153386_最新--建筑業(yè)企業(yè)工程項(xiàng)目法律風(fēng)險預(yù)防

1、劉華偉劉華偉 律師律師www.www.建筑房地產(chǎn)律師網(wǎng)建筑房地產(chǎn)律師網(wǎng).com 建筑業(yè)企業(yè)工程項(xiàng)目建筑業(yè)企業(yè)工程項(xiàng)目法律風(fēng)險預(yù)防法律風(fēng)險預(yù)防第一部分第一部分 建筑業(yè)企業(yè)面臨的法律風(fēng)險建筑業(yè)企業(yè)面臨的法律風(fēng)險一、企業(yè)面臨之內(nèi)外環(huán)境一、企業(yè)面臨之內(nèi)外環(huán)境1 1、外部環(huán)境：、外部環(huán)境： (1)(1)商業(yè)風(fēng)險無形擴(kuò)大合同風(fēng)險。如建材價格無規(guī)則上漲。固定價加簽證困難，致商業(yè)風(fēng)險無形擴(kuò)大合同風(fēng)險。如建材價格無規(guī)則上漲。固定價加簽證困難，致使工期延誤、停工頻發(fā)，最終工期索賠；使工期延誤、停工頻發(fā)，最終工期索賠； （2 2）國家宏觀環(huán)境或）國家宏觀環(huán)境或房地產(chǎn)市場疲軟，導(dǎo)致開發(fā)商資金回籠滯緩，開發(fā)商的財務(wù)風(fēng)房

2、地產(chǎn)市場疲軟，導(dǎo)致開發(fā)商資金回籠滯緩，開發(fā)商的財務(wù)風(fēng)險加劇，開發(fā)商可能將風(fēng)險轉(zhuǎn)移給承包商，工程款支付遲緩，簽證不到位；險加劇，開發(fā)商可能將風(fēng)險轉(zhuǎn)移給承包商，工程款支付遲緩，簽證不到位； （3) 3) 勞動合同法勞動合同法及其配套規(guī)定加大施工單位的用工成本和法律風(fēng)險及其配套規(guī)定加大施工單位的用工成本和法律風(fēng)險2 2、內(nèi)部環(huán)境：、內(nèi)部環(huán)境： （1 1）甲方惡意工程款拖欠、墊資施工、招投標(biāo)壓價、簽證拖延，不予結(jié)算等等；）甲方惡意工程款拖欠、墊資施工、招投標(biāo)壓價、簽證拖延，不予結(jié)算等等； （2 2）墊資使）墊資使建筑企業(yè)資金緊張，拖欠材料款及農(nóng)民工工資，不良借款風(fēng)險多；建筑企業(yè)資金緊張，拖欠材料款及農(nóng)

3、民工工資，不良借款風(fēng)險多； （3 3）建筑企業(yè)工程管理專業(yè)度和系統(tǒng)性、全面性不夠）建筑企業(yè)工程管理專業(yè)度和系統(tǒng)性、全面性不夠； （4 4）掛靠工程企業(yè)管理脫節(jié)，往往會造成三方共輸?shù)木置?，其?shí)可以雙贏。）掛靠工程企業(yè)管理脫節(jié)，往往會造成三方共輸?shù)木置?，其?shí)可以雙贏。 第一部分第一部分 建筑企業(yè)應(yīng)注意的法律風(fēng)險建筑企業(yè)應(yīng)注意的法律風(fēng)險二、建筑業(yè)企業(yè)應(yīng)特別注意的法律風(fēng)險二、建筑業(yè)企業(yè)應(yīng)特別注意的法律風(fēng)險 （合同訂立前、施工過程中、結(jié)算及保修）（合同訂立前、施工過程中、結(jié)算及保修）1 1、墊資的法律風(fēng)險（拿自己的錢為別人創(chuàng)利）；、墊資的法律風(fēng)險（拿自己的錢為別人創(chuàng)利）；2 2、拖欠工程進(jìn)度款的法律風(fēng)險

