《電子商務(wù)法》第二版教學課件：第02編本論第07章電子合同法律制度

1、電電 子子 商商 務(wù)務(wù) 法法（第二版）（第二版）第七章 電子合同法律制度學習目標 1、了解電子合同的概念 2、掌握電子合同的效力 3、掌握電子合同的訂立過程 4、掌握電子合同的成立和生效的法律規(guī)定關(guān)鍵術(shù)語電子合同 電子代理人 送達時間 電子錯誤 點擊合同第一節(jié) 電子合同概述電子合同概述一、電子合同的概念一、電子合同的概念合同法第2條規(guī)定：“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！?電子合同是合同的一種，不同的是，電子合同是通過電子手段訂立的合同。換言之，電子合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間通過電子手段設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

2、1電子合同訂約主體的虛擬性 電子合同是訂約人采用電子通信的方式在網(wǎng)絡(luò)虛擬空間中磋商和訂閱的合同，它不同于傳統(tǒng)的面對面商變。 為解決虛擬主體問題，訂約人通常會采用第三方認證來確認其在社會中的真實身份。二）電子合同的法律特征如下：二）電子合同的法律特征如下：2電子合同的形式是數(shù)據(jù)電文 電子合同是以數(shù)據(jù)電文的形式存在的，因而電子合同具有易復制性，不存在原件與復印件的區(qū)別。 數(shù)據(jù)電文還具在易篡改性，所以在評估其證據(jù)效力時，會考慮數(shù)據(jù)電文的生成、儲存或傳遞方法的可靠性。 電子合同的簽字蓋章也不是通過傳統(tǒng)的簽名蓋章方式來實現(xiàn)，而是通過電子簽名來實現(xiàn)。二）電子合同的法律特征如下：二）電子合同的法律特征如下：

3、3電子合同是以電子手段形式訂立的合同 電子合同的當事人一般會以電子手段來表達自己的意愿，這是電子合同異于普通合同的主要特征。 電子合同的要約與承諾不同于傳統(tǒng)意義上的協(xié)商過程和手段，其文件的往來通過互聯(lián)網(wǎng)進行。通常情況下，電子通信發(fā)出即到達，發(fā)出的電子通信難以撤回，因而傳統(tǒng)合同法中要約的撤銷、撤回及承諾的撤回制度等并不完全適用于電子合同。二）電子合同的法律特征如下：二）電子合同的法律特征如下：1電子合同是一種合意。合同的本質(zhì)在于，它是一種合意或協(xié)議。實際上“協(xié)議”一詞常常也就是指“合意”。大陸法學者通常用“意思表示一致”或“合致”的表述來概括這種合意。由于電子合同是合意的結(jié)果，因此它必須包括以下

4、要素：其一，電子合同的成立必須要有兩個或兩個以上的當事人。其二，各方當事人須互相作出意思表示。也就是說，當事人各自從其追求的利益出發(fā)而作出意思表示，雙方的意思表示是交互的，才能成立電子合同。其三，各個意思表示是一致的，也就是說當事人達成了一致的協(xié)議。這種合意的關(guān)系既可以以口頭的形式表現(xiàn)出來，也可以以書面或其他形式表現(xiàn)出來。合意的外在表現(xiàn)形式是多種多樣的，但電子合同的本質(zhì)仍然是當事人的合意。二）電子合同的法律特征如下：二）電子合同的法律特征如下：2電子合同是雙方法律行為。電子合同不是一種事實行為，而是一種法律行為，即能發(fā)生當事人所預期的法律效果。但電子合同是基于雙方的意志而產(chǎn)生的，而不是一種單方

5、的民事行為，一方當事人的單方的債務(wù)免除、單方允諾、抵銷等都不是合同行為。3電子合同是以電子手段形式訂立的合同。 這是電子合同不同于普通合同的主要特征。電子一般指的是在技術(shù)上具有電的、數(shù)字的、磁性的、無線的、光學的、電磁的或者類似的性能的技術(shù)；或者是指由電、磁或光等手段或其他任何具有生成、記錄、傳輸或儲存能力的技術(shù)。電子合同的法律特征如下：電子合同的法律特征如下： 當合同的締結(jié)系通過電子技術(shù)手段來進行時，就產(chǎn)生了許多法律問題。 1合同的書面形式和簽名問題。 傳統(tǒng)的有紙化合同，正在被電子合同所替代，而向無紙化社會發(fā)展，在線交易環(huán)境中，所有的商業(yè)活動將在虛擬市場中進行。 在電子環(huán)境中，當事人間既可不

