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文檔簡介
1、一、 國際私法概述1、 國際私法的含義:國際私法是以間接調(diào)整方法和直接調(diào)整方法相結(jié)合來調(diào)整國際民商事關(guān)系的法律規(guī)范的總和。P52、 簡述涉外民事關(guān)系法律沖突的含義及其產(chǎn)生原因P77含義:國際民商事法律沖突,是指對于同一涉外民商事關(guān)系,因涉及各國(法域)民商事法律規(guī)定不同且都可能對它適用而產(chǎn)生的法律適用上的抵觸現(xiàn)象。產(chǎn)生原因: 各國民商事法律對于同一問題所做出的具體規(guī)定不同。各國之間存在正常的民商事交往,出現(xiàn)大量國際民商事關(guān)系。各國承認外國人在內(nèi)國平等的民事法律地位。各國在一定條件下承認外國民商事法律在內(nèi)國的域外效力。3、 簡述國際私法調(diào)整對象及方法P2調(diào)整對象:國際民商事關(guān)系調(diào)整方法:間接調(diào)整
2、方法,是指在有關(guān)的國內(nèi)法或國際法中之規(guī)定某類國際民商事關(guān)系受何種法律調(diào)整或支配,而不直接規(guī)定當事人之間具體的實體權(quán)利義務內(nèi)容的一種調(diào)整方法。直接調(diào)整方法,是指直接規(guī)定了國際民商事關(guān)系當事人之間具體的實體權(quán)利義務內(nèi)容的一種調(diào)整方法。4、 簡述國際私法范圍(規(guī)范組成)P6外國人民商事法律地位規(guī)范:這種規(guī)范是確定外國的自然人、法人甚至外國國家、國際組織在內(nèi)國民商事領(lǐng)域的權(quán)利義務的規(guī)范。沖突規(guī)范:又稱法律選擇規(guī)范或法律適用規(guī)范,是國際私法特有的基本規(guī)范,是指明某一國際民商事關(guān)系應適用何種法律的規(guī)范。國際統(tǒng)一實體規(guī)范:這種規(guī)范就是國際條約和國際慣例中具體規(guī)定國際民商事關(guān)系當事人的實體權(quán)利與義務的規(guī)范。國
3、際民事訴訟程序規(guī)范:是指司法機關(guān)在審理國際民商事案件時專門適用的程序規(guī)范。國際商事仲裁規(guī)范:是指對發(fā)生在國際貿(mào)易、國際運輸、國際投資、國際金融、國際保險以及其他各種國際商事交易中的爭議進行仲裁解決的規(guī)范。5、 簡述國際私法淵源特點及其主要類型P9特點:雙重性:即有國內(nèi)法淵源,又有國際法淵源。差異性:即由于各國立法這對國際私法的內(nèi)容和范圍認識不同,各國對國際私法淵源的認識也不盡一致。主要類型:國內(nèi)立法;司法判例;國際條約;國際慣例;法律學說或一般法理。二、國際私法的歷史發(fā)展1、 法國法則區(qū)別說的代表人物及其主要觀點P20杜摩蘭:人法、物法和行為法,并極力主張擴大“人法”的適用范圍。這種劃分只有在
4、不依據(jù)雙方當事人的自主意思而直接取決于法律的強制性時才有必要。他在巴黎習慣法評述一書中提出了“意思自治”原則。達讓特萊:反對契約當事人實行“意思自治”,極力推崇屬地主義。2、 法律關(guān)系本座說的代表人物及其主要觀點薩維尼:他從一種普遍主義的觀點出發(fā),認為應適用的法律只應是各該涉外民事關(guān)系依其本身性質(zhì)有“本座”所在地的法律。他不討論法律的域內(nèi)域外效力問題,而主張平等的看待內(nèi)外國法律,這樣就達到以下目的,即不管案件在什么地方提起,均能適用同一個法律,得到一致的判決。3、 簡述統(tǒng)一國際私法的國際組織(和中國有關(guān)的,大致理解)海牙國際私法會議(中國于1987年成為其成員國) 泛美會議 歐盟4、 簡述法國
5、民法典在國際私法國內(nèi)發(fā)展史中地位P26 1804年的法國民法典是早期真正產(chǎn)生重大影響的國際私法成文立法。特別是該法典第三條確定的三大原則,對后世國際私法有深遠的影響和重大意義:擴大了國際私法作用的領(lǐng)域,突出了國際私法的“國際”性;在屬人法方面,把自法則區(qū)別說以來一直在歐洲實行的住所地法改為國籍國法,從而催生了本國法主義;成文的國際私法規(guī)范的確立,標志著國際私法從此由學說法進入了制定法的階段。5、 簡述我國最早沖突規(guī)范的規(guī)定(唐律)P28公元六七世紀,唐朝法律永徽律便有了歷史上最早的沖突規(guī)范,即“諸化外人同類自相犯者,各依本俗法;異類相犯者,以法律論”。6、 簡述我國沖突規(guī)范的立法表現(xiàn)涉外民事關(guān)
