商法--課堂筆記

1、商法筆記三、本課程重要內(nèi)容解析專題一公司法（一）公司債券概覽1、種類 記名公司債券、無記名公司債券； 有擔保公司債券、無擔保公司債券； 可轉(zhuǎn)換公司債券、非轉(zhuǎn)換公司債券。2、發(fā)行條件股份的凈資產(chǎn)額不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣6000萬元; 公司有已經(jīng)發(fā)行而未歸還的債券的，其累計總額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%; 公司最近3年平均每年的可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；籌集的資金投向應符合國家產(chǎn)業(yè)政策，發(fā)行公司債券募集的資金，必須用于審批機關批準的用途，不得用于彌豐脂損和非生產(chǎn)性支出； 擬發(fā)行的公司的債券，其利率不得超過國務院規(guī)定的利率水平； 國務院可以在以上條件

2、之外，對公司債券的發(fā)行規(guī)定其他的條件。3、發(fā)行程序股份、有限責任公司發(fā)行公司債券，應當由董事會制訂方案，股東會作出決議。國有獨資公司發(fā)行公司債券，應由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門作出決定。股東會或者國家授權(quán)機構(gòu)作出發(fā)行公司債券的決議或決定后，公司應當向國務院證券管理部門申請批準。申請批準時，應提交公司證明、公司章程、公司債券募集方法、資產(chǎn)評估報告和驗資報告。發(fā)行公司債券的申請經(jīng)批準后，應當公告公司債券募集方法。該方法應當載明以下主要事項：a.公司名稱；b:債券總額和債券的票面金額；c.債券的利率；d.還本付息的期限和方式;e.債券發(fā)行的起止日期止公司凈資產(chǎn)額；s.已發(fā)行的尚未到期的公司

3、債券總額；h.公司債券的承銷機構(gòu)。 公司債券的發(fā)行方法，可分為直接發(fā)行和間接發(fā)行兩種。直接發(fā)行就是由公司自己向公眾券集和接受應方。間接發(fā)行就是公司委托他人向公眾募集和接受應方。4、轉(zhuǎn)讓 公司債券轉(zhuǎn)讓。應當在依法設立的證券交易所進行。轉(zhuǎn)讓價格由轉(zhuǎn)讓人約定。記名債券的轉(zhuǎn)讓，由債券持有人以背書方式或其他法定方式交付與受讓人，并由公司將受讓人的（名稱）和住所記載于公司債券存根簿后，始發(fā)生效力。無記名債券，由債券持有人在依法設立的證券交易所將該債券交付給受讓人后，即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。（二）有限責任公司1、有限責任公司資本變動的程序（1）增加注冊資本的程序股東決議。公司增資，應當由董事會（執(zhí)行董事）制訂增加

4、注冊資本的方案，提交股東會議決。增資方案經(jīng)代表三分之二以上有表決權(quán)的股東通過后，由股東會作出增資和修改公司章程的決議。繳納出資。新增出資的繳納，應當執(zhí)行公司法第24、25條關于注冊資本和繳納出資的規(guī)定。出資繳納完畢后，必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。申請變更登記。公司應當自新增出資繳足之日起30日內(nèi)向登記機關申請變更注冊資本的登記，申請時應當提交變更登記申請書、公司增資決議、驗資證b芹，以及修改后的公司章程或者公司章程修正案。如為股份，還應提交國務院授權(quán)部門或者省級政府批準文件；以募集方式增資的，還應提交國務院證券管理部門的批準文件。如因增資而吸收新股東加入，還應當同時申請變更股東的登記。

5、申請時應當提交新股東的法人資格證明或者自然人身份證明。（2）減少注冊資本的程序股東決議。公司減資，應當由董事會（執(zhí)行董事）制訂減資方案，提交股東會議決。公司減資后的注冊資本，不得低于法定的最低限額。減資方案經(jīng)代表三分之二以上有表決權(quán)的股東通過后，由股東會作出減資和修改公司章程的決議。編制財務文件，董事會在制訂減資方案的同時，必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單，供股東會、債權(quán)人和主管機關隨時查閱。通知和公告。公司應當自作出減資決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務或者提供相應的擔保