6、使用紙、筆來完成其交易，傳統(tǒng)之書面形式和簽名，將被電腦網(wǎng)絡(luò)中所傳輸之信息所取代。此一變化所隱含的法律意義，主要在于書面形式與簽名之概念，將必須被重新加以界定。二、二、 合同電子化的相關(guān)法律問題合同電子化的相關(guān)法律問題 2電子合同的成立問題。 合同成立一般要經(jīng)過要約和承諾兩個過程。在電子環(huán)境中，交易的各當事人是通過電子技術(shù)手段，來傳達要約和承諾的意思表示。這種意思表示的法律效力會重新界定。 二、二、 合同電子化的相關(guān)法律問題合同電子化的相關(guān)法律問題 3電子合同的效力問題。 根據(jù)我國合同法，合同生效須具備三個要件：當事人具有相應的行為能力；當事人的意思表示真實；不違法法律和社會公共利益。但是，在電

7、子環(huán)境中，雙方當事人互不謀面，因此，當事人的身份如何認定，是一個難題。此外，當事人訂立合同一般是通過自動處理系統(tǒng)進行的，若發(fā)生錯誤，以致不符合當事人的真實意思表示的時候，應當如何處理？還有，在網(wǎng)上有許多網(wǎng)站提供了格式條款，消費者如果同意的話就按下“我同意”，合同即告成立，那么法律如何規(guī)制這種格式條款，傳統(tǒng)法律能否有效規(guī)制這種格式條款？ 此外，還有合同的履行問題。主要是涉及數(shù)字化產(chǎn)品的履行問題，這些問題都是用電子手段訂立合同帶來的新的法律問題。二、二、 合同電子化的相關(guān)法律問題合同電子化的相關(guān)法律問題 雖然電子合同對傳統(tǒng)合同法提出了諸多挑戰(zhàn)，但是從根本上講，電子合同是合同的一種，不同的是電子合同

8、是通過電子技術(shù)手段來簽訂的。因此，合同法當然適用于電子合同。民法的基本原則和基本規(guī)范也適用于電子合同。從合同當事人的權(quán)利義務(wù)上看，電子合同和普通合同并沒有多大變化。債權(quán)人享有債權(quán)，債務(wù)人負有債務(wù)。一方當事人違反了合同義務(wù)，就要承擔違約責任。這在電子合同中也是當然適用的。電子環(huán)境中，合同的成立方式、履行方式都發(fā)生了變化，因此，電子合同法律問題主要體現(xiàn)由于合同的締結(jié)方式、履行方式的變化而產(chǎn)生的法律問題。三、電子合同與合同法三、電子合同與合同法 聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會的電子商務(wù)示范法已被國際社會認可，它為各國電子商務(wù)立法提供了一個極具參考價值的立法模式。 關(guān)于電子信息交易的專門立法，其中最典型的美國

9、的統(tǒng)一計算機信息交易法。三、電子合同與合同法三、電子合同與合同法一、電子合同的成立要件一、電子合同的成立要件電子合同的成立要件包括以下幾個方面：1訂約主體存在雙方當事人。所謂訂約主體，是指實際訂立電子合同的人，他們既可以是未來的合同當事人，也可以是電子合同當事人的代理人。電子合同必須存在著兩個或兩個以上利益不同的訂約主體，電子合同必須具有雙方當事人。只有一方當事人根本不能成立電子合同。例如，某甲以某公司的名義訂立電子合同，如果并不存在該公司，則可以認為不存在一方當事人，電子合同不能成立。第二節(jié)第二節(jié) 電子合同的成立電子合同的成立2訂約當事人對主要條款達成合意。電子合同成立的根本標志在于，電子合

