企業(yè)合同法律風(fēng)險之規(guī)避與防范-WG

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上企業(yè)合同法律風(fēng)險之規(guī)避與防范 合同是企業(yè)從事經(jīng)濟(jì)活動取得經(jīng)濟(jì)效益的一種重要載體,隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展及行業(yè)競爭的滲透和深入,企業(yè)所面臨的合同法律風(fēng)險日趨復(fù)雜化和多樣化。本文試圖從企業(yè)合同管理中常見的法律風(fēng)險問題入手,重點(diǎn)分析和闡述合同法律風(fēng)險的防范管理措施,以加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部合同管理為切入點(diǎn),建立一套完善的企業(yè)法律風(fēng)險防范體系,維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益。一、企業(yè)合同常見法律問題(一) 合同簽約主體名稱與印章不一致很多企業(yè)在合同簽訂過程中，往往使用簡化名稱甚至母子公司的名稱取代，這都是不規(guī)范的做法。一旦發(fā)生糾紛，往往會引發(fā)不必要的麻煩。因此，簽約時應(yīng)當(dāng)注意，合同主體名稱應(yīng)當(dāng)為

2、履約主體的全稱，該名稱應(yīng)當(dāng)與公章或合同章名稱完全一致。印章代表一個企業(yè)的意思表示。每個單位都備有不止一個印章，如企業(yè)一般備有公章、合同章、財務(wù)專用章、發(fā)票專用章、法人章等。這些印章都具有法律效力，但用途不一樣。一般情況下，簽訂合同需要加蓋企業(yè)法人的公章或合同專用章，二者對于合同生效具有同等法律效力，有一即可。但在實(shí)踐中，往往有些企業(yè)用項(xiàng)目章、財務(wù)專用章、分公司章等簽訂合同，這類情況是否影響合同效力呢？筆者認(rèn)為，如果能夠證明簽約時單位出于真實(shí)意思表示，即使使用了不合格的印章如財務(wù)專用章也可以認(rèn)定合同有效。（二）付款方式不科學(xué)、不合理付款方式是經(jīng)濟(jì)合同中的重中之重，是評價合同質(zhì)量的重要標(biāo)志。很多企

3、業(yè)在約定付款方式時為圖方便，一律采用預(yù)付100%貨款或貨到后付100%貨款的方式。對于交易金額較小的商業(yè)交易行為來說，這樣的約定也未嘗不可。但對于較大金額的商業(yè)交易，就會產(chǎn)生極大的違約風(fēng)險。如預(yù)付100%貨款，買方的風(fēng)險就遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于賣方的風(fēng)險，賣方在收到錢后，極有可能延期交貨或拒不交貨；反之，如果采用貨到后付100%貨款的方式，賣方的風(fēng)險又遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于買方，賣方在交付貨物后，買方極有可能延期付款或拒不付款。因此，在大額交易中，一般應(yīng)選擇分期付款的方式，如常見的有“3331式”等。 （三）違約責(zé)任約定不明許多企業(yè)在起草經(jīng)濟(jì)合同時，違約責(zé)任的約定只是“依法承擔(dān)違約責(zé)任”“依法承擔(dān)賠償責(zé)任”等等，如此約定

4、必須承擔(dān)舉證責(zé)任，否則無法主張賠償。因此，違約責(zé)任條款應(yīng)該明確違約責(zé)任實(shí)現(xiàn)程序、數(shù)額或計算方法，最簡便明了的方式就是直接約定違約方支付違約金××元或合同金額的×%。（四）仲裁條款約定不明導(dǎo)致仲裁約定無效鑒于仲裁具有簡易性、靈活性、快捷性、不公開性等優(yōu)勢，在商業(yè)活動中，越來越多的商家愿意選擇仲裁方式解決爭議。實(shí)踐中，主要存在以下幾點(diǎn)問題：1、在合同中約定了仲裁地點(diǎn)但沒有約定仲裁機(jī)構(gòu)，或雖然有約定，但約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱的方式、術(shù)語不規(guī)范。如：“發(fā)生爭議在合同簽訂地（履行地）仲裁解決”、“在爭議所在地仲裁解決”、“爭議由本市仲裁機(jī)關(guān)仲裁”、“爭議由本市有關(guān)部門仲裁”、