4、（索賠的形成）；、拖欠工程進(jìn)度款的法律風(fēng)險（索賠的形成）；3 3、竣工結(jié)算的法律風(fēng)險（優(yōu)先權(quán)的喪失）；、竣工結(jié)算的法律風(fēng)險（優(yōu)先權(quán)的喪失）；4 4、工期延誤的法律風(fēng)險（巨額索賠）；、工期延誤的法律風(fēng)險（巨額索賠）；5 5、材料商解除合同的法律風(fēng)險（工期索賠）；、材料商解除合同的法律風(fēng)險（工期索賠）；6 6、分包商解除合同的法律風(fēng)險（工期索賠）；、分包商解除合同的法律風(fēng)險（工期索賠）；7 7、掛靠單位帶來的法律風(fēng)險（工程爛尾）；、掛靠單位帶來的法律風(fēng)險（工程爛尾）；8 8、勞動合同法實(shí)施后面臨的用工法律風(fēng)險（行政處、勞動合同法實(shí)施后面臨的用工法律風(fēng)險（行政處罰、利潤空間、工期延誤等）。罰、利潤空

5、間、工期延誤等）。第二部分第二部分 建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對一、重視合同條款審查、加強(qiáng)過程控制，防范一、重視合同條款審查、加強(qiáng)過程控制，防范墊資風(fēng)險墊資風(fēng)險 1 1、 案例案例 某公司承接某外資工程，合同約定暫定為某公司承接某外資工程，合同約定暫定為85008500萬元，為萬元，為了少交保證金，合同約定的暫定價遠(yuǎn)遠(yuǎn)少于實(shí)際造價，沒有了少交保證金，合同約定的暫定價遠(yuǎn)遠(yuǎn)少于實(shí)際造價，沒有預(yù)付款。約定主體結(jié)構(gòu)封頂墊資款的預(yù)付款。約定主體結(jié)構(gòu)封頂墊資款的85%85%，在竣工驗(yàn)收且完，在竣工驗(yàn)收且完成竣工結(jié)算后付至成竣工結(jié)算后付至90%90%，完成備案且拿到產(chǎn)權(quán)證書，完成備案且拿到產(chǎn)

6、權(quán)證書95%95%。合同。合同約定每延期竣工一天，罰金約定每延期竣工一天，罰金5 5萬，后來萬，后來20082008年的金融危機(jī)橫年的金融危機(jī)橫掃，甲方利用合同條款開始惡意拖延。律師介入及時行使優(yōu)掃，甲方利用合同條款開始惡意拖延。律師介入及時行使優(yōu)先權(quán)（關(guān)于何謂竣工，經(jīng)歷曲折），保證了企業(yè)權(quán)益。先權(quán)（關(guān)于何謂竣工，經(jīng)歷曲折），保證了企業(yè)權(quán)益。第二部分第二部分 建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對 經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn) 未仔細(xì)審查施工圖和工程造價，導(dǎo)致墊資金額超未仔細(xì)審查施工圖和工程造價，導(dǎo)致墊資金額超過簽約時預(yù)期，支付比例沒有參照實(shí)際造價過簽約時預(yù)期，支付比例沒有參照實(shí)際造價; ;工程漏項(xiàng)

7、、工程量增加未及時辦理有效簽證；工程漏項(xiàng)、工程量增加未及時辦理有效簽證；甲方指定分包及甲供材料延誤，未簽證工期；甲方指定分包及甲供材料延誤，未簽證工期；竣工驗(yàn)收手續(xù)齊全規(guī)范，同時利用甲方驗(yàn)收的迫竣工驗(yàn)收手續(xù)齊全規(guī)范，同時利用甲方驗(yàn)收的迫切，要求責(zé)任免除或補(bǔ)充簽證；切，要求責(zé)任免除或補(bǔ)充簽證；結(jié)算手續(xù)的提交接收程序、材料明細(xì)、合同設(shè)置、結(jié)算手續(xù)的提交接收程序、材料明細(xì)、合同設(shè)置、逾期結(jié)算的催告等等；逾期結(jié)算的催告等等；工程款優(yōu)先權(quán)工程款優(yōu)先權(quán)-建筑企業(yè)的尚方寶劍。應(yīng)用時間、建筑企業(yè)的尚方寶劍。應(yīng)用時間、方式、技巧等。方式、技巧等。第二部分第二部分 施工企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對施工企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對 2