6、系法律適用法、憲法、涉外經(jīng)濟合同法、繼承法、民法通則、民事訴訟法、收養(yǎng)法、海商法、仲裁法、票據(jù)法、民用航空法、合同法、涉外民事或上是案件私法文書送達問題若干規(guī)定三、國際私法的主體1、簡述對國民待遇和最惠國待遇的理解(含義、適用、例外等)P60國民待遇,又稱平等待遇,是指一國給予外國人以同本國人同等的待遇,使其與本國人享有同等的民事權(quán)利和承擔同等的民事義務。例外情況:美國多數(shù)州不準外國人當律師;我國規(guī)定禁止外國人在中國的軍事、外交、公安和機要部門任職,不準外國人同上述部門的現(xiàn)役人員結(jié)婚;不讓外國人在中國充任律師、專利代理人或商標代理人、引水員等。最惠國待遇,是指一國依照條約的規(guī)定給予另一國的待遇
7、,不低于它已經(jīng)給予或?qū)斫o予任何第三國的待遇。最惠國待遇的例外條款,主要是一些不屬于最惠國待遇的例外事項:一國給予鄰國的特權(quán)與優(yōu)惠;邊境貿(mào)易和運輸方面的特權(quán)與優(yōu)惠;有特殊的歷史、政治、經(jīng)濟關(guān)系的國家形成的特定地區(qū)的特權(quán)與優(yōu)惠;經(jīng)濟集團內(nèi)部(如歐盟)各成員國相互給予對方的特權(quán)與優(yōu)惠。2、 簡述國家及其財產(chǎn)豁免權(quán)含義及其主要內(nèi)容P54含義:在國際民事交往中,一個國家及其財產(chǎn)享有不受其他國家管轄與執(zhí)行措施的權(quán)利。 司法管轄豁免:除非一國家明示同意其他國家不得受理以該國家為被告或以該國家的財產(chǎn)為標的的訴訟。 訴訟程序豁免:一國家放棄司法管轄豁免,主動向其他國家的法院起訴或自愿在其他國家的法院應訴的情況
8、下,其他國家的法院未經(jīng)該國同意不得對該國或其財產(chǎn)采取訴訟程序上的強制措施。 強制執(zhí)行豁免:即使一國家放棄司法管轄豁免,主動向其他國家的法院起訴或自愿在其他國家的法院應訴,其他國家的法院未經(jīng)該國同意不得依其判決對該國財產(chǎn)采取強制執(zhí)行措施。4、 沖突規(guī)范和準據(jù)法1、 簡述沖突規(guī)范和準據(jù)法的含義及其特點(理解)P86、<1>沖突規(guī)范,是指由國內(nèi)法或國際條約規(guī)定的,指明某一涉外民事關(guān)系應適用何種法律的規(guī)范。特點: 沖突規(guī)范并不直接規(guī)定當事人的具體權(quán)利和義務,僅起著選擇某一實體法的作用。 沖突規(guī)范是同實體法律規(guī)范、程序法律規(guī)范相并列的一種獨特的法律規(guī)范。 沖突規(guī)范對涉外民商事法律關(guān)系的調(diào)整是
9、間接的,沒有一般法律規(guī)范調(diào)整社會關(guān)系所具有的明確性。 從沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)來看,它不同與其他法律規(guī)范。<2>準據(jù)法,是指經(jīng)沖突規(guī)范的指引用來確定國際民商事關(guān)系當事人具體權(quán)利義務關(guān)系的實體法規(guī)則。特點: 準據(jù)法必須是能夠確定當事人權(quán)利義務的實體法。準據(jù)法必須是經(jīng)沖突規(guī)范所指引的實體法。準據(jù)法不是沖突規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)的組成部分,它必須結(jié)合具體的案件事實才能確定。準據(jù)法不是籠統(tǒng)的法律制度或法律體系,而是一項項具體的“法”,即具體的實體法規(guī)范或法律文件。2、 簡述沖突規(guī)范的主要類型及各自立法例(在立法上舉個例子)P96單邊沖突規(guī)范:是直接規(guī)定適用內(nèi)國法或某一外國法的沖突規(guī)范。例:民法通則第143條