10、同當事人就電子合同的主要條款達成合意。 我國合同法第12條規(guī)定：合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：（一）當事人的名稱或者姓名和住所；（二）標的；（三）數(shù)量，（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責任；（八）解決爭議的方法?！币?、電子合同的成立要件一、電子合同的成立要件3電子合同的成立一般應經(jīng)過要約和承諾階段。 我國合同法第13條規(guī)定：“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！?要約和承諾是合同成立的基本規(guī)則，也是合同成立必須經(jīng)過的兩個階段。如果合同沒有經(jīng)過承諾，而只是停留在要約階段，則合同根本未成立。一、電子合同的成立要件一、電子合同的成立要件（一）要約的

11、概念及其生效要件（一）要約的概念及其生效要件 我國合同法第14條規(guī)定：“要約是希望和他要約是希望和他人訂立合同的意思表示人訂立合同的意思表示”。 可見，要約是一方當事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆斒氯怂鞒龅囊馑急硎径?、要約二、要約（一）要約的概念及其生效要件（一）要約的概念及其生效要件 要約的生效要件如下： 1要約必須具有訂立合同的意圖。 要約人發(fā)出要約的目的在于訂立電子合同，而這種訂約的意圖一定要由要約人通過其發(fā)出的要約充分表達出來。二、要約二、要約（一）要約的概念及其生效要件（一）要約的概念及其生效要件要約的生效要件如下： 2要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。 要約人向誰發(fā)出

12、要約也就是希望與誰訂立電子合同。要約只有向要約人希望與之締結(jié)電子合同的受要約人發(fā)出，才能夠喚起受要約人的承諾。要約原則上應向特定的人發(fā)出，特定的人可以是一個人，也可以是數(shù)個人二、要約二、要約要約的生效要件如下： 3要約的內(nèi)容必須具體確定。所謂“具體”，是指要約的內(nèi)容必須具有足以使電子合同成立的主要條款， 所謂“確定”，是指要約的內(nèi)容必須明確，而不能含糊不清， 二、要約二、要約要約的生效要件如下： 4要約必須送達受要約人。要約只有在送達到受要約人以后才能為受要約人所知悉，才能對受要約人產(chǎn)生實際的拘束力如果要約在發(fā)出以后，因傳達要約的信件丟失或沒有傳達，不能認為要約已經(jīng)送達。對于非對話要約，應將要

13、約的信件送達到能夠為受要約人所能支配的地方。至于受要約人是否實際拆閱了這些信件或文件，則不必考慮二、要約二、要約（二）要約與要約邀請（二）要約與要約邀請所謂要約邀請，又稱引誘要約，根據(jù)合同法第15條，要約邀請是指：“希望他人向自己發(fā)出要約的表示?！币s邀請只能喚起他人的要約，不可能導致他人承諾。而要約在發(fā)出以后，對要約人和受要約人都產(chǎn)生一定的拘束力。要約有一經(jīng)承諾就產(chǎn)生合同的可能性，如果要約人違反了有效的要約，應承擔法律責任。要約邀請本質(zhì)上仍然是一種事實行為，但它是具有一定的法律意義的事實行為。二、要約二、要約要約和要約邀請可以從如下幾方面作出區(qū)分：1根據(jù)當事人的意愿來作出區(qū)分。 也就是說，根

14、據(jù)當事人已經(jīng)表達出來的意思來確定當事人對其實施的行為主觀上認為是要約還是要約邀請。如果當事人提出“須以我方最后確認為準，或“僅供參考”，則表明當事人不愿接受要約的拘束力，因此訂約提議只是要約邀請，而不是要約。（二）要約與要約邀請（二）要約與要約邀請要約和要約邀請可以從如下幾方面作出區(qū)別：2依法律規(guī)定作出區(qū)分。 法律如果明確規(guī)定了某種行為為要約或要約邀請，即應按照法律的規(guī)定作出區(qū)分。例如，我國合同法第15條規(guī)定：“寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請?！钡?，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。（二）要約與要約邀請（二）要約與要約邀請要約和要約邀請可以從如下幾方

