勞動關(guān)系與承包關(guān)系

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系、承包關(guān)系有什么區(qū)別？答: 勞動關(guān)系是勞動者與用人單位之間為實現(xiàn)勞動過程而發(fā)生的勞動力與生產(chǎn)資料相結(jié)合的社會關(guān)系。勞務(wù)關(guān)系是當(dāng)事人之間因提供勞務(wù)關(guān)系而發(fā)生的民事關(guān)系。勞動關(guān)系是僅與勞動過程相聯(lián)系的，表現(xiàn)為勞動者向用人單位提供勞動力的使用權(quán)。勞動關(guān)系中，勞動者與用人單位之間的地位是不平等的，勞動力的支配權(quán)掌握在用人單位手中，雙方是管理與被管理的隸屬關(guān)系，因此，勞動關(guān)系中風(fēng)險責(zé)任由用人單位承擔(dān)，勞動者的勞動報酬特定化為持續(xù)的定期的工資支付。與勞動關(guān)系相比，勞務(wù)關(guān)系中當(dāng)事人處于平等的地位，雙方當(dāng)事人之間不存在管理與被管理的關(guān)系。在這種關(guān)系中一方當(dāng)事人向另一

2、方交付約定的勞動成果而非勞動行為，另一方按照合同約定一次性支付對價?；谏鲜龅膮^(qū)別，勞動關(guān)系受勞動法調(diào)整，遵循“保護勞動者原則”，而勞務(wù)關(guān)系受民法調(diào)整，遵循“平等自愿，等價有償原則”。 承包關(guān)系在法律上沒有確切的定義，在企業(yè)范圍內(nèi)的承包關(guān)系作為一種責(zé)任制形式，并不是一種獨立的社會關(guān)系，可以從屬于勞動關(guān)系，也可以從屬于民事關(guān)系。從屬于勞動關(guān)系的承包關(guān)系，由勞動合同規(guī)定工資報酬、集體福利、工作時間以及勞動紀律等內(nèi)容。承包合同則只對勞動合同未規(guī)定的定額指標(biāo)、獎金分配等內(nèi)容進行規(guī)定。這種承包關(guān)系并未改變勞動關(guān)系的特性，只是將定額管理與物質(zhì)獎勵制度結(jié)合運用，以完成定額程度作為計獎的依據(jù)，這種承包關(guān)系人應(yīng)

3、有勞動法進行調(diào)整。從屬于民事關(guān)系的承包關(guān)系，勞動關(guān)系已經(jīng)虛化，工資關(guān)系成為檔案關(guān)系，勞動者被賦予經(jīng)營者的資格。勞動關(guān)系時機已經(jīng)轉(zhuǎn)化為勞務(wù)關(guān)系，成為民事關(guān)系，應(yīng)當(dāng)由民法調(diào)整。因此承包關(guān)系中的承包者具有兩種身份，既是經(jīng)營者又是勞動者，這種主體以不同身份實行的不同的行為應(yīng)分別歸入勞動法和民法去調(diào)整。到底是承包關(guān)系還是勞動關(guān)系 到底是承包關(guān)系還是勞動關(guān)系？2004年8月剛剛大學(xué)畢業(yè)的小楊跟其他同學(xué)一樣，面臨巨大的就業(yè)壓力，幾經(jīng)周折他應(yīng)聘到一家陜西藥業(yè)公司的上海辦事處工作，該辦事處的負責(zé)人是劉經(jīng)理。雙方并沒有簽訂書面的勞動合同，口頭約定工資為2000元，并且有每月有銷售收入1的提成獎金，該部分工資和獎金

