理部門登記注冊的經(jīng)營范圍。3、審查合同主體過去履約的情況。在現(xiàn)實的經(jīng)濟(jì)生活中，因簽訂合同的對方是買空賣空的皮包公司，或是“五無工廠”（即一無廠房、二無設(shè)備、三無人員、四無資金、五無技術(shù)）而受騙上當(dāng)時有發(fā)生。因此，應(yīng)了解對方過去的信譽和生產(chǎn)經(jīng)營活動，查證對方是否有條件保證合同的按期履行。2對授權(quán)委托人代理資格的審查2、沒有代理權(quán)限，或雖有代理權(quán)限，但是超越代理權(quán)限代理。表現(xiàn)在除單位

4、負(fù)責(zé)人以外的人沒有授權(quán)或授權(quán)不明而簽訂合同。 代理：根據(jù)民法通則的規(guī)定，代理，是指代理人以被代理人（又稱本人）的名義，在代理權(quán)限內(nèi)與第三人（又稱相對人）為法律行為，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。其中，代為他人實施民事法律行為的人，稱為代理人；由他人以自己的名義代為民事法律行為，并承受法律后果的人，稱為被代理人。例如，某甲接受某乙的委托，以某乙的名義與某丙簽訂合同，而在某乙和某丙之間形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系?？梢?，代理活動涉及到三方主體，其整體是代理法律關(guān)系，又包含著三部分內(nèi)容。一是被代理人與代理人之間產(chǎn)生代理的基礎(chǔ)法律關(guān)系；二是代理人與第三人所為的民事法律行為，稱為代理行為；三是被代理人

5、與第三人之間承受代理行為產(chǎn)生的法律后果，即基于代理行為而產(chǎn)生、變更或消滅的某種法律關(guān)系3、簽訂合同的當(dāng)事人與簽字、蓋章人不一致或為親戚、分支機構(gòu)。 第二、名稱與合同內(nèi)容是否一致的問題： 有些公司使用合同統(tǒng)一文本，這本是好事，但由于對合同性質(zhì)了解不細(xì)，會出現(xiàn)張冠李戴的事情。例如本是合同，卻使用文本，有時使用買賣合同文本，但是實際上是有買賣也有擔(dān)保、抵押、承攬等，為合同以后的履行和適用法律條款增添了爭議。第三、合同條款是否完備的問題：我國合同法第12條規(guī)定了合同的必備條款，這些條款在合同當(dāng)中是必不可少的。當(dāng)然，由于合同的復(fù)雜性，有些條款是需要簽約雙方或多方另行進(jìn)行約定的。根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，合同

6、條款主要包括兩類：一類是根據(jù)法律規(guī)定或按合同性質(zhì)必須具備的條款；一類是當(dāng)事人一方要求必須規(guī)定的條款。在審核合同時，要根據(jù)合同的基本要求關(guān)注其主要條款是否完備（如標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履約、違約責(zé)任等），對有可能引起糾紛的條款要予以修補，使其具體、明確、完善。合同條文的用詞一定要準(zhǔn)確清楚，避免詞語含糊，模棱兩可，否則，就可能發(fā)生糾紛。一般來說對合同條文用詞的審核，要集中在主要條款的關(guān)鍵詞語上，如合同標(biāo)的、數(shù)量與質(zhì)量、價格、違約責(zé)任等。1、合同條款的概念，當(dāng)事人依程序訂立合同，意思表示一致，便形成合同條款，構(gòu)成作為法律行為的合同內(nèi)容。合同條款固定了當(dāng)事人各方的權(quán)利義務(wù)，成為意義上的。2、合