6、。 申請變更登記。公司應當自減資決議作出之日起90日后向公司登記機關申請變更注冊資本的登記。申請時應當提交變更登記申請書、公司減資決議、驗資證明、公司在報紙上登載公司減資公告至少三次、有關證明公司債務清償或者債務擔保情況的說明，以及修改后的公司章程或者公司章程修正案。(三) 國有獨資公司1、投資者主體的單一性和法定性。即它的投資者只有一個，而且只能是法律規(guī)定的國家授權(quán)機構(gòu)。這是國有獨資公司與一般的有限責任公司相區(qū)別之處；2、投資者責任的有限性。即它的投資者對公司債務承擔有限責任。這是國有獨資公司與一般的獨資企業(yè)相區(qū)別之處3、國務院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司，必須采用國有獨資

7、公司的形式。4、國有獨資公司不設股東會和監(jiān)事會。其投資者權(quán)利由國家授權(quán)機構(gòu)行使；5、國有獨資公司設董事會。董事會每屆任期3年。董事會成員為3至9人，由國家授權(quán)機構(gòu)委派或者更換。6、國有獨資公司是一種特殊的有限責任公司。因此，國有獨資公司的法律適用，在公司法及其他法律、行政法規(guī)有特殊規(guī)定時，適用其特殊規(guī)定；無特殊規(guī)定時，適用有限責任公司的規(guī)定或者對所有公司的共同規(guī)定。(六) 股份的設立程序1、發(fā)起設立(1) 發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份；(2) 發(fā)起人繳清股款，必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資并出具證明；(3) 召開創(chuàng)立大會，選舉董事會和監(jiān)事會；(4) 申請設立登記。2、募集設立(1) 發(fā)起人認購股份

8、不得少于公司股份總數(shù)的35%;(2) 制作招股說明書；(3) 簽訂承銷協(xié)議和代收股款協(xié)議；(4) 向國務院證券管理部門遞交募股申請；(5) 公開募股；(6) 召開創(chuàng)立大會；(7) 申請設立登記。另外請注意：無論是發(fā)起設立，還是募集設立，都必須經(jīng)過國務院授權(quán)的部門或地方人民政府批準。(七) 股份的股份轉(zhuǎn)讓的特別規(guī)定1、發(fā)起人持有本公司股份的，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理所持有的股份，必須向公司申報，并禁止在任職期間轉(zhuǎn)讓；2、股東轉(zhuǎn)讓股份，必須在依法設立的證券交易所進行；3、記名股票的轉(zhuǎn)讓，由公司將受讓人的或者名稱及住所記載于公司股東名冊。記名股票轉(zhuǎn)讓后未記載于公司股東名冊

9、的，不得以其轉(zhuǎn)讓對抗公司；4、在股東大會召開前30日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準日前5日內(nèi)，不得進行以股票轉(zhuǎn)讓為原因的股東名冊變更登記；5、無記名股份的轉(zhuǎn)讓，采用交付生效，只要股東在依法設立的證券交易場所將股票交付給受讓人，即發(fā)生轉(zhuǎn)讓效力；6、原則上，公司不能收購自己的股票。作為例外，允許公司在為減少資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并的情況下收購本公司股票，但是，公司在收購以后，必須于10日內(nèi)注銷所購的股票，并依法辦理變更登記并予以公告；7、公司不得接受公司的股票作為抵押權(quán)的標的；8、記名股票的股東權(quán)利并不完全依附于股票，故因意外事故失去股票的股東，可獲得公司法上的補救。(八)

10、上市公司1、條件(1) 股票經(jīng)國務院證券管理部門批準已向社會公開發(fā)行；(2) 公司股本總額不少于人民幣5000萬元；(3) 開業(yè)時間在3年以上，最近3年連續(xù)盈利；持有股票面值達人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人，向社會公開發(fā)行的股份到達公司股份總數(shù)25/上;公司股本超過人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15/上;(4) 公司在最近3年內(nèi)無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載；(5) 國務院規(guī)定的其他條件。2、股票上市程序報請國務院或者國務院授權(quán)證券管理部門批準。申請時提交的文件，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定；經(jīng)批準后，被批準的上市公司必須公告股票上市報告，并將其申請文件存放在