4、是以現(xiàn)金的形式直接由劉經(jīng)理發(fā)放給小楊的，2006年10月小楊在下班時發(fā)生交通事故，造成右手前臂骨折，雖然經(jīng)過妥善治療但是仍然留下了比較嚴重的后遺癥。病情穩(wěn)定后小楊找到陜西的藥業(yè)公司要求單位辦理工傷認定手續(xù)，但是藥業(yè)公司人力資源中心的負責(zé)人告訴小楊，公司銷售部與上海辦事處的劉經(jīng)理有書面承包合同，公司與劉經(jīng)理屬于合作關(guān)系，財務(wù)也都是獨立核算的，招聘和解雇員工的事情公司也不干涉，全部都是由劉經(jīng)理決定的，因此公司與小楊之間不存在勞動關(guān)系，所以公司不會為小楊辦理工傷認定。在得到這樣的回復(fù)后，小楊找到了上海辦事處的劉經(jīng)理，劉經(jīng)理說他與小楊之間僅僅存在私人雇傭行為，雙方建立的是勞務(wù)關(guān)系，也不屬于勞動關(guān)系，因

5、此下班途中發(fā)生的機動車交通事故也不能認定工傷，同時自己在該起事故中并沒有過錯，所以也不愿意承擔(dān)責(zé)任。但是小楊認為上海辦事處在招聘時寫明是陜西某藥業(yè)公司的上海辦事處，宣傳資料、提成政策由總公司統(tǒng)一制定，銷售合同都是以藥業(yè)公司的名義對外簽訂的，同時在兩年多的工作中藥業(yè)公司和劉經(jīng)理也沒有說過他們之間是承包關(guān)系。多次協(xié)商未果，無奈之下小楊自己直接到勞動局申請工傷認定，經(jīng)過勞動局的調(diào)查核實，最終認定小楊在下班途中發(fā)生的機動車交通事故屬于工傷，陜西某藥業(yè)公司應(yīng)該對此承擔(dān)支付工傷保險待遇的責(zé)任。上海君拓律師事務(wù)所焦春偉律師評析：本案工傷的認定過程實際上就是一個判斷是否具有勞動關(guān)系的過程。最初一看覺得藥業(yè)公司

6、和劉經(jīng)理說得都有道理，既然是承包關(guān)系那么就應(yīng)該適用合同法，而不應(yīng)該適用勞動法，那也就不存在工傷了。實際上并非如此，承包合同的形式并不能改變勞動關(guān)系的實質(zhì)。勞動法上的勞動關(guān)系，是指用人單位向勞動者給付勞動報酬，而由勞動者提供職業(yè)性勞動所形成的法律關(guān)系。如何確定勞動關(guān)系是否形成，勞動部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知第二條規(guī)定“用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證：(一)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄；(二)用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；(三)勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招

7、用記錄；(四)考勤記錄；(五)其他勞動者的證言等”。同時上海市高級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的解答第八條也規(guī)定：“用人單位與勞動者(不論是否具有本市戶籍)雖未簽訂書面勞動合同，但具有下列情形時，可認定雙方之間形成勞動關(guān)系：用人單位向勞動者支付勞動報酬；勞動者付出勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分或勞動者實際接受用人單位的管理、約束；用人單位向勞動者發(fā)放工作證或服務(wù)證等身份證件，或填寫登記表、報名表，允許勞動者以用人單位員工名義工作或不為反對意見的?！痹摻獯鸬?十)條規(guī)定：“用人單位知道或應(yīng)當(dāng)知道其工作人員或承包人以單位的名義在外招用人員，不為反對意見；或受招用人員有充分理由相信該工作人員或

8、承包人是代表用人單位的，如果勞動者確實是為該用人單位工作的，應(yīng)當(dāng)認定受招用人員與該用人單位之間形成勞動關(guān)系。”從上面的規(guī)定可以看出，用人單位與劉經(jīng)理之間形式上看是承包關(guān)系，但是實質(zhì)上從銷售政策的制定、施行到業(yè)務(wù)宣傳都是由總公司統(tǒng)一規(guī)劃，對外簽訂的銷售合同是以總公司的名義，所謂的承包關(guān)系僅僅是一種利潤的分配方式，這樣的承包合同與合同法上的承包關(guān)系有很大不同。另外銷售是單位業(yè)務(wù)的一個組成部分；而小楊作為銷售人員，是為單位開展銷售工作的，所以不管從哪個方面講，小楊與藥業(yè)公司之間都具有勞動關(guān)系，應(yīng)該認定工傷。在此需要說明的是，實際生活中建立勞動關(guān)系的書面形式有很多種，有的稱為承包合同，有的稱為勞務(wù)合同