10、:“中華人民共和國公民定居國外的,他的民事行為能力可以適應定居國法律。”雙邊沖突規(guī)范:是指其洗漱并不明確規(guī)定適用內(nèi)國法還是外國法,而只規(guī)定一個可推定的系屬,再根據(jù)此系屬,結(jié)合實際情況去尋找應適用某一個國家的法律的沖突規(guī)范。例:涉外民事關(guān)系法律適用法第36條:“不動產(chǎn)物權(quán),適應不動產(chǎn)所在地法律?!敝丿B適用的沖突規(guī)范:是指其系屬中有兩個或兩個以上的連結(jié)點,它們所指引的準據(jù)法同時適用于某一國際民商事關(guān)系的沖突規(guī)范。例:選擇適用的沖突規(guī)范:是指其系屬中有兩個或兩個以上的連結(jié)點,但只選擇其中之一來調(diào)整有關(guān)的國際民商事關(guān)系的沖突規(guī)范。例:民法通則第145條:“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適應的法
11、律,法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當事人沒有選擇的,適應與合同有最密切聯(lián)系的國際的法律。”3、簡述各國沖突法立法對不同類型的沖突規(guī)范的立法選擇理由P99如果國家認為對某些國際敏敏上是關(guān)系特別需要依本國法處理,就可采用單邊沖突規(guī)范;如果國家要對某些國際民商事關(guān)系從嚴掌握,課采用重疊使用的沖突規(guī)范,而且常要求重疊適用法院地法;如果國家認為某些國際民商事關(guān)系可以從寬掌握,便可采用雙邊沖突規(guī)范或選擇適用的沖突規(guī)范。沖突規(guī)范與一國的政治、經(jīng)濟生活密切相關(guān)。4、簡述系屬公式的含義:系屬公式,就是把一些解決法律沖突的規(guī)則固定化,使其成為國際上公認的或為大多數(shù)國家所采用的處理原則,一邊解決同類性質(zhì)的法律適用規(guī)
12、范問題。5、簡述屬人法、行為地法的含義P99屬人法,是以法律關(guān)系當事人的國籍、住所或慣常居所作為連結(jié)點的系屬公式。行為地法,是指法律行為發(fā)生地所屬法域的法律。6、簡述當事人合意選擇的法律(意思自治原則)在我國立法中的運用P208涉外代理:涉外民事關(guān)系法律適用法第16條涉外物權(quán):涉外民事關(guān)系法律適用法第37條,動產(chǎn)物權(quán)的適用涉外信托:涉外民事關(guān)系法律適用法第17條涉外知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易:涉外民事關(guān)系法律適用法第49條涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為:涉外民事關(guān)系法律適用法第50條涉外合同:涉外民事關(guān)系法律適用法第41條、合同法126條等涉外侵權(quán)行為之債:涉外民事關(guān)系法律適用法第44條涉外不當?shù)美畟?、無因管理之債
13、:涉外民事關(guān)系法律適用法第47條涉外離婚:涉外民事關(guān)系法律適用法第26條,協(xié)議離婚,可以選擇一方當事人經(jīng)常居所地或者國籍國法律、7、 我國有關(guān)識別的法律適用P126識別,又稱“定性”、“分類”。涉外民事關(guān)系法律適用法第8條規(guī)定:“涉外民事關(guān)系的定性,適用法院地法律?!?、 我國有關(guān)訴訟時效的法律適用P149 我國將訴訟時效識別為實體問題,并將主要問題的準據(jù)法作為訴訟時效的準據(jù)法作為訴訟時效的準據(jù)法。涉外民事關(guān)系法律適用法第7條規(guī)定:“訴訟時效,適用相關(guān)涉外民事關(guān)系應當適用的法律。”最高人民法院民通意見第195條規(guī)定:“涉外民事法律關(guān)系的訴訟時效,依沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系的準據(jù)法確定。”9、
14、 我國有關(guān)區(qū)際法律沖突下準據(jù)法的確定的主要規(guī)定P118涉外民事關(guān)系法律適用法第六條規(guī)定:“涉外民事關(guān)系適用外國法律,該國不同區(qū)域?qū)嵤┎煌傻?,適用于該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律?!?0、簡述先決問題的含義:是指一國法院在處理國際私法的某一爭論問題時,如果必須以解決另外一個問題為先決條件,便可以把該爭訟問題稱為“主要問題”或“本問題”,而把需要首先解決的另一問題稱為“先決問題”或“附帶問題”。5、 沖突規(guī)范運用1、簡述狹義的反致(又稱直接反致、一級反致)的含義:直接反致,是指對于某一涉外民商事案件,甲國法院根據(jù)本國的沖突規(guī)范援引乙國法時,認為應當包括乙國的沖突法,而依乙國的沖突規(guī)范卻應