11、指定地點供公眾查閱；(1) 向證券交易所提出申請，經(jīng)批準后，發(fā)出上市公告；(2) 依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定。將被批準的上市股份投入合法證券交易場所進行交易。3、暫停上市情形(1) 公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化，不再具備上市條件；(2) 公司不按規(guī)定公開其財務狀況，或者對財務會計報告作虛假記載；(3) 公司有重大違法行為；(4) 公司最近3年連續(xù)虧損4、終止上市情形(1) 有上述暫停上市事由第2項或者第3項，經(jīng)查實后果嚴重的；(2) 有上述暫停上市事由第1項或者第4項，在限期內(nèi)未能消除，不具備上市條件的；(3) 公司決議解散的；(4) 被行政主管部門依法責令關閉的；(5) 被宣告破產(chǎn)的。

12、股東會與股東大會表決程序股東會股東大會一般事項表決由公司章程規(guī)定經(jīng)出席會議的股東半數(shù)以上通過，方可作出決議特殊事項內(nèi)容表決公司增加或減少注冊資本；公司合并、分立、解散；變更公司的形式；修改公司章程。 經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過公司合并、分立、解散；修改公司章程。必須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(十)有限責任公司與股份出資規(guī)定有限責任公司股份注冊資本在公司登記機關登記的全體股東實繳的出資額在公司登記機關登記的實收股本總額注冊資本最低限額1)因行業(yè)不同規(guī)定為10萬至50萬元；(2) 特定行業(yè)需高于上述所定限額，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。(1) 人民幣1000萬元；(2)

13、 需高于上述所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。出資人發(fā)起人條件(1) 由兩個以上50個以下股東共同出資設立；(2) 國家可獨資設立國有獨資公司。(1) 5人以上發(fā)起人，其中需要有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所；(2) 國有企業(yè)改建為股份的，發(fā)起人可少于5人，但應采取募集設立方式。出資形式(1) 股東可用貨幣出資，實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術、土地使用權(quán)也可作價出資(2) 工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術作價出資的金額不得超過注冊資本的20%;(3) 國家對采用高新技術成果有特別規(guī)定的除外。(1) 發(fā)起人可用貨幣出資，實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術、土地使用權(quán)也可作價出資，并折合為股份；(2) 發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)

14、權(quán)、非專利技術作價出資的金額不得超過注冊資本的20%出資憑證出資證明書股票抽回出資股東在公司登記后，不得抽回投。發(fā)起人、認股人繳納入股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設立公司的情形外，不得抽回其股本。專題二合伙企業(yè)法(一) 合伙企業(yè)特征 合伙企業(yè)的成立以訂立合伙協(xié)議為法律基礎； 合伙企業(yè)的內(nèi)部關系屬于合伙關系； 合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。(二) 合伙企業(yè)的設立條件與程序設立合伙企業(yè)，需具備以下條件：(1) 有兩個以上合伙人，且均為承擔無限責任者；(2) 有書面合伙協(xié)議；(3) 有各合伙人實際繳付的出資；(4) 有合伙企業(yè)的名稱

15、；(5) 有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。法律、法規(guī)規(guī)定禁止從事營利性活動的人，不得成為合伙企業(yè)的合伙人，如國家公務員、機關、學校、醫(yī)院、部隊等。合伙企業(yè)的名稱中不得使用“有限”或者“有限責任”的字樣。(三) 合伙企業(yè)的債務清償合伙企業(yè)的債務首先應以合伙企業(yè)的財產(chǎn)清償，不足部分由各合伙人按合伙協(xié)議約定的比例清償，未約定比例的由合伙人平均清償。合伙人對外承擔無限連帶清償責任，即合伙人在合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償責任，任一合伙人有義務向債權(quán)人承擔全部清償責任。合伙人所清償數(shù)額超過其應當承擔的數(shù)額時，有權(quán)向其他合伙人迫償。(四) 入伙與退伙(1) 入伙。吸收新的合伙人須經(jīng)全體合伙人的同意，并與新合伙人