15、面作出區(qū)別：2依法律規(guī)定作出區(qū)分。 要約與要約邀請的區(qū)分標準，應以合同法為準。根據(jù)合同法第14條規(guī)定，這一標準應該是：(1)意思表示的內(nèi)容是否具體確定；(2)廣告發(fā)布者是否有受該意思表示約束的意圖。（二）要約與要約邀請（二）要約與要約邀請要約和要約邀請可以從如下幾方面作出區(qū)別：3根據(jù)訂約提議的內(nèi)容來確定。 要約的內(nèi)容中應當包含合同的主要條款，這樣才能因承諾人的承諾而成立電子合同。而要約邀請只是希望對方當事人提出要約，因此，它不必要包含合同的主要條款。（二）要約與要約邀請（二）要約與要約邀請要約和要約邀請可以從如下幾方面作出區(qū)別： 4根據(jù)交易的習慣來區(qū)分。 交易習慣常?？赡荏w現(xiàn)了訂約當事人的意愿

16、，因此可以用來區(qū)分要約和要約邀請。 此外，在區(qū)分要約和要約邀請時，還應當考慮其他情況，如是否注重相對人自身的情況。 （二）要約與要約邀請（二）要約與要約邀請1、要約的生效時間要約的生效時間首先涉及什么時間開始生效。我國合同法第16條規(guī)定：要約到達受要約人時生效?？梢?，我國法律采取了到達主義。（三）要約的生效（三）要約的生效1、要約的生效時間注意以下問題： 1）“到達”并不一定實際送達到受要約人及其代理人手中，只要要約脫離要約人這控制，送達到受要約人所能控制的地方 2）在要約人發(fā)出要約但未到達受要約人之前，要約人可以撤回或修改要約的內(nèi)容。 3）采用數(shù)據(jù)電文形式訂立電子合同，收件人指定特定接受數(shù)據(jù)

17、電文系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間視為到達時間。在要約生效以后，要約人不得隨意撤銷或?qū)σs內(nèi)容隨意加以限制、變更和擴張。（三）要約的生效（三）要約的生效2、要約的存續(xù)時間要約的生效時間還包括要約的存續(xù)時間，也就是指要約可在多長時間內(nèi)持續(xù)其法律效力。 如果要約沒有明確規(guī)定該要約的存續(xù)時間，則應當確定一段合理時間作為要約存續(xù)的期限。 合同期限包括三項內(nèi)容：1）要約到達受要約人的時間；2）作出承擔所必要的時間；3）承諾通知到達要約人所必需的時間。（三）要約的生效（三）要約的生效3、要約法律效力的內(nèi)容 1）要約對要約人的

18、約束力。 2）要約對受要約人的約束力。（三）要約的生效（三）要約的生效1要約的撤回所謂要約的撤回是指要約人在要約發(fā)出以后，所謂要約的撤回是指要約人在要約發(fā)出以后，未達到受要約人之前，有權(quán)宣告取消要約，從而未達到受要約人之前，有權(quán)宣告取消要約，從而阻止要約生效的意思表示。阻止要約生效的意思表示。我國合同法第17條規(guī)定：“要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人”。但是，采用數(shù)據(jù)電文訂立合同，其速度遠比傳統(tǒng)方式快。當要約發(fā)出后又要撤回，這種撤回實際上是不可能的。（四）要約的撤回和撒銷（四）要約的撤回和撒銷（四）要約的撤回和撒銷（四）要約的撤回和撒銷2要約的撤

19、銷所謂要約的撤銷，是指要約人在要約到達受所謂要約的撤銷，是指要約人在要約到達受要約人并生效以后，將該項要約取消，從而使要要約人并生效以后，將該項要約取消，從而使要約的效力歸于消滅的意思表示。約的效力歸于消滅的意思表示。 我國合同法第18條規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾之前到達受要約人?！倍?、要約二、要約（四）要約的撤回和撒銷（四）要約的撤回和撒銷2要約的撤銷在電子商務(wù)交易中，要約能否撤銷取決于交易的具體方式。從合同法的規(guī)定來分析，受要約人在收到要約后有一個考慮期，此期限的長短由要約人決定或由交易習慣確定，在考慮期滿前即受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約。因此，考慮期