9、，但是不管合同名稱是什么，只要具備了上面講到的勞動關(guān)系的實質(zhì)條件就屬于勞動關(guān)系。 是承包關(guān)系還是勞動關(guān)系 現(xiàn)實生活中，有些用人單位利用承包的形式與他人簽訂承包合同，將工作任務(wù)交給他人來做，一旦他人在工作過程中發(fā)生人身傷害事故，用人單位便以受害人不是單位職工，而是承包合同關(guān)系為由，推卸工傷賠償責(zé)任。 2004年5月10日，唐山某食品加工廠因擴大生產(chǎn)規(guī)模，增擴兩個生產(chǎn)車間，添置一套國內(nèi)先進設(shè)備，并雇用30多人為其工作。但是卻和30多人簽訂了承包合同，約定：將兩個車間承包給他們，凡生產(chǎn)過程中發(fā)生任何生產(chǎn)事故和人身損害事故，均自行承擔(dān)責(zé)任，與廠方無關(guān)；但必須遵守廠內(nèi)規(guī)章制度，接受廠方人員管理和工作安排

10、，凡因過失造成設(shè)備損壞的，要按實際損失賠償，同時對作息時間也做出規(guī)定。 2005年11月其中之一的受雇者李某在操作設(shè)備時，中指、食指、小拇指被絞斷，發(fā)生嚴重的傷害事故。事故發(fā)生后，廠方以雙方存在承包合同，責(zé)任自負為由，不承擔(dān)任何賠償責(zé)任。李某不得已向勞動工傷認定中心申訴，要求廠方按工傷待遇予以賠償。工傷認定中心告知李某先進行勞動關(guān)系仲裁確認，然后再進行工傷認定。李某隨即向單位所在地勞動仲裁委員會提出勞動關(guān)系確認申訴，被依法確認為李某與廠方存在勞動關(guān)系。廠方不服，起訴至人民法院。經(jīng)審理，法院作出雙方不是承包合同關(guān)系，而是勞動關(guān)系的判決。 唐山勞動與交通律師網(wǎng)張愛成律師評點：在法律上，承包合同的風(fēng)

11、險自付，而勞動合同的風(fēng)險由廠方來付，這個風(fēng)險指的是工傷風(fēng)險。 那么究竟承包關(guān)系與勞動關(guān)系有何本質(zhì)區(qū)別？ 鑒別的方法有兩點，第一，作為承包合同，它是交付工作成果，把成品或者半成品交給你，而勞動合同是提供勞務(wù)，它不存在交一個成品或者半成品。第二，承包合同用的是自己的生產(chǎn)工具，由自己來管理，以自己的技術(shù)來完成一定的工作，而勞動合同呢，工人用的是生產(chǎn)廠家的工具，接受的是生產(chǎn)廠家的管理，接受的是生產(chǎn)廠家的指令，以及由生產(chǎn)廠家來指導(dǎo)技術(shù)，這就是兩個法律關(guān)系的根本區(qū)別點。 本案中，雖然李某與廠方簽訂的名為承包合同，但據(jù)合同內(nèi)容可以發(fā)現(xiàn)，李某不能對工作自主決定，必須接受廠方約束和管理，該合同不是一般意義的民事