15、當適用甲國法,最終甲國法院適用了本國的實體法。P1262、簡述法律規(guī)避的含義及其構(gòu)成要件P132含義:法律規(guī)避又稱法律欺詐,是指當事人為了實現(xiàn)利己的目的,故意制造或改變構(gòu)成連結(jié)點的具體事實,以避開本應適用的對其不利的準據(jù)法,而使對其有利的法律得以適用的行為。構(gòu)成要件:主觀:故意,當事人有規(guī)避法律的意圖??陀^:既遂,當事人已完成其規(guī)避行為,達到適用對其有利法律的目的。規(guī)避對象:沖突規(guī)范所愿意的強制性或禁止性法規(guī),而非任意性法規(guī)。行為方式:通過改變構(gòu)成沖突規(guī)章連結(jié)點的具體事實來實現(xiàn)。3、簡述外國法查明的含義及我國在外國法查明問題上的主要規(guī)定P128/130含義:外國法的查明,是指一國法院根據(jù)沖突規(guī)
16、范適用的外國法時,如何查明該外國法的存在和內(nèi)容。我國的規(guī)定:涉外民事關(guān)系法律適用法第10條規(guī)定:“涉外民事關(guān)系適用的外國法律,由人民法院、仲裁機構(gòu)或者行政機關(guān)查明。當事人選擇適用外國法律的,應當提供該國法律。不能查明外國法律或者該國法律沒有規(guī)定的,適用中華人民共和國法律。”4、簡述公共秩序保留的含義及立法方式P130含義:公共秩序保留,是指依據(jù)一國的沖突規(guī)范的規(guī)定應當適用外國法時,因該外國法的適用或適用結(jié)果與法院國的重大利益、基本政策、道德的基本觀念或法律的基本原則相抵觸而限制或排除其適用的保留制度。立法方式:直接排除外國法適用:即只采用公共秩序的消極功能。 間接排除外國法適用:即只采用公共秩
17、序的積極功能。 合并排除:即同時采用消極和積極功能。5、簡述公共秩序保留制度在我國立法中的運用P132我國在立法上對于公共秩序保留制度采取直接排除與間接排除并用的方式。涉外民事關(guān)系法律適用法第5條規(guī)定:“外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的,適用中華人民共和國法律。”合同法第126條第2款規(guī)定:“在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同,適用中華人民共和國法律?!?、 民事身份和能力的法律適用1、 簡述我國有關(guān)自然人行為能力的法律適用P47涉外民事關(guān)系法律適用法第12條規(guī)定:“自然人的民事行為能力,適用經(jīng)常居所地法律。自然人
18、從事民事活動,依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力,依照行為地法律為有民事行為能力的,適用行為地法律,但涉及婚姻家庭、繼承的除外。”2、 簡述我國有關(guān)法人能力的法律適用P53涉外民事關(guān)系法律適用法第14條規(guī)定:“法人及其分支機構(gòu)的民事權(quán)利能力、民事行為能力、組織機構(gòu)、股東權(quán)利義務等事項,適用登記地法律。法人的主營業(yè)地與登記地不一致的,可以適用主營業(yè)地法律。法人的經(jīng)常居所地,為其主營業(yè)地?!卑恕⑸嫱馕餀?quán)的法律適用1、簡述物之所在地法的含義、適用范圍及適用例外P157含義:物之所在地法,即在涉外物權(quán)關(guān)系中適用客體物所在地的法律。適用范圍:物之所在地法適用于動產(chǎn)于不動產(chǎn)的區(qū)分。 物權(quán)客體的范圍由物之所
19、在地法決定。 物權(quán)的種類和內(nèi)容由物之所在地法決定。 物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的方式及條件,一般由物之所在地法決定。 物權(quán)的保護方法由物之所在地法決定。適用例外:運輸中的物品;船舶、飛機等運輸工具; 與人身關(guān)系密切的財產(chǎn);外國法人財產(chǎn)破產(chǎn)清算。2、 簡述我國有關(guān)運輸中動產(chǎn)物權(quán)的法律適用P161涉外民事關(guān)系法律適用法第38條,考慮到“運輸途中的物”這類特殊的物難以確定“物質(zhì)所在法”,因此本條適用“當事人意思自治”原則來確定其準據(jù)法;在當事人沒有做出選擇的情況下,我國采用的是運輸目的地法。3、 簡述我國有關(guān)有價證券的法律適用涉外民事關(guān)系法律適用法第39條,有價證券這類特殊財產(chǎn)權(quán)利在當今國際經(jīng)濟交