20、的時間長度和受要約人的回應速度是要約人能否撤銷的關(guān)鍵。如果當事人采用電子自動交易系統(tǒng)從事電子商務(wù)，承諾的作出是即刻的，要約人沒有機會撤銷要約。但是，如果是通過電子郵件方式訂立合同，在一般情形下，要約是可以撤銷的。因為要約人通過以電子郵件方式發(fā)出要約后，受要約人并不一定立即承諾，訂約當事人之間并不是采用一種自動回應和瞬間撮合的程序，一方發(fā)出要約之后，另一方并不一定立即自動作出回應。因而在發(fā)出要約與最終作出承諾之間可能會有一段間隔，在此期間內(nèi)，要約人可以撤銷要約。二、要約二、要約（五）要約失效（五）要約失效所謂要約失效，是指要約喪失了法律拘束力，即不再對要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。要約失效以后，受要

21、約人也喪失了其承諾的能力，即使其向要約人表示了承諾，也不能導致合同的成立。根據(jù)合同法第20條，要約失效的原因主要是：1拒絕要約的通知到達要約人；2要約人依法撤銷要約；3承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；4受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。二、要約二、要約（一）承諾的概念（一）承諾的概念根據(jù)合同法第21條，所謂承諾，是指受要約所謂承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。人同意要約的意思表示。換言之，承諾是指受要約人同意接受要約的條件從而訂立合同的意思表示。承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達于要約人，電子合同便告成立。三、承諾三、承諾（一）承諾的概念（一）承諾的概念在法律上，承諾必須具備如下條件，才

22、能產(chǎn)生法律效力：1承諾必須由受要約人向要約人作出。2承諾必須在要約的有效期限內(nèi)達到要約人。3承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。4承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立電子合同。5承諾的方式必須符合要約的要求。三、承諾三、承諾（二）承諾的生效（二）承諾的生效1承諾的生效時間根據(jù)合同法規(guī)定：承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人，承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾達到時間適用合同法規(guī)定。 合同法第25條規(guī)定：承諾生效時合同成立。即一旦承諾生效，合同便宣告成立。三、承諾三、承諾（二）承諾的生效（二）承諾的生效2承諾遲

23、延承諾遲延一般不發(fā)生承諾生效的效果。所謂承諾遲延是指受要約人未在承諾期限內(nèi)作出承諾。承諾的期限通常是由要約規(guī)定的，如果要約中未規(guī)定承諾時間，則受要約人應在合理期限作出承諾。超過承諾期限作出承諾，該承諾不產(chǎn)生效力。 根據(jù)合同法第28條：“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約?！边@就是說，對于遲到的承諾，要約人可承認其有效，但要約人應及時通知受要約人如果受要約人不愿承認其為承諾，則該遲到的承諾為新要約，要約人將處于承諾人的地位。三、承諾三、承諾（二）承諾的生效（二）承諾的生效 3承諾的撤回所謂承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通所謂承諾撤回，是指受要約人

24、在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。 根據(jù)合同法第27條：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人?！比?、承諾三、承諾（二）承諾的生效（二）承諾的生效3承諾的撤回電子商務(wù)在線交易中，當事人與網(wǎng)頁上用鼠標單擊確認圖標成交，其過程十分短暫，甚至是在瞬間完成的，交易者在用鼠標單擊時，可能會因各種原因而發(fā)生錯誤，也可能因為用鼠標單擊時間短暫而未對合同條款進行仔細的思考，因此，用鼠標單擊成交時，承諾人的意思表示可能并不完全真實。但是，在電子商務(wù)在線交易中，承諾撤回存在著與要約撤回一樣的問題。雖然法律并不禁止