12、合同，實際上是勞動合同，是廠方以承包合同為名，行推脫勞動事故責(zé)任之實，規(guī)避法律的行為，不能得到法律的支持。分析兩者的本質(zhì)區(qū)別，有助于我們來維護自己的權(quán)力。因此法院判決是正確的。是承包關(guān)系還是勞動關(guān)系 七位廚師索要加班費經(jīng)濟補償金的背后 時下，在我國勞動用工中，企業(yè)將部分用工發(fā)包給其他單位或個人來完成，自己不再直接招工的現(xiàn)象普遍存在。那么，將部分用工承包出去，職工與發(fā)包企業(yè)之間是承包關(guān)系，還是勞動關(guān)系？二者如何區(qū)別？本案的判決和專家釋法為我們提供了答案。編輯手記 為了節(jié)約用工成本，時下一些企業(yè)采取承包措施，將企業(yè)的部分用工發(fā)包給其他單位或個人來完成，自己不再直接招工。 然而，將部分用工承包出去，

13、職工與企業(yè)之間是承包關(guān)系，還是勞動關(guān)系？二者關(guān)系又如何區(qū)別？ 日前，江蘇省南京市法院審理了一起7名“包廚”廚師訴發(fā)包企業(yè)，要求法院確認雙方的勞動關(guān)系、索要加班費、經(jīng)濟補償金的案件。 5月中，該案通過勞動仲裁、法院一審后，終審法院作出判決：認定雙方存在事實勞動關(guān)系，企業(yè)賠償職工各種費用38萬余元。 廚師承包 2002年6月，南京中山東路一家三星涉外商務(wù)旅游飯店，為了控制用人成本支出，決定將餐飲部外包出去。 2002年7月22日，廚師許存林與酒店簽訂了包廚協(xié)議，期限一年。協(xié)議約定，酒店聘請許存林全權(quán)負責(zé)廚房的正常運作及日常事務(wù)，承包總月薪3.2萬元，許存林必須遵守酒店的規(guī)章制度等。 協(xié)議簽訂后，又

14、有6名廚師先后被招進酒店，因酒店廚師3.2萬元工資總額不變，許存林每個月大概能拿到1.5萬元，其余為另6位廚師的工資。 一年后，酒店與許存林簽訂的包廚協(xié)議期滿，雙方?jīng)]再續(xù)簽協(xié)議，許存林仍從事主廚工作，月薪也未發(fā)生變化。期間，許存林也找到酒店，希望雙方能夠簽訂勞動合同，而酒店認為雙方是一種承包關(guān)系，沒必要簽勞動合同。 2007年11月9日，酒店以許存林任廚師長期間管理不善為由，停止了他和另外6名廚師的工作。 許存林代表廚師與酒店交涉，數(shù)天后酒店通知他們7人到酒店上班，并準(zhǔn)備簽訂勞動合同，但合同中對他們7人的工作內(nèi)容、勞動報酬沒有明確，于是7人拒絕在合同上簽字。 2007年12月30日，酒店以雙方

15、未能按新崗位簽訂勞動合同事宜達成一致為由，決定解除雙方簽訂的包廚協(xié)議。 之后，許存林和6名廚師，向南京市勞動爭議仲裁委員會提出仲裁申請，認為雙方存在事實勞動關(guān)系，酒店在職工無過錯的情況下解除勞動關(guān)系，應(yīng)支付其在酒店工作期間的加班費、賠償金、經(jīng)濟補償金等。 南京市勞動爭議仲裁委員會在經(jīng)過開庭審理后，裁定酒店支付許存林等7人一年的加班工資。許存林等人提出的經(jīng)濟補償金等賠償請求，勞動仲裁沒有支持。 索賠50萬元 2008年9月，許存林等人不服仲裁裁決，將酒店訴至南京市白下區(qū)法院，要求酒店支付無故解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟補償金、加班工資、補辦社會保險等共計50余萬元。 庭審中被告酒店認為，原告為酒店包廚廚師