16、訂立書面入伙協(xié)議。新合伙人對其入伙前合伙企業(yè)的債務也需承擔連帶責任。(2) 退伙。退伙依其發(fā)生原因可分為三類：一是自愿退伙；二是當然退伙；三是除名退伙。(五) 合伙企業(yè)的解散事由(1) 合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿，合伙人不愿繼續(xù)經(jīng)營；(2) 合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；(3) 全體合伙人決定解散；(4) 合伙企業(yè)已不具備法定人數(shù)；(5) 合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；(6) 被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；(7) 出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因。專題三個人獨資企業(yè)法(一) 個人獨資企業(yè)的投資人(1) (1)個人獨資企業(yè)的投資人應是自然人；(2) 個人獨資企業(yè)的投資人只能是一個

17、自然人；(3) 個人獨資企業(yè)的投資人必須是以私人財產(chǎn)投資的自然人個人獨資企業(yè)投資人的資格：法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得作為投資人申請設立個人獨資企業(yè)(第16條);(4) 個人獨資企業(yè)投資人對企業(yè)債務承擔無限責任；個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)是個人獨資企業(yè)投資人投資及其孳息形成的，投資人對其享有所，其有關權(quán)利可以依法進行轉(zhuǎn)讓或繼承(第17條)。(二) 個人獨資企業(yè)的事務管理(1) 個人獨資企業(yè)投資人自行管理。(2) 委托管理委托管理，須由個人獨資企業(yè)投資人與受托人簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予利范圍。(3) 聘用他人管理個人獨資企業(yè)(三) 受托人或者被聘用人在管理個人獨資企業(yè)中的義務

18、投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務的人員不得有以下行為：(1) 利用職務上的便利，索取或者收受賄賂；(2) 利用職務或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)；(3) 挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人；(4) 擅自將企業(yè)資金以個人名義或者以他人名義開立賬戶儲存；(5) 擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔保；(6) 未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務；(7) 未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進行交易；(8) 未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用；(9) 泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；(10) 法律、行政法規(guī)禁止的其他行為(第20條)。投資人委托或者聘用的人員違反上述規(guī)定，侵犯個人獨資企

19、業(yè)財產(chǎn)權(quán)益的，責令退還侵占財產(chǎn)；給企業(yè)造成損失的，依法承擔賠償責任；有違法所得的，沒收違法所得；構(gòu)成犯罪的，依法承擔刑事責任。(四) 個人獨資企業(yè)的解散引起個人獨資解散的原因很多，但大致可以分為三類：(1) 任意解散(2) 強制解散(3) 法定解散專題四外商企業(yè)法(一) 中外合資經(jīng)營企業(yè)1、設立條件采用先進技術服務和科學管理方法，能增加產(chǎn)品品種，提高產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)量，節(jié)約能源和材料; 有利于技術改造，能做到投資少、見效快、收益大； 能擴大產(chǎn)品出口，增加外匯收入； 能培訓技術人員和經(jīng)營管理人員。2、出資期限合營合同中規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應當從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；合營合同中規(guī)定分

20、期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15%并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。合營各方未能在合營合同規(guī)定的上述期限內(nèi)繳付出資的，視同合營企業(yè)自動解散，合營企業(yè)批準證書自動失效。3、出資比例外國合營者出資比例不少于25%可以增加但不能減少注冊資本。4、組織形式是有限責任公司。5、合營期限約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應在距合營期滿6個月前向?qū)徟鷻C關提出申請。審批機關應自接到申請之日起1個月內(nèi)決定批準或不批準。6、解散事由 合營期限屆滿； 企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營； 合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營； 合

21、營企業(yè)因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營； 合營企業(yè)未到達其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途； 合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。(二) 中外合作經(jīng)營企業(yè)1、設立條件(1) 產(chǎn)品出口企業(yè)；(2) 先進技術企業(yè)。2、出資比例依法取得法人資格的中外合作企業(yè)，外方合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%不具備法人資格的中外合作企業(yè)，對合作各方合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由對外經(jīng)濟貿(mào)易合作部確定。3、注冊資本合作企業(yè)注冊資本在合作期限內(nèi)不得減少。但是，因投資總額和生產(chǎn)規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審查批準機關批準。4、組織形式法人型企業(yè)或合伙型企業(yè)。5、管理形式(1) 董事會制；(2) 聯(lián)合管理制；(3) 委托管理制。6、合作期限中外合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商并在合作企業(yè)合同中規(guī)