25、承諾的撤回，但是通過網(wǎng)絡(luò)通信訂立合同在實際上不存在撤回的問題。但是，承諾一經(jīng)達到，合同就成立，因而承諾不存在撤銷的問題。這樣一來，在線交易中，如果承諾人意圖撤銷其作出的承諾，實際上是不可能的。值得指出的是，歐盟遠距離規(guī)則從保護消費者的角度出發(fā)，規(guī)定客戶在7日的“冷卻期”內(nèi)可以無條件解除合同。這對B TO C電子商務(wù)是有一定參考價值的。三、承諾三、承諾（三）確認收訖與承諾（三）確認收訖與承諾采取到達主義，意思表示發(fā)出后，由于受到通訊手段的限制，有許多不確定的因素，如當事人發(fā)出要約或承諾后，是否到達、何時到達，對于發(fā)信人來講不能立即判定。這是到達主義的缺陷。電子商務(wù)示范法中規(guī)定的確認收訖規(guī)則為解決

26、這種問題提供了一個模式。三、承諾三、承諾（三）確認收訖與承諾（三）確認收訖與承諾確認收訖是指在接收人收到發(fā)送的信息時，由其本人或指定的代理人或通過自動交易系統(tǒng)向發(fā)送人發(fā)出表明其已收到的通知。當事人可以很好地利用確認收訖制度解決發(fā)信后的不確定問題。確認收訖是通過發(fā)回的信息來證實信息是否到達以及傳遞中有無錯誤和缺漏發(fā)生問題。因此，就發(fā)送人而言，確認收訖有利于減少發(fā)送人的風險，這在商業(yè)上和法律上都具有重大的價值。三、承諾三、承諾（三）確認收訖與承諾（三）確認收訖與承諾電子商務(wù)法及其頒布指南對確認收訖的應用規(guī)定了幾項主要原則： 1、確認收訖可以用任何方式或行為進行； 2、發(fā)送人要求確認收訖為條件的，在

27、收到確認之前，視信息為未發(fā)送； 3、發(fā)送人未要求以確認收訖為條件，并在合理期限內(nèi)未收到確認的，可通知接收人并指定期限，在上述期限內(nèi)仍未收到的，視信息為未發(fā)送； 4、發(fā)送人收到確認的，表明信息已由收件人收到，但不表明收到的內(nèi)容與發(fā)出的內(nèi)容一致； 5、確認收訖的法律后果由當事人或各國自己決定三、承諾三、承諾（三）確認收訖與承諾（三）確認收訖與承諾我國法律中與此類似的規(guī)定是合同法第33條：“當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。”三、承諾三、承諾（三）確認收訖與承諾（三）確認收訖與承諾綜合所述，數(shù)據(jù)電文的確認收訖問題應包括以下內(nèi)容： 1、收

28、件人知道數(shù)據(jù)電文不屬于發(fā)件人的，不可將該數(shù)據(jù)電文視為發(fā)件人發(fā)送 2、電子根據(jù)雙方約定或法律規(guī)定，需要確認收訖的，應當確認收訖； 3、數(shù)據(jù)電文根據(jù)雙方約定需要確認收訖，但未約定確認收訖方式的，收件人可以通過足以向發(fā)件人表明該數(shù)據(jù)已經(jīng)收到的方式確認收訖； 4、發(fā)件人收到收件人的收訖確認，即可推定有關(guān)數(shù)據(jù)電子已由收件人收到。三、承諾三、承諾 （一）合同成立的時間（一）合同成立的時間 合同成立的時間是由承諾實際生效的時間所決定的。承諾的生效時間就是合同的生效時間。承諾到達時合同生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，如果要約人指定了特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，則承諾的數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；

29、未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入要約人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。四、合同成立的時間和地點四、合同成立的時間和地點 （二）電子合同成立的地點（二）電子合同成立的地點根據(jù)合同法第34條：“承諾生效的地點為合同成立的地點。”可見，承諾生效地就是合同成立地，由于合同的成立地有可能成為確定法院管轄權(quán)及選擇法律的適用等問題的重要因素，因此明確電子合同成立的地點十分重要。 該法第34條第2款規(guī)定：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。”四、合同成立的時間和地點四、合同成立的時間和地點一、電子合同的