8、 2、墊資法律風(fēng)險類別、墊資法律風(fēng)險類別為墊資而融資的風(fēng)險，高利貸借款；為墊資而融資的風(fēng)險，高利貸借款；賒欠材料、設(shè)備款的風(fēng)險；賒欠材料、設(shè)備款的風(fēng)險；業(yè)主故意拖欠工程價款而帶來的風(fēng)險；業(yè)主故意拖欠工程價款而帶來的風(fēng)險；因建設(shè)單位經(jīng)營不善所帶來的風(fēng)險；因建設(shè)單位經(jīng)營不善所帶來的風(fēng)險；因勞務(wù)費(fèi)糾紛所帶來的風(fēng)險；因勞務(wù)費(fèi)糾紛所帶來的風(fēng)險；市場變化所帶來的風(fēng)險；市場變化所帶來的風(fēng)險；建設(shè)單位轉(zhuǎn)讓建設(shè)工程項(xiàng)目所帶來的風(fēng)險；建設(shè)單位轉(zhuǎn)讓建設(shè)工程項(xiàng)目所帶來的風(fēng)險；承包人因墊資過多而無力繼續(xù)施工所帶來的違約風(fēng)險；承包人因墊資過多而無力繼續(xù)施工所帶來的違約風(fēng)險；因墊資施工造成資金困難而采取違規(guī)行為所帶來的風(fēng)險

9、；因墊資施工造成資金困難而采取違規(guī)行為所帶來的風(fēng)險；因墊資而引起的其他問題所帶來的風(fēng)險。因墊資而引起的其他問題所帶來的風(fēng)險。第二部分第二部分 建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對 3 3、墊資的法律風(fēng)險防范措施、墊資的法律風(fēng)險防范措施對建設(shè)單位（特別是首度合作的）進(jìn)行嚴(yán)格的資信調(diào)查，重對建設(shè)單位（特別是首度合作的）進(jìn)行嚴(yán)格的資信調(diào)查，重大工程的，要動態(tài)跟蹤其經(jīng)營狀況，防止自己墊資的在建工大工程的，要動態(tài)跟蹤其經(jīng)營狀況，防止自己墊資的在建工程卻被甲方用來融資；程卻被甲方用來融資；爭取在合同條款中約定建設(shè)單位工程款支付保證和逾期支付爭取在合同條款中約定建設(shè)單位工程款支付保證和逾期支付數(shù)額、

10、比例預(yù)警條款；數(shù)額、比例預(yù)警條款；仔細(xì)審查合同條款，明確墊資的范圍和墊資款償還的時間和仔細(xì)審查合同條款，明確墊資的范圍和墊資款償還的時間和條件，合同條款最好動態(tài)、機(jī)動；條件，合同條款最好動態(tài)、機(jī)動；深化中間結(jié)算、及時催討墊資款、做好簽證，如出現(xiàn)拖欠的深化中間結(jié)算、及時催討墊資款、做好簽證，如出現(xiàn)拖欠的應(yīng)及時采取救濟(jì)措施，包括合同解除。應(yīng)及時采取救濟(jì)措施，包括合同解除。第二部分第二部分 建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對二、加強(qiáng)進(jìn)度款結(jié)算、及時履行抗辯權(quán)和訴權(quán)，防二、加強(qiáng)進(jìn)度款結(jié)算、及時履行抗辯權(quán)和訴權(quán)，防范工程進(jìn)度款支付風(fēng)險范工程進(jìn)度款支付風(fēng)險 1 1、建設(shè)單位拖欠進(jìn)度款的三種不同情