7、同條款的內(nèi)容（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（2）標(biāo)的。標(biāo)的是指向的對象；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量； （5）價款或報酬；（6）履行期限、地點和方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭議的方法。 應(yīng)該注意的問題：以上是合同法第12條規(guī)定了合同的必備條款，除此之外建議還包括以下內(nèi)容:A.保密條款、當(dāng)事人的聯(lián)系方式、標(biāo)的交付形式、結(jié)算方式等;B.同時時對（或交貨地點）的約定原則上應(yīng)為地或公司倉庫，結(jié)算方式的約定對于不能及時結(jié)清款項的供應(yīng)合同應(yīng)明確開具發(fā)票入帳后付款;C.簽訂時應(yīng)明確貨款不能交付，簽訂采購合同時應(yīng)明確質(zhì)量保證違約金，同時也應(yīng)明確質(zhì)保金的數(shù)額及支付時間。簽定其他合同時應(yīng)明確相應(yīng)違約金;D.如果

8、是再次與同一單位簽訂合同，合同中應(yīng)約定對方在以前所簽訂合同中未履行完部分的處理辦法。2、訴訟時效訴訟時效是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時效期間內(nèi)不行使權(quán)利，當(dāng)時效期間屆滿時，即喪失了請求人民法院依訴訟程序強制義務(wù)人履行義務(wù)權(quán)利的制度。在法律規(guī)定的訴訟時效期間內(nèi)，權(quán)利人提出請求的，人民法院就強制義務(wù)人履行所承擔(dān)的義務(wù)。而在法定的訴訟時效期間屆滿之后，權(quán)利人行使請求權(quán)的，人民法院就不再予以保護(hù)?？梢?，訴訟時效是權(quán)利人行使請求權(quán)，獲取人民法院保護(hù)其民事權(quán)利的法定時間界限。它包含兩層意思，一是權(quán)利人在此時間內(nèi)享有依訴訟程序請求人民法院予以保護(hù)的權(quán)利；二是這一權(quán)利在此時間內(nèi)連續(xù)不行使即歸于消滅。履

9、行 合同法第60條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?！焙贤娜?、實際和誠實履行是減少糾紛的重要原則。1、當(dāng)合同雙方就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確而可能影響合同的履行時，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)積極主動地協(xié)商簽訂補充協(xié)議，以作為本合同的必要附件。否則，出現(xiàn)糾紛時，主張對方違反合同義務(wù)的一方就要承擔(dān)大量的舉證責(zé)任，用以證明合同雙方適用的交易習(xí)慣或行業(yè)習(xí)慣。顯然這將增加訴訟成本，訴訟結(jié)果也將出現(xiàn)不確定性。2、雙務(wù)合同履行時應(yīng)注意合理運用法律賦予的抗辨權(quán)。合同法第66條：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，

10、沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！碑?dāng)合同約定雙方在同一時間履行給付義務(wù)，沒有先后順序，如履行期限均已屆滿，未履行義務(wù)的一方就無權(quán)向?qū)Ψ教岢雎男械囊螅驗楹贤鄬Ψ娇梢砸酝瑫r履行抗辯權(quán)予以抗辯。應(yīng)當(dāng)注意的是，同時履行的抗辯權(quán)只能起到延期履行的作用，使自己有更充足的時間準(zhǔn)備履行，但并不能消滅履行的義務(wù)。另一重要的權(quán)利是合同法第67條賦予的先履行抗辯權(quán)。即“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要

11、求。”由此可知，合同訂立時已明確雙方履行義務(wù)的先后順序的，對后履行義務(wù)一方就具有明顯優(yōu)勢。但是，負(fù)有先履行義務(wù)的一方，在履行合同時發(fā)現(xiàn)對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。但在適用該條款時，負(fù)有先履行義務(wù)的一方必須有確切證據(jù)證明，并且及時以書面形式通知對方，否則有可能承擔(dān)違約責(zé)任。 1.對于合同中未曾約定的新情況的出現(xiàn)或?qū)κ孪燃s定的事項進(jìn)行部分變更的，均要及時形成書面文字。由雙方以補充協(xié)議、簽證或會議記錄形式，使之成為合同附件。但無論何種形式，都須以書面形式，并由雙方