20、往當中有重要地位。有價證券的適用是“證券權(quán)利實現(xiàn)地”或“其他與該有價證券有最密切聯(lián)系的法律”。4、 船舶物權(quán)、海商合同及海事侵權(quán)的法律適用(知識點不僅限于該章)P161/218 船舶物權(quán):海商法270-272條 1、船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅,適用船旗國法律。 2、船舶抵押權(quán)也適用船旗國法。船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間設立船舶抵押權(quán)的,適用原船舶登記國的法律。 3、船舶優(yōu)先權(quán),適用受理案件的法院所在地法律。 海商合同:海商法第269條:“合同當事人可以選擇合同適用的法律,法律另有規(guī)定的除外。合同當事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律?!焙J虑謾?quán):海商法第273-275條,
21、PPT 1、船舶在領(lǐng)海內(nèi)的碰撞侵權(quán)責任適用侵權(quán)行為地法; 2、船舶在公海上發(fā)生的侵權(quán)行為,適用受理案件的法院地法; 3、同一國籍的船舶,無論碰撞發(fā)生在何地,侵權(quán)損害賠償適用其船旗國法; 4、共同海損理算,適用理算地法。 5、海事賠償責任的限制,適用受理案件的法院地法;此外,根據(jù)我國海商法268條的規(guī)定:“中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的,適用國際條約的規(guī)定,但中華人民共和國聲明保留的條款除外。中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或參加的條約沒有規(guī)定的,可以適用國際慣例。”5、 簡述國有化法令的域外效力P164含義:國有化法令的域外效力,是指國有化法令對當時已在國外或其后被
22、轉(zhuǎn)移到國外的財產(chǎn)的效力問題。對此問題,西方國家區(qū)別兩種情況分別對待。 國有化法令對本國人在外國的財產(chǎn)的效力。西方資本主義國家總是以種種借口否認國有化的域外效力。 國有化法令對外國人在本國的財產(chǎn)的效力。一國實行國有化后,該國的某公司將國有化的財產(chǎn)通過貿(mào)易轉(zhuǎn)移到國外,該財產(chǎn)的原所有人主張對該財產(chǎn)的權(quán)利,在這種情況下,就會產(chǎn)生國有化法令的域外效力問題。關(guān)于這種情況,西方國家大都采用實用主義的態(tài)度,從維護本國經(jīng)濟利益和本國公民利益的角度出發(fā),承認外國國有化法令的效力。6、 簡述國有化的補償標準有哪些P163不予補償。此主張認為,一個國家采取國有化措施,是主權(quán)國家的主權(quán)行為,一切外國人必須尊重和服從居留
23、國法律、法令。如果實行國有化的國家對本國人不予補償,那么對外國人也同樣可以不予補償。給予充分、及時、有效的補償。資本輸出國為保護其海外私人投資者的利益,從私有財產(chǎn)神圣不可侵犯的原則出發(fā),主張對收歸國有的外國人的財產(chǎn)給予充分、及時、有效的補償,此規(guī)則被稱為“赫爾規(guī)則”。給予適當?shù)?、合理的補償。這是目前大多數(shù)發(fā)展中國家所主張的標準。其基本含義是指:給予補償,但補償是實行國有化國家的財政能力所能負擔的,且所給予的補償應經(jīng)雙方協(xié)商同意,并能為投資者所接受.9、 涉外合同的法律適用 1、 簡述涉外合同法律適用的分割論和統(tǒng)一論P201分割論:是指將合同分成幾個部分,使其各個方面的環(huán)節(jié)或者事項分別適用不同的
24、法律。單一論:是指將國際合同看做一個整體受同一特定法律體系的支配,即合同的準據(jù)法適用于該合同之一切事項。對于同一合同來說,“單一論”主張對整個合同適用同一法律,“分割論”則主張把合同諸因素加以分割,選擇適用不同的法律;對于不同性質(zhì)的合同,“單一論”主張不分合同類型,采用一個沖突規(guī)范來指引準據(jù)法,而“分割論”則主張區(qū)分合同的不同種類,分別選擇準據(jù)法。2、 我國對涉外合同爭議范圍的理解對“合同爭議”的范圍問題,按照2007年司法解釋第2條的規(guī)定,包括合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更和轉(zhuǎn)讓、合同的終止以及違約責任等爭議。因此,實踐中,我國對“合同爭議”的理解并不包括<當事人是否具