5、“爭議由某某市經(jīng)濟(jì)合同仲裁委員會仲裁”等。以上這些約定，在糾紛發(fā)生后，申請仲裁時，會被認(rèn)為約定不明確而不予受理仲裁申請。2、在合同中既約定仲裁，又約定訴訟。如有的合同中約定：“發(fā)生爭議可向合同履行地（簽訂地）仲裁機(jī)關(guān)申請仲裁，也可以直接向人民法院起訴”、“爭議由合同履行地仲裁機(jī)關(guān)仲裁，對仲裁不服，向人民法院起訴”等。根據(jù)我國仲裁法及仲裁法解釋的規(guī)定，由于這種條款既約定了仲裁又約定了訴訟，違反了仲裁的惟一性和終局性，會被仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)定為無效約定，其仲裁申請不被受理。二、合同法律風(fēng)險之規(guī)避與防范對策企業(yè)防范合同法律風(fēng)險的具體措施是針對合同的訂立和履行，給出的防范法律風(fēng)險的直接操作對策。但要保證上述措

6、施的實(shí)現(xiàn)，離不開相應(yīng)的企業(yè)管理作支持。對此，筆者希望從合同管理的角度，為企業(yè)防范合同法律風(fēng)險了找到合適的管理對策，架構(gòu)起能有效地防范合同法律風(fēng)險，較為完善的管理框架，以幫助企業(yè)實(shí)現(xiàn)更好地經(jīng)營與發(fā)展。（一）提高合同的法律意識和管理意識。合同約束的不僅是經(jīng)濟(jì)責(zé)任，更表現(xiàn)為法律責(zé)任。企業(yè)要重視宣傳合同的法律約束力和法律責(zé)任，當(dāng)事人如違反合同約定的內(nèi)容,就必須承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任;對業(yè)務(wù)人員加強(qiáng)法制教育和監(jiān)督;加強(qiáng)簽訂合同主要內(nèi)容的學(xué)習(xí)和培訓(xùn);同時，要建立專門的合同管理機(jī)構(gòu)和實(shí)行專員負(fù)責(zé)，健全一系列管理和授權(quán)制度，進(jìn)行全過程、全方位、科學(xué)的管理。（二）建立預(yù)警機(jī)制，對合同進(jìn)行創(chuàng)新性法律風(fēng)險管理。合同簽訂

7、后，應(yīng)建立合同檔案和報表制度，及時了解和掌握合同履行的情況，做好履行的監(jiān)控工作。但是，市場千變?nèi)f化，風(fēng)險無時不在，為此，下列四點(diǎn)合同法律風(fēng)險預(yù)警機(jī)制具有創(chuàng)新性和全程監(jiān)控的作用，一旦發(fā)生與監(jiān)控有所偏離，就馬上啟動風(fēng)險處置預(yù)案。一是證據(jù)預(yù)警：主要是在無收發(fā)貨記錄或合同收發(fā)記錄有瑕疵，有造成合同效力、履行、貨款清收等負(fù)面影響時，合同管理人員及時提出通過簽訂補(bǔ)充協(xié)議、債權(quán)確認(rèn)文書等方式予以補(bǔ)救的措施。二是時效預(yù)警：主要是指應(yīng)收貨款等債務(wù)距最后一次付款接近兩年、此后無書面催收記錄也未達(dá)成書面還款協(xié)議時，合同管理人員及時向具體業(yè)務(wù)人員提出通過公證催收或起訴等手段進(jìn)行彌補(bǔ)時效的措施。三是質(zhì)量預(yù)警：時常提醒義

8、務(wù)人員在合同約定的檢驗(yàn)期限內(nèi)，或在合理期限內(nèi)、質(zhì)量保證期內(nèi)，對貨物質(zhì)量進(jìn)行檢驗(yàn)并就質(zhì)量問題及時提出問題，并保留相關(guān)書面證據(jù)的措施。四是償債預(yù)警：如有逾期貨款的，債務(wù)人有改制、合并、分立、破產(chǎn)、隱匿財產(chǎn)行為，可能影響合同履行時，企業(yè)要通過實(shí)施不安抗辯權(quán)、代位權(quán)、訴前保全、起訴等權(quán)利謀求司法救濟(jì)，運(yùn)用法律武器進(jìn)行自我保護(hù)，從而有效控制法律風(fēng)險。（三）完善預(yù)防合同法律風(fēng)險的管理制度制度的完善與否對合同法律風(fēng)險的控制具有直接關(guān)聯(lián)關(guān)系。企業(yè)在合同管理制度建設(shè)、制度設(shè)計和管控模式等方面，應(yīng)當(dāng)考慮如何實(shí)現(xiàn)有效合同法律風(fēng)險管理的目的，在制度建設(shè)過程中，企業(yè)應(yīng)當(dāng)針對合同法律風(fēng)險的關(guān)鍵控制點(diǎn)，結(jié)合企業(yè)自身特征，通