11、形、建設(shè)單位拖欠進(jìn)度款的三種不同情形 第一種情形：第一種情形： 明確沒錢支付進(jìn)度款，比如遇到金融危機(jī)、樓房銷售不明確沒錢支付進(jìn)度款，比如遇到金融危機(jī)、樓房銷售不好業(yè)主資金鏈斷裂。好業(yè)主資金鏈斷裂。第二種情形：第二種情形： 少審、漏審、多扣進(jìn)度款。比如，故意不辦理簽證、少少審、漏審、多扣進(jìn)度款。比如，故意不辦理簽證、少審進(jìn)度款、多扣材料款。審進(jìn)度款、多扣材料款。第三種情形：第三種情形： 以不具備支付條件為由拒付。這種情形往往發(fā)生在以形以不具備支付條件為由拒付。這種情形往往發(fā)生在以形像進(jìn)度為支付進(jìn)度款節(jié)點(diǎn)的工程中，比如認(rèn)為中間驗(yàn)收像進(jìn)度為支付進(jìn)度款節(jié)點(diǎn)的工程中，比如認(rèn)為中間驗(yàn)收未通過。未通過。第二

12、部分第二部分 建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對2 2、施工單位加強(qiáng)進(jìn)度結(jié)算的措施、施工單位加強(qiáng)進(jìn)度結(jié)算的措施 第一、在簽約時充分理解并運(yùn)用建設(shè)部示范文本和第一、在簽約時充分理解并運(yùn)用建設(shè)部示范文本和建設(shè)工程價款結(jié)算建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法暫行辦法。 （1 1）建設(shè)工程施工合同（示范文本）建設(shè)工程施工合同（示范文本）（GF-1999-0201GF-1999-0201）的關(guān)于進(jìn)度款）的關(guān)于進(jìn)度款結(jié)算的規(guī)定主要有：結(jié)算的規(guī)定主要有： 2525、工程量的確認(rèn)、工程量的確認(rèn) 25.125.1承包人應(yīng)按專用條款約定的時間，向工程師提交已完工程量的報告。承包人應(yīng)按專用條款約定的時間，向工程師提交

13、已完工程量的報告。 工程師接到報告后工程師接到報告后7 7天內(nèi)按設(shè)計(jì)圖紙核實(shí)已完工程量。天內(nèi)按設(shè)計(jì)圖紙核實(shí)已完工程量。 25.225.2工程師收到承包人報告后工程師收到承包人報告后7 7天內(nèi)未進(jìn)行計(jì)量，天內(nèi)未進(jìn)行計(jì)量，從第從第8 8天起，承包人報告天起，承包人報告中開列的工程量即視為被確認(rèn)中開列的工程量即視為被確認(rèn). 26 26、工程款（進(jìn)度款）支付、工程款（進(jìn)度款）支付 26.126.1在確認(rèn)計(jì)量結(jié)果后在確認(rèn)計(jì)量結(jié)果后1414天內(nèi)，業(yè)主應(yīng)向承包人支付工程款（進(jìn)度款）。天內(nèi)，業(yè)主應(yīng)向承包人支付工程款（進(jìn)度款）。 26.326.3業(yè)主超過約定的支付時間不支付工程款（進(jìn)度款），承包人可向業(yè)主業(yè)主超

14、過約定的支付時間不支付工程款（進(jìn)度款），承包人可向業(yè)主發(fā)出要求付款的通知，發(fā)出要求付款的通知， 26.426.4業(yè)主不按合同約定支付工程款（進(jìn)度款），業(yè)主不按合同約定支付工程款（進(jìn)度款），雙方又未達(dá)成延期付款協(xié)雙方又未達(dá)成延期付款協(xié)議，導(dǎo)致施工無法進(jìn)行，承包人可停止施工議，導(dǎo)致施工無法進(jìn)行，承包人可停止施工，由業(yè)主承擔(dān)違約責(zé)任。，由業(yè)主承擔(dān)違約責(zé)任。第二部分第二部分 建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對（2 2）建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法關(guān)于進(jìn)度款結(jié)算的規(guī)定關(guān)于進(jìn)度款結(jié)算的規(guī)定主要有：主要有： 第十三條工程進(jìn)度款結(jié)算與支付應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：第十三條工程進(jìn)度款結(jié)算與