16、，與酒店是承包關(guān)系，根本不存在勞動關(guān)系?，F(xiàn)承包到期，雙方解除包廚協(xié)議是酒店正常的經(jīng)營行為。既然雙方不存在勞動關(guān)系，那么由勞動關(guān)系引發(fā)的各種賠償、補償便無從談起。 原告主張，雙方名義上是承包協(xié)議，實際上是勞動關(guān)系。包廚協(xié)議只是對菜肴質(zhì)量作了簡單約定，自己和其他廚師都嚴格遵守酒店制定的各項勞動規(guī)章制度，接受酒店的勞動管理。 酒店辯稱，許存林等7人不能繼續(xù)在酒店工作，是由于酒店實行人事制度改革，雙方之間雖然存在事實勞動關(guān)系，但原告待崗后，酒店又通知他們簽訂勞動合同，而對方卻放棄權(quán)利，不愿簽訂，其責(zé)任不在被告。 經(jīng)濟補償金是2008年1月1日實施的勞動合同法作出的規(guī)定，依照勞動合同法第九十七條規(guī)定，只

17、有在該法施行之日存續(xù)的勞動合同在該法施行后解除或者終止，用人單位才支付經(jīng)濟補償金。而原告的合同是在勞動合同法實施前的2007年12月30日解除的，被告不應(yīng)該賠償。 原告認為，勞動合同法第九十七條同時規(guī)定：“本法施行前按照當(dāng)時有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，按照?dāng)時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！?同時原告主張，自己和其他廚師依照酒店要求，每周工作六天，每天早上9點鐘上班，晚上8點半下班，平均每天加班2個小時，每周加班時間至少達10個小時，而被告卻一直未支付加班工資。 判決酒店賠償38萬元 2009年初，一審法院對此案作出了判決：7原告與被告之間事實勞動關(guān)系存在，按照江蘇省勞動合同條例規(guī)定，被告酒

18、店因未提前30天以書面形式通知終止事實勞動關(guān)系，需賠償每位原告一個月工資；依照江蘇省勞動合同條例第三十八條的規(guī)定，有關(guān)用人單位終止勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照勞動者在本單位的工作年限，每滿一年發(fā)給勞動者相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟補償金的規(guī)定，原告在酒店每工作一年，被告賠償一個月（工資）的經(jīng)濟補償金；依照勞動法第四十四條規(guī)定，用人單位安排勞動者延長工作時間的，應(yīng)當(dāng)支付不低于工資150的工資報酬，現(xiàn)在原告訴稱每周加班10小時，被告須按規(guī)定支付。 判決7原告獲賠38.45萬元，被告酒店為7原告補辦2004年2月以來的社會保險登記手續(xù)，補繳社會保險費。 一審判決后，被告不服，向南京市中級法院提起上訴。 2009年

19、5月上旬，南京市中級法院作出終審判決，維持一審判決。 專家說法 目前許多單位改革用工制度，如將食堂、門衛(wèi)、檔案管理，甚至衛(wèi)生保潔等用工多采用承包的形式，企業(yè)不直接與承攬這些工作的工人產(chǎn)生勞動關(guān)系。結(jié)合此案，酒店將廚房發(fā)包給他人，發(fā)包人與實際操作的廚師之間并不直接產(chǎn)生勞動關(guān)系或者雇傭關(guān)系，而法院為什么還是認定酒店與廚師之間存在勞動關(guān)系呢？ 審理此案的法官接受采訪時說，雖然酒店與許存林簽訂了廚房承包協(xié)議，協(xié)議約定了工作內(nèi)容、工作報酬、考核指標(biāo)、管理要求等內(nèi)容，但從約定的內(nèi)容看，酒店制定的各項勞動規(guī)章制度適用于許存林等7名廚師，7廚師接受酒店的勞動管理，從事酒店安排有報酬的勞動，其提供的勞動是酒店業(yè)