9、過企業(yè)合同管理基本制度、具體制度、專門性文件三個層次的規(guī)范制定，實(shí)現(xiàn)有效防范企業(yè)合同法律風(fēng)險的目標(biāo)，最終形成一個較完備的制度體系。通常情況下，企業(yè)可根據(jù)自身的性質(zhì)與特征，制定一個與之相適應(yīng)的合同法律風(fēng)險管理辦法，將合同法律風(fēng)險管理辦法作為企業(yè)合同管理的基本管理制度，并由合同管理部門針對具體管理環(huán)節(jié)制定具體制度。同時，對于合同管理實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)的新問題，為了便于企業(yè)具體工作中及時解決，還可以通過下發(fā)專門文件的形式對合同法律風(fēng)險管理過程中的一些具體問題提出要求或意見，以提高工作效率。（四）優(yōu)化合同業(yè)務(wù)流程市場主體簽署和履行合同，不外乎合同簽訂、履行以及后果等程序，與之相對應(yīng)，合同流程管理也不外乎兩個方

10、面：一是前合同行為的管理，包括訂單計劃、客戶遴選、資信調(diào)查、資信審查、委托授權(quán)、招投標(biāo)文件撰寫、合同文本草擬等；二是合同訂立后的履行管理，具體包括合同履行的動態(tài)管理、相關(guān)資料的歸集，合同檔案管理等。1、合同簽訂前的法律風(fēng)險控制（1）設(shè)立簽約主體資格調(diào)查制度我國法律規(guī)定,經(jīng)營活動的主體應(yīng)當(dāng)具有民事主體資格和經(jīng)營資格。民事主體包括自然人和法人。對于自然人來講，一般來說應(yīng)當(dāng)是18周歲以上、具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動的公民；對于法人來講，一般是具有企業(yè)營業(yè)執(zhí)照，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的合法存續(xù)的企業(yè)。在特定情況下，還應(yīng)當(dāng)具有專業(yè)的經(jīng)營資質(zhì)。（2）建立簽約主體資信調(diào)查制度企業(yè)要調(diào)查合作方的

11、商業(yè)信譽(yù)和履約能力。盡可能對合作方進(jìn)行實(shí)地考察，或者委托專業(yè)律師對其資信情況進(jìn)行調(diào)查。其主要包括合作方的財產(chǎn)狀況、生產(chǎn)和經(jīng)營能力。調(diào)查企業(yè)經(jīng)營狀況是否正常時，看是否能滿足履行合同項(xiàng)目的條件，避免簽約后對方不能履約。同時需要注意了解對方的經(jīng)營歷史、客戶評價等商業(yè)信譽(yù)情況。 （3）完善授權(quán)代理制度由于企業(yè)不可能將所有的合同簽訂都集中于法定代表人或負(fù)責(zé)人身上，在實(shí)際操作過程中，企業(yè)往往是預(yù)先給銷售人員蓋有企業(yè)公章的空白介紹信或者蓋有企業(yè)公章的格式合同，以方便其簽訂合同。這其實(shí)就是企業(yè)的一種授權(quán)行為，但是法律風(fēng)險常常會出現(xiàn)在這里。由于授權(quán)不規(guī)范就會產(chǎn)生無權(quán)代理或表見代理行為，此方面應(yīng)有專業(yè)的法律人士把

12、關(guān)。（4）建立企業(yè)印章管理制度企業(yè)印章應(yīng)由企業(yè)專人保管，嚴(yán)格按規(guī)定使用。在企業(yè)合同上，就算沒有企業(yè)法定代表人或者授權(quán)人的簽字，只要蓋上了公章或者合同專用章，該合同對該企業(yè)就有了法律約束力。若企業(yè)因公章和合同專用章管理保管不善，行為人擅自利用單位印章簽訂經(jīng)濟(jì)合同，騙取財物占為己有構(gòu)成犯罪，除行為人承擔(dān)刑事責(zé)任外，如給被害人造成經(jīng)濟(jì)損失的，企業(yè)也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。2、合同簽訂時的法律風(fēng)險控制企業(yè)合同的種類繁多，內(nèi)容復(fù)雜，往往存在著很多陷阱?，F(xiàn)以買賣合同簽訂的法律風(fēng)險控制為例進(jìn)行探討。（1）質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款：產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)一般分為國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。企業(yè)要根據(jù)自身的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)