30、生效要件一、電子合同的生效要件所謂合同生效，是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力，也就是通常所說的法律效力。 如果當事人不履行合同，則依靠國家強制力強制當事人履行合同并承擔違約責任。第三節(jié)第三節(jié) 電子合同的效力電子合同的效力一、電子合同的生效要件一、電子合同的生效要件 盡管合法的合同一旦成立便產(chǎn)生效力，但合同的成立與合同的生效仍然是兩個不同的概念，應當在法律上嚴格區(qū)分開。 所謂合同的成立，是指締約當事人就合同的主要條款達成了合意。即使合同已經(jīng)成立，如果不符合法律規(guī)定的生效要件，其仍然不能產(chǎn)生法律效力。第三節(jié)第三節(jié) 電子合同的效力電子合同的效力一、電子合同的生效要件一、電子合同的

31、生效要件1行為人具有相應的民事行為能力行為人必須具備正確理解自己的行為性質(zhì)的后果、獨立地表達自己意思的能力，也就是說必須具備與訂立某項合同相應的民事行為能力。 此外，在電子商務(wù)中，當事人常采用智能化交易系統(tǒng)來自動發(fā)送、接收或處理交易訂單，這就是“電子代理”問題。對于電子代理人，法律應當如何規(guī)定，也是一個難題。第三節(jié)第三節(jié) 電子合同的效力電子合同的效力一、電子合同的生效要件一、電子合同的生效要件 2意思表示真實意思表示是指行為人將其設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的內(nèi)在意思表示于外部的行為。當事人間通過電子媒介所為意思表示，是否適用民商法有關(guān)錯誤的規(guī)定，也是一個重要的問題。特別是在涉及到電子錯誤以及

32、因詐欺、脅迫而撤銷的問題時，尤為如此。第三節(jié)第三節(jié) 電子合同的效力電子合同的效力一、電子合同的生效要件一、電子合同的生效要件 3不違反法律和社會公共利益 合同不違反法律，主要是指合同的內(nèi)容合法，即合同的各項條款都必須符合法律、法規(guī)的強制性規(guī)定。第三節(jié)第三節(jié) 電子合同的效力電子合同的效力（一）當事人行為能力的認定（一）當事人行為能力的認定1、我國法律關(guān)于行為能力的規(guī)定 我國民法通則將行為人具有相應的民事行為能力作為民事法律行為成立的條件之一。我國合同法也規(guī)定：當事人訂立合同，應當具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力。 18周歲以上的公司是成件人，具有完全民事行為能力； 十周歲以上的未成人和不能完

33、全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力的人；不滿十周歲的未成人和不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人。二、電子合同的當事人二、電子合同的當事人（一）當事人行為能力的認定（一）當事人行為能力的認定2、電子合同中當事人行為能力的確認 在電子交易中，當事人一方如何能得知對方具有相當?shù)男袨槟芰?，的確有實際困難。 網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，有其特殊性：基于網(wǎng)絡(luò)上根本無法看到或辨識交易相對人，雙方當事人系利用按鍵或鼠標來為意思表示。二、電子合同的當事人二、電子合同的當事人（一）當事人行為能力的認定（一）當事人行為能力的認定2、電子合同中當事人行為能力的確認 目前網(wǎng)絡(luò)使用者年齡層下降極為迅速，許多兒童或青少年

34、皆在網(wǎng)上從事交易活動。因此，未成年人于網(wǎng)上訂立網(wǎng)絡(luò)交易合同時，有無必要就行為能力特別制定規(guī)定？相關(guān)法律規(guī)定：完全民事行為能力人對其行為負責；無民事行為能力人所為的意思表示無效，限制民事行為能力人應得到法定代理人的同意。而確定行為人與其本身的唯一聯(lián)系時，需要使用前面所提到的電子簽名、數(shù)字證書等技術(shù)與服務(wù)了。二、電子合同的當事人二、電子合同的當事人（一）當事人行為能力的認定（一）當事人行為能力的認定有人指出，由于網(wǎng)絡(luò)交易有其特殊性，交易相對人無法面對面直接磋商，無法征信交易相對人之實際年齡，故認為在這種情況下，我們應該大膽地跳出傳統(tǒng)的思維方式，轉(zhuǎn)而顧及在網(wǎng)上交易過程中，藉由數(shù)位行為所為之意思表示絕