15、支付應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定： 1 1）承包人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的方法和時間，向業(yè)主提交已完工程量的報告。）承包人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的方法和時間，向業(yè)主提交已完工程量的報告。 2 2）業(yè)主收到承包人報告后）業(yè)主收到承包人報告后1414天內(nèi)未核實(shí)完工程量，從第天內(nèi)未核實(shí)完工程量，從第1515天起，承包人報告天起，承包人報告的工程量即視為被確認(rèn)，作為工程價款支付的依據(jù)，雙方合同另有約定的，的工程量即視為被確認(rèn)，作為工程價款支付的依據(jù)，雙方合同另有約定的，按合同執(zhí)行。按合同執(zhí)行。 工程進(jìn)度款支付工程進(jìn)度款支付 1 1）根據(jù)確定的工程計(jì)量結(jié)果，承包人向業(yè)主提出支付工程進(jìn)度款申請，）根據(jù)確定的工程計(jì)量結(jié)果，承包人向

16、業(yè)主提出支付工程進(jìn)度款申請，1414天內(nèi)，業(yè)主應(yīng)按不低于工程價款的天內(nèi)，業(yè)主應(yīng)按不低于工程價款的6060，不高于工程價款的，不高于工程價款的9090向承包人向承包人支付工程進(jìn)度款支付工程進(jìn)度款 2 2）業(yè)主超過約定的支付時間不支付工程進(jìn)度款，承包人應(yīng)及時向業(yè)主發(fā)出要）業(yè)主超過約定的支付時間不支付工程進(jìn)度款，承包人應(yīng)及時向業(yè)主發(fā)出要求付款的通知求付款的通知 3 3）業(yè)主不按合同約定支付工程進(jìn)度款，雙方又未達(dá)成延期付款協(xié)議，導(dǎo)致施）業(yè)主不按合同約定支付工程進(jìn)度款，雙方又未達(dá)成延期付款協(xié)議，導(dǎo)致施工無法進(jìn)行，承包人可停止施工，由業(yè)主承擔(dān)違約責(zé)任。工無法進(jìn)行，承包人可停止施工，由業(yè)主承擔(dān)違約責(zé)任。第二

17、部分第二部分 建筑法律風(fēng)險之應(yīng)對建筑法律風(fēng)險之應(yīng)對第二、提高工程管理和履約水平、勤于簽證和索賠第二、提高工程管理和履約水平、勤于簽證和索賠 一、注意簽證的形式要件、關(guān)注簽證事由：一、注意簽證的形式要件、關(guān)注簽證事由： 1 1、業(yè)主未約定提交圖紙、場地等其他開工條件；、業(yè)主未約定提交圖紙、場地等其他開工條件；2 2、工程地質(zhì)條件、工程地質(zhì)條件發(fā)生變化；發(fā)生變化；3 3、設(shè)計(jì)變更；、設(shè)計(jì)變更；3 3、工程量變更、工程量變更;4;4、業(yè)主指令工程加速；、業(yè)主指令工程加速；5 5、業(yè)主變更施工順序；、業(yè)主變更施工順序；6 6、不可抗力因素；、不可抗力因素；7 7、業(yè)主未及時支付工、業(yè)主未及時支付工程款