25、有相應的締約能力>以及<合同形式是否合法>這兩方面所產(chǎn)生的爭議。3、 簡述我國有關(guān)合同能力的法律適用P207 我國采用屬人法與合同締結(jié)地法。 涉外民事關(guān)系法律適用法第12條規(guī)定:“自然人的民事行為能力,適用經(jīng)常居所地法律。自然人從事民事活動,依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力,依照行為地法律為有民事行為能力的,適用行為地法律,但涉及婚姻家庭、繼承的除外?!?涉外民事關(guān)系法律適用法第十四條:法人及其分支機構(gòu)的民事權(quán)利能力、民事行為能力、組織機構(gòu)、股東權(quán)利義務等事項,適用登記地法律。法人的主營業(yè)地與登記地不一致的,可以適用主營業(yè)地法律。法人的經(jīng)常居所地,為其主營業(yè)地。4、 簡述涉
26、外民事關(guān)系法律適用法對涉外合同法律適用的主要規(guī)定P208<1>一般合同的法律適用:涉外民事關(guān)系法律適用法第41條規(guī)定:“當事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。當事人沒有選擇的,適用履行義務最能體現(xiàn)該合同特征的一方當事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。”<3>特殊合同的法律適用:消費者合同:涉外民事關(guān)系法律適用法第42條,原則上適用消費者經(jīng)常居所地法律;消費者選擇適用商品、服務提供地法律或者經(jīng)營者在消費者經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的,適用商品、服務提供地法律。勞動合同:涉外民事關(guān)系法律適用法第43條,原則上適用勞動者工作地法律;如果難以確定勞動者工作地的
27、,適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務派遣,可以適用勞務派出地法律。5、 簡述意思自治原則在我國涉外合同領(lǐng)域適用的限制P208當事人選擇的法律不得違背中華人民共和國的社會公共利益選擇法律的方式:明示(不等于書面)法律選擇的時間:一審法庭辯論終結(jié)前選擇法律的范圍:選擇的法律是指現(xiàn)行的實體法,而不包括沖突法;不要求當事人選擇的法律必須與合同有實際聯(lián)系;僅限于一個國家的任意法,而不能選擇強行法。強制適用中國法的規(guī)定:當事人規(guī)避中華人民共和國法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的行為,不發(fā)生適用外國法律的效力,該合同爭議應當適用中華人民共和國法律。6、 簡述我國有關(guān)建設工程合同的法律適用P210關(guān)于審理涉外民事或商事
28、合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定第5條:建設工程合同,適用建設工程所在地法。如果該合同明顯與另一國家或者地區(qū)有更密切聯(lián)系的,適用該另一國家或者地區(qū)的法律。7、 簡述我國有關(guān)特殊合同的法律適用P210消費者合同:涉外民事關(guān)系法律適用法第42條,原則上適用消費者經(jīng)常居所地法律;消費者選擇適用商品、服務提供地法律或者經(jīng)營者在消費者經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的,適用商品、服務提供地法律。勞動合同:涉外民事關(guān)系法律適用法第43條,原則上適用勞動者工作地法律;如果難以確定勞動者工作地的,適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務派遣,可以適用勞務派出地法律。10、 涉外侵權(quán)的法律適用1、 簡述我國對侵權(quán)行為地法