35、大多數(shù)都屬于雙方當事人在未曾謀面之情況下所作出的，因此，交易當事人之“行為能力”在網(wǎng)絡(luò)交易中是否屬于必要的考量點顯然值得審慎考慮。也就是說，應否視同雙方當事人系成立“事實上之契約關(guān)系”。如臺灣電信法第9條之規(guī)定：“無行為能力人與限制行為能力人使用電信之行為，對于電信事業(yè)而言，視為有行為能力人?！倍㈦娮雍贤漠斒氯硕?、電子合同的當事人（二）當事人的確認（二）當事人的確認在電子合同中，目前普遍接受的確認身份的有效方法是數(shù)字簽名。此種方式將傳統(tǒng)合同法對簽名及其功能的依賴移值于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中。 數(shù)字簽名是用來確認合同當事人，并確保傳送信息與接收信息的真實與一致性的技術(shù)手段。 應具備三項要件上： 1）、發(fā)

36、件人的公鑰； 2）以亂碼編輯的信息； 3）認證證明二、電子合同的當事人二、電子合同的當事人（二）當事人的確認（二）當事人的確認使用數(shù)字簽名雖能解決身份辨認問題，但如何確認其簽名本身的真實性仍有困難。對此，目前一些國家電子商務(wù)界的做法，是通過認證機構(gòu)的中介服務(wù)來加以解決。 認證機構(gòu)是一種可信賴的、專門提供網(wǎng)絡(luò)文易人信息服務(wù)的公正第三人。通過該方法，可以確認電子交易過程中所使用數(shù)字簽名的真實性與合法性。二、電子合同的當事人二、電子合同的當事人（三）電子代理人問題（三）電子代理人問題1、電子代理人的概念 是指不需要人的審查或操作，而能用于獨立地發(fā)出、回應電子記錄，以及部分或全部地履行合同的計算機程序

37、、電子的或其他自動化手段；或者在作出反應或行為時，無須自然人的審查，而能全部或部分地作出一個行為或?qū)﹄娮游募蛐袨樽鞒鰬鸬挠嬎銠C程序或任何電子手段。二、電子合同的當事人二、電子合同的當事人（三）電子代理人問題（三）電子代理人問題1、電子代理人的概念 電子代理人，并不是具有法律人格的主體，而是一種能夠執(zhí)行人的意思、智能化的交易工具。所以它與當事人的權(quán)利義務(wù)有十分密切的聯(lián)系。對于電子代理人，法律至少要解決以下問題： 1）電子代理人能否代表當事人訂立或履行合同； 2）它出現(xiàn)錯誤后的責任由誰來承擔； 3）當事人能否以其不知情為理由而拒絕承擔責任； 4）以電子代理人訂立合同與當事人親自訂立合同是否應有

38、區(qū)別。二、電子合同的當事人二、電子合同的當事人（三）電子代理人問題（三）電子代理人問題2、電子代理人的法律效力 美國統(tǒng)一計算機信息交易法和國際與國內(nèi)商務(wù)電子簽名法是目前對電子代理人規(guī)定最為全面的法規(guī)。下面以此為例加以說明。 1）電子代理人作為訂約工具的合法性。 2）電子代理人行為的效力歸屬； 3）以電子代理人進行要約、承諾而訂立的合同的條件 4）關(guān)于電子代理人交易條款的審查機會問題 5）電子代理人行為的歸屬問題 6）相對交易人因電子錯誤而產(chǎn)生的抗辨權(quán)問題二、電子合同的當事人二、電子合同的當事人（一）電子合同的意思表示（一）電子合同的意思表示 意思表示是指行為人將其設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的內(nèi)在意思表示于外部的行為。 意思表示包括效果意思和表示行為兩個要素。 所謂效果意思，是指意思表示人欲使其表示內(nèi)容引起法律上效力的內(nèi)在意思要素； 所謂表示行為，是指行為人將其內(nèi)在意思以一定的方式表示外部，并足以為外界所客觀理解的要素。三、電子合同的意思表示以及電三、電子合同的意思表示以及電子錯誤子錯誤（一）電子合同的意思表示（一）電子合同的意思表示 在意思表示不真實的情況下，一方面，不能僅以為行為人表示外部的意思為根據(jù)，而不考慮行為人的內(nèi)心意思