18、；程款；8 8、物價上漲；、物價上漲；9 9、法律變更；等、法律變更；等二、注意證據(jù)保存：二、注意證據(jù)保存： 包括：包括：招投標(biāo)文件、工程合同及附件、業(yè)主認(rèn)可的施工組織招投標(biāo)文件、工程合同及附件、業(yè)主認(rèn)可的施工組織設(shè)計(jì)、工程施工圖紙、技術(shù)規(guī)范等；工程各項(xiàng)有關(guān)設(shè)計(jì)交底設(shè)計(jì)、工程施工圖紙、技術(shù)規(guī)范等；工程各項(xiàng)有關(guān)設(shè)計(jì)交底記錄、變更圖紙、變更指令等；工程各項(xiàng)經(jīng)業(yè)主或者工程師記錄、變更圖紙、變更指令等；工程各項(xiàng)經(jīng)業(yè)主或者工程師簽認(rèn)的簽證；工程各項(xiàng)往來的信件、指令、信函、通知、答簽認(rèn)的簽證；工程各項(xiàng)往來的信件、指令、信函、通知、答復(fù)等；工程各項(xiàng)會議紀(jì)要；施工計(jì)劃及現(xiàn)場實(shí)施情況記錄；復(fù)等；工程各項(xiàng)會議紀(jì)要

19、；施工計(jì)劃及現(xiàn)場實(shí)施情況記錄；三、特別注意簽證的形式要件，確保簽證合法有效三、特別注意簽證的形式要件，確保簽證合法有效注意：施工過程中的很多文件可以導(dǎo)致實(shí)質(zhì)變更合同的法律效果注意：施工過程中的很多文件可以導(dǎo)致實(shí)質(zhì)變更合同的法律效果第二部分第二部分 建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對第三、擺正心態(tài)、善于運(yùn)用法律武器第三、擺正心態(tài)、善于運(yùn)用法律武器案例：案例：某施工單位與某業(yè)主簽訂施工承包合同，合同造某施工單位與某業(yè)主簽訂施工承包合同，合同造價為價為55005500萬元。雙方合同約定按月支付當(dāng)月已完工程萬元。雙方合同約定按月支付當(dāng)月已完工程量量7070的進(jìn)度款，竣工驗(yàn)收合格前支付工程總造

20、價的進(jìn)度款，竣工驗(yàn)收合格前支付工程總造價8585，余款驗(yàn)收合格、竣工結(jié)算后支付。工程全面完工，余款驗(yàn)收合格、竣工結(jié)算后支付。工程全面完工并提交驗(yàn)收報告后，業(yè)主、監(jiān)理單位、設(shè)計(jì)單位對工并提交驗(yàn)收報告后，業(yè)主、監(jiān)理單位、設(shè)計(jì)單位對工程進(jìn)行了竣工驗(yàn)收，但遲遲未出具驗(yàn)收報告。此時，程進(jìn)行了竣工驗(yàn)收，但遲遲未出具驗(yàn)收報告。此時，住宅已經(jīng)陸續(xù)交付小業(yè)主使用，業(yè)主開始受到相關(guān)單住宅已經(jīng)陸續(xù)交付小業(yè)主使用，業(yè)主開始受到相關(guān)單位的起訴并且部分進(jìn)入了執(zhí)行階段位的起訴并且部分進(jìn)入了執(zhí)行階段, ,但業(yè)主按照其審核但業(yè)主按照其審核的已完工程量僅支付的已完工程量僅支付20002000萬元的進(jìn)度款。對此萬元的進(jìn)度款。對此,

21、 ,施工單施工單位如夢方醒，向我們咨詢以求幫助。位如夢方醒，向我們咨詢以求幫助。第二部分第二部分 建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對第四、行使第四、行使合同法合同法賦予的履行抗辯權(quán)賦予的履行抗辯權(quán) 先履行抗辯權(quán)先履行抗辯權(quán) 第六十七條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未第六十七條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán) 第六十八條應(yīng)當(dāng)先履行債

22、務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有第六十八條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：一、經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；二、下列情形之一的，可以中止履行：一、經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；二、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；三、喪失商業(yè)信譽(yù)；四、有轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；三、喪失商業(yè)信譽(yù)；四、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。第二部分第二部分 建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對第五、運(yùn)用合同解除權(quán)，以解除合同為談判籌碼第五、運(yùn)用