12、簽字蓋章 2.重視資料記錄和保管。合同雙方在履行過程中除了雙方能達(dá)成書面協(xié)議或取得簽證事項外，往往還有未獲簽證或未及時簽證事項，對于這些事項，雙方應(yīng)特別重視資料收集和保管，包括雙方會議紀(jì)要、信函往來及所有的原始設(shè)計資料、原始的交接簽收記錄等，必須分門別類，加以收集和保管。為日后結(jié)算提供根據(jù)，也為一旦雙方確認(rèn)涉訴準(zhǔn)備證據(jù)，這些資料不是嚴(yán)格意義上的合同組成部分，但只要經(jīng)過對方確認(rèn)在某種意義上即轉(zhuǎn)化為合同的一部分。因此，對此也應(yīng)引起高度重視。1、 注意履行中各種文件的取得。特別對合同附件、訂單等的訂立、變更、修改等，需雙方確認(rèn)，并注意注明日期，可是雙方法定代表人或合同中約定的授權(quán)代表簽字和蓋章的傳真

13、件，但最好是原件。2、 向?qū)Ψ桨l(fā)出的比較重要的函件，應(yīng)當(dāng)取得對方的書面回復(fù)（內(nèi)容至少為對方承認(rèn)收到了我司的函件）。3、 在履行中或有爭議或違約等事項發(fā)生時，注意相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定及合同約定的時間及程序，以維護(hù)我司利益。4、 若爭議或違約等事項不能立即消除，書面告之法律部門相關(guān)情況，以便采取相應(yīng)措施。5、 在簽訂合同后的履行中，如果合同條款或主體方面有比較重大的變更，一定要有對變更的書面確認(rèn)文件（最好另簽合同）。6、 我司作為賣方的發(fā)貨中：A、收貨單上應(yīng)有客戶的收貨專用章，否則應(yīng)有客戶書面確認(rèn)的收貨人的簽字（具體的確認(rèn)書樣本請見后附）；B、并請注意收貨方需與合同或訂單的買方名稱或合同或訂單的指定的

14、送貨人及地址相同，如不相同，應(yīng)有客戶出具的委托收貨的書面確認(rèn)書；收貨單應(yīng)保存蓋章或簽字的原件。C、如果是交給貨運公司發(fā)貨，則應(yīng)注意保存貨運公司的收貨單（一般貨運公司為個人到公司取貨和簽名，建議在某一個人第一次來取貨時提交貨運公司對此人確認(rèn)的書面文件，并有簽字樣本，以后如有更換，則另行提供）；并且應(yīng)在貨運單上詳細(xì)注明規(guī)格型號及數(shù)量。7、 特別注意合同簽訂方、訂單方、收發(fā)貨方、發(fā)票方、收付款方、收貨方的一致性。8、 關(guān)于通過網(wǎng)絡(luò)下達(dá)的PO等問題，目前中國并無明確的法律規(guī)定，實際中舉證是比較困難和麻煩的，建議最好采用書面的形式；如果不能做到則建議：A、在雙方的框架協(xié)議中或雙方另外以書面的形式（有公司章或授權(quán)的人的簽字）確認(rèn)“如甲方欲通過網(wǎng)絡(luò)聯(lián)系，則甲方指定網(wǎng)址www. 或郵件 （最好只填后面部分），甲方確認(rèn)通過此網(wǎng)址或郵件下達(dá)的訂單、出具的對帳單及其它往來函件甲方予以認(rèn)可，與書面訂單具同等法律效力?！钡淖謽樱籅、與IT部溝通采取措施將雙方確認(rèn)的電子訂單進(jìn)行保存；C、每月與客戶進(jìn)行對帳（內(nèi)容包括品名、規(guī)格型號、數(shù)量、單價、收貨日期等）。9、 我司作為物品、服務(wù)、工程等的買方時：對于對方在履行合同過程中出現(xiàn)的違約行為，如質(zhì)量不合格、延期交付、服務(wù)不到位等，建