29、律的理解涉外民事關(guān)系法律適用法第44條:侵權(quán)責任,適用侵權(quán)行為地法律。民通意見第187條:侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時,人民法院可以選擇適用。2、 簡述我國有關(guān)一般涉外侵權(quán)行為的法律適用P217侵權(quán)行為發(fā)生后,當事人協(xié)議選擇適用法律的,按照協(xié)議。沒有協(xié)議選擇,有共同經(jīng)常居所地的,適用共同經(jīng)常居所地法律。沒有協(xié)議選擇,且無共同經(jīng)常居所地的,適用侵權(quán)行為地法律。3、 簡述我國有關(guān)網(wǎng)絡侵權(quán)的法律適用涉外民事關(guān)系法律適用法第46條:通過網(wǎng)絡或者采用其他方式侵害姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、隱私權(quán)等人格權(quán)的,適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律。11、 婚姻家庭關(guān)系的法律
30、適用1、 簡述涉外民事關(guān)系法律適用法中有關(guān)涉外結(jié)婚法律適用的相關(guān)規(guī)定P231涉外結(jié)婚的實質(zhì)要件。第21條:“結(jié)婚條件,適用當事人共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地的,適用共同國籍國法律;沒有共同國籍,在一方當事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的,適用婚姻締結(jié)地法律?!鄙嫱饨Y(jié)婚的形式要件。第22條:“結(jié)婚手續(xù),符合婚姻締結(jié)地法律、一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的,均為有效?!?、 我國有關(guān)涉外扶養(yǎng)的法律適用P242涉外民事關(guān)系法律適用法第29條:“扶養(yǎng),適用一方當事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律中有利于保護被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律?!?、 我國有關(guān)涉外監(jiān)護的法律適用P24
31、3涉外民事關(guān)系法律適用法第30條:“監(jiān)護,適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護被監(jiān)護人權(quán)益的法律?!?2、 涉外繼承的法律適用1、 我國有關(guān)涉外法定繼承的法律適用P250涉外民事關(guān)系法律適用法第31條:法定繼承,適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律,但不動產(chǎn)法定繼承,適用不動產(chǎn)所在地法律?!?3、 國際民商事爭議的解決1、 簡述國際民事管轄權(quán)的含義:是指一國法院根據(jù)本國締結(jié)或參加的國際條約和國內(nèi)法的規(guī)定,對特定的涉外民事案件刑事審判權(quán)的資格。P2922、 簡述國際商事仲裁的含義:是指不同國家的公民、法人將他們在對外經(jīng)濟貿(mào)易及海事中所發(fā)生的爭議,以書面的形式,自愿交由第三者進行評斷
32、和裁決。 題型:1.選擇題:15題,每題2分,前10題為單選,后5題為多選;2.解詞:4題,每題3分;3.填空題:9題,每題2分;4.簡答題:3題,每題8分;5.案例分析題:2題,每題8分。案例分析題:人的能力的法律適用、涉外合同的法律適用、涉外結(jié)婚的法律適用、涉外繼承的法律適用。童年時, 家是一聲呼喚。 那時的我似乎比今日的孩子擁有更多的自由。 放學后,不會先在父母前露面,而是與左右相鄰的小朋友聚在一起, 天馬行空,玩的天昏地暗,直至街上的人散去, 聽見焦急的父母在四處:“回家了,吃飯了?!?這樣的聲音伴著我的童年,月復一月,迄今仍在我的耳畔回響。我常常在思考“家”究竟是什么? 有人說:家是醞釀愛與幸福的酒坊,是盛滿溫馨和感動等待品味的酒杯。 是在疲憊時回到家后愛人真情的擁抱, 是彼此相守默默注視的目光 還有人說:家
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