23、合同解除權(quán)，以解除合同為談判籌碼 合同解除權(quán)合同解除權(quán) 合同法合同法 第九十三條當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同第九十三條當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成立時，解除權(quán)人可以解除合同。的條件成立時，解除權(quán)人可以解除合同。 第九十四條有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：第九十四條有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同： 一、因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；一、因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； 二、在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己二、在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；的行為表明不履行主要債務(wù)； 三、當(dāng)事人一方遲延履行

24、主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)三、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；仍未履行； 四、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能四、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；實(shí)現(xiàn)合同目的； 五、法律規(guī)定的其他情形。五、法律規(guī)定的其他情形。 注意：行使抗辯權(quán)和解除權(quán)的書面通知義務(wù)注意：行使抗辯權(quán)和解除權(quán)的書面通知義務(wù)第二部分第二部分 建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對第六、及時行使訴權(quán)、避免超過訴訟時效喪失勝訴權(quán)第六、及時行使訴權(quán)、避免超過訴訟時效喪失勝訴權(quán) 案例案例 某公司與總包商簽訂了上海某小區(qū)的精裝修工程合同，某公司與總包商簽訂了上

25、海某小區(qū)的精裝修工程合同，合同總造價為合同總造價為25002500萬，合同約定：大包干價施工，包括萬，合同約定：大包干價施工，包括精裝修工程之設(shè)計(jì)深化、供應(yīng)安裝、施工管理、完工驗(yàn)精裝修工程之設(shè)計(jì)深化、供應(yīng)安裝、施工管理、完工驗(yàn)收及保修等諸程序一切責(zé)任、費(fèi)用、義務(wù)。如有增加工收及保修等諸程序一切責(zé)任、費(fèi)用、義務(wù)。如有增加工程需甲方簽署書面文件確認(rèn)，在施工過程中增加工程約程需甲方簽署書面文件確認(rèn)，在施工過程中增加工程約500500萬元，但只有承包人單方出具的工程變更單，并沒萬元，但只有承包人單方出具的工程變更單，并沒有甲方書面確認(rèn)文件，合同約定的付款方式為：在甲方有甲方書面確認(rèn)文件，合同約定的付款

26、方式為：在甲方收到業(yè)主款項(xiàng)后，按乙方完成工量比例付款，每月支付收到業(yè)主款項(xiàng)后，按乙方完成工量比例付款，每月支付核定工程量價款的核定工程量價款的90%90%。工程于。工程于20042004年年7 7月完工，至月完工，至20072007年底仍未完成結(jié)算。年底仍未完成結(jié)算。20082008年年1 1月向法院提起訴訟。月向法院提起訴訟。 注意：可采取書面催討方式使時效中斷注意：可采取書面催討方式使時效中斷第二部分第二部分 建筑法律風(fēng)險之應(yīng)對建筑法律風(fēng)險之應(yīng)對三、高度重視竣工結(jié)算、及時行使優(yōu)先受償權(quán)。三、高度重視竣工結(jié)算、及時行使優(yōu)先受償權(quán)。 1 1、充分理解并運(yùn)用建設(shè)部示范文本中關(guān)于竣工結(jié)算的約定和、

27、充分理解并運(yùn)用建設(shè)部示范文本中關(guān)于竣工結(jié)算的約定和法律關(guān)于結(jié)算的規(guī)定。法律關(guān)于結(jié)算的規(guī)定。 （1 1）建設(shè)工程施工合同（示范文本）建設(shè)工程施工合同（示范文本）（GF-1999-0201GF-1999-0201）關(guān)于竣工結(jié)算的規(guī)定有：關(guān)于竣工結(jié)算的規(guī)定有：1 1）工程竣工驗(yàn)收報告經(jīng)業(yè)主認(rèn)可后）工程竣工驗(yàn)收報告經(jīng)業(yè)主認(rèn)可后2828天內(nèi)，承包人向業(yè)主遞交竣工結(jié)算報告及完整天內(nèi)，承包人向業(yè)主遞交竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料的結(jié)算資料2 2）業(yè)主收到承包人遞交的竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后）業(yè)主收到承包人遞交的竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后2828天內(nèi)進(jìn)行核實(shí)，給予確認(rèn)或天內(nèi)進(jìn)行核實(shí)，給予確認(rèn)或者提出修改意見者提