13、準(zhǔn)。對質(zhì)量有特殊要求的情況下，應(yīng)當(dāng)在合同中注明或?qū)①|(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)作為附件附于合同之后。（2）交貨方式條款 ：在買賣合同中應(yīng)當(dāng)明確約定企業(yè)交貨地點(diǎn)的所在地，這關(guān)系到糾紛處理時法院的管轄。（3）付款條款的審查：應(yīng)明確約定付款的時間、金額、方式、條件等。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。 （4）定金條款的審查：注意定金與“訂金”的區(qū)別，定金條款應(yīng)寫明“定金”字樣，而非“訂金”?！岸ń稹笔且?guī)范的法律概念，是一種擔(dān)保形式，適用雙倍罰則，如果買方交付的是”定金“，那么買方違約則定金將賣方?jīng)]收，賣方違約則必須向買方雙倍返還定金；而“訂金”并非法律語言，沒有明確的法律規(guī)定，在審判實(shí)踐中一般被視為預(yù)付款。如

14、果買方交付的是“訂金”，那么不論哪一方反悔，賣方都只須原數(shù)退還“訂金”。（5）違約責(zé)任條款的審查：審查對方起草的合同中有無不平等的違約責(zé)任條款或加重企業(yè)責(zé)任的違約責(zé)任條款。企業(yè)起草簽訂的合同中必須明確約定對方的違約責(zé)任，約定違約金或損失賠償?shù)挠嬎惴椒?，而且?yīng)與企業(yè)訂立合同的目的能否實(shí)現(xiàn)為標(biāo)準(zhǔn)。如果合同中沒有明確違約金或賠償金的數(shù)額，法院可能就會視雙方放棄此權(quán)利，而不予支持。此外，對違約金約定過高，對方可能會提出減少，減少多少則不容易舉證，最好是對賠償金計算方法作出明確約定，有利于以后發(fā)生爭議后能迅速確定賠償金額。 （6）爭議管轄條款的審查：在訴訟實(shí)踐中會經(jīng)常遇到訴訟管轄爭議的問題，最簡單、最直

15、接的辦法就是在合同中明確企業(yè)所在地法院管轄或約定企業(yè)所在地為交貨或合同履行地，這樣就由企業(yè)所在地法院管轄。（7）其他事項(xiàng)的審查：雙方應(yīng)加蓋單位的公章，合同文本經(jīng)過修改的應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋章確認(rèn)，注意提取合作方的營業(yè)執(zhí)照或身份證復(fù)印件。 3、合同履行中法律風(fēng)險控制 （1）超過訴訟時效的法律風(fēng)險我國民法通則第135條規(guī)定：“向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定除外”，因此，企業(yè)應(yīng)當(dāng)經(jīng)常關(guān)注訴訟時效問題，對即將超過訴訟時效期間的民事權(quán)利及時向法院起訴，或向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利，或要求對方作出書面承諾履行;對已經(jīng)超過訴訟時效期間的民事權(quán)利，應(yīng)當(dāng)采取補(bǔ)救措施，簽訂履行協(xié)議或要求對方

16、以書面形式承諾履行義務(wù)等。（2）超過法定期限和約定期限的法律風(fēng)險。主要是指企業(yè)因超過法律規(guī)定的期限而喪失合同法規(guī)定的一些法定權(quán)利的行使權(quán)。合同法中許多法定權(quán)利的行使都有明確的期限規(guī)定，超過該期限，行使權(quán)也就喪失了。如合同法第54條規(guī)定的行使撤銷權(quán)，超過一年則該撤銷權(quán)喪失。（3）交付時的法律風(fēng)險如果按照約定由企業(yè)送貨，必須由合同中注明的經(jīng)辦人簽收貨物，或者由經(jīng)對方書面授權(quán)的其他人簽收，當(dāng)然，由對方在送貨單上加該印章最好。 （4）合同變更、轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險合同雙方權(quán)利義務(wù)的變更、轉(zhuǎn)讓必須雙方協(xié)商一致簽訂補(bǔ)充合同方可有效。特別是貨款支付問題上，必須嚴(yán)格按照合同約定付款。如果對方提出變更收款單位或變更付款期限等，必須由雙方協(xié)商一致并簽訂補(bǔ)充條款作為原合同附件，由雙方蓋章確認(rèn)后方可生效。 4、建立和完善證據(jù)保存制度 企業(yè)在合同管理過程中，要有專人收集并妥善保管好合同的原件以及雙方履行中往來的全部書面記錄。對重要的電子郵件證據(jù)，應(yīng)由公證機(jī)關(guān)