20、務(wù)的組成部分，應(yīng)認定酒店與其之間存在用工行為，勞動關(guān)系依法成立。雙方簽訂的承包協(xié)議期滿后，包括許存林在內(nèi)的7廚師在長達5年的時間內(nèi)，酒店沒有與其簽訂新的合同，7名廚師仍在酒店工作，用工行為仍然繼續(xù)，應(yīng)視為酒店與其存在事實勞動關(guān)系。 南京大學(xué)有關(guān)勞動法學(xué)專家認為，酒店雖然與許存林簽訂了包廚協(xié)議，但協(xié)議的關(guān)鍵是明確規(guī)定許存林必須遵守酒店的規(guī)章制度，這將視為酒店對許存林等7廚師有管理權(quán)，其工作性質(zhì)是從事的酒店安排的有報酬勞動，而且提供的勞動是酒店業(yè)務(wù)的組成部分。所以，法院認定原告與被告之間存有勞動關(guān)系是正確的。 本案中，酒店將廚房外包，最后法院還是認定雙方存在勞動關(guān)系。那么，以承包形式用工的法律定義

21、應(yīng)是什么？ 專家認為，首先，要在協(xié)議中明確承攬或承包人按照“定做”的要求完成工作，交付工作成果，發(fā)包人或定做人給付報酬，雙方在地位上是對等的不具有管理與被管理的隸屬關(guān)系。如果用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于承攬者或者承包者，他們接受用人單位的勞動管理，結(jié)果便如同本案，即使雙方不簽勞動合同，法院也會認定存有事實勞動關(guān)系。 有些發(fā)包企業(yè)為了保證外包項目的質(zhì)量，往往會與承包企業(yè)一起共同管理承包企業(yè)輸出的工作人員。然而一旦出了工傷等事故，發(fā)包企業(yè)和承包企業(yè)往往會相互扯皮。為此，上海等一些地方法院明確規(guī)定，用人單位與輸入單位就對勞動者共同承擔(dān)的義務(wù)達成協(xié)議并征得勞動者同意的，用人單位和輸入單位應(yīng)

22、當(dāng)共同對勞動者承擔(dān)勞動法規(guī)定的各項義務(wù)。 除此之外，發(fā)包企業(yè)最主要的一點就是要查看服務(wù)商或承攬人是否有從事發(fā)包企業(yè)所發(fā)包的項目資質(zhì)，沒有資質(zhì)，出了問題還是由發(fā)包商承擔(dān)。長期以來，無資質(zhì)人員承攬工程并不少見，雖然無資質(zhì)人員承包工程價格低廉，一旦出現(xiàn)嚴重事故，他們對高數(shù)額的賠償無法承擔(dān)時，便逃之夭夭，不少農(nóng)民工為賠償、討要工資報酬吃盡了苦頭。 由于傳統(tǒng)上認為直接施工的農(nóng)民工與發(fā)包企業(yè)沒有勞動關(guān)系，農(nóng)民工無權(quán)直接向發(fā)包人討要報酬，容易使大量農(nóng)民工的報酬無法落實，嚴重影響社會穩(wěn)定。針對這一現(xiàn)象，勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知第4條規(guī)定：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營

23、權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。”2009年06月01日中工網(wǎng) 這是勞動關(guān)系還是承包關(guān)系？以案說法案例2007年6月16日，某建工公司與某鎮(zhèn)政府簽訂合同，約定由建工公司第三分公司承包該鎮(zhèn)某工程，后第三分公司又將部分工程分包給陳某，雙方還簽訂了一份內(nèi)部施工責(zé)任承包協(xié)議，約定由陳某組織所需機械設(shè)備、周轉(zhuǎn)材料及工具完成工程項目。2008年5月29日，陳某與第三分公司進行了相關(guān)款項的結(jié)算，向建工公司及第三分公司作出書面承諾，稱工程項目由其責(zé)任承包，帳目已結(jié)清。2009年5月5日，陳某向某市勞動爭議仲裁委員會提出申訴，要求第三分公司支付其勞動報酬、并辦理相關(guān)社會保險。勞動爭議仲裁委員會作出不予受理案件通知書后，陳某