28、出修改意見,承包人收到竣工結(jié)算價款后承包人收到竣工結(jié)算價款后1414天內(nèi)將竣工工程交付業(yè)主。天內(nèi)將竣工工程交付業(yè)主。3 3）業(yè)主收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后）業(yè)主收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后2828天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價款，天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價款，從第從第2929天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。4 4）業(yè)主收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后）業(yè)主收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后2828天內(nèi)不支付工程竣工結(jié)算價款，承包人可天內(nèi)不支付工程竣工結(jié)算價款，承包人可以催告業(yè)主支付結(jié)

29、算價款。業(yè)主在收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后以催告業(yè)主支付結(jié)算價款。業(yè)主在收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后5656天內(nèi)仍不支付的，天內(nèi)仍不支付的，承包人可以與業(yè)主協(xié)議將該工程折價，也可以由承包人申請人民法院將該工程依法拍承包人可以與業(yè)主協(xié)議將該工程折價，也可以由承包人申請人民法院將該工程依法拍賣，承包人就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。賣，承包人就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。第二部分第二部分 建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對（2 2）司法解釋和相關(guān)法律對竣工結(jié)算規(guī)定有：）司法解釋和相關(guān)法律對竣工結(jié)算規(guī)定有： 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋最高人民法

30、院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第第二十條規(guī)定二十條規(guī)定建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法財建財建20043692004369號號 ( (財政部、建設(shè)部財政部、建設(shè)部20042004年年1010月月2020日發(fā)布實(shí)施日發(fā)布實(shí)施) )第十四條、第十六條第十四條、第十六條建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價管理辦法建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價管理辦法（建設(shè)部（建設(shè)部107107號文件）第十六條號文件）第十六條 上述規(guī)定的主要內(nèi)容有：上述規(guī)定的主要內(nèi)容有：1 1、承包人應(yīng)約定期限提交竣工結(jié)算報告；、承包人應(yīng)約定期限提交竣工結(jié)算報告；2 2、業(yè)主應(yīng)、業(yè)主應(yīng)在約定期限審查；在約定期

31、限審查；3 3、如合同約定內(nèi)業(yè)主予以答復(fù)則視為認(rèn)可等。、如合同約定內(nèi)業(yè)主予以答復(fù)則視為認(rèn)可等。技巧：承包人可以協(xié)議中是直接約定關(guān)于竣工結(jié)算按建設(shè)部技巧：承包人可以協(xié)議中是直接約定關(guān)于竣工結(jié)算按建設(shè)部107107號文或財建號文或財建20043692004369號文執(zhí)行。號文執(zhí)行。第二部分第二部分 建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對2 2、施工合同條款中關(guān)于結(jié)算條款的常見問題分析、施工合同條款中關(guān)于結(jié)算條款的常見問題分析（1 1）關(guān)于計(jì)價標(biāo)準(zhǔn)）關(guān)于計(jì)價標(biāo)準(zhǔn) A A、固定價（固定總價、固定單價），特別注意：、固定價（固定總價、固定單價），特別注意：風(fēng)險因素（地質(zhì)條件、利率、稅收、物價等）風(fēng)

32、險因素（地質(zhì)條件、利率、稅收、物價等） B B、 可調(diào)價，特別注意計(jì)算方法、取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)?？烧{(diào)價，特別注意計(jì)算方法、取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。 C C、成本加酬金。、成本加酬金。（2 2）工程范圍約定不清：）工程范圍約定不清： 很多工程變設(shè)計(jì)、邊施工、同一工程有幾家單位同時很多工程變設(shè)計(jì)、邊施工、同一工程有幾家單位同時施工、不斷變更工程范圍。施工、不斷變更工程范圍。（3 3）對增加工程、變更工程的計(jì)價方式約定不清）對增加工程、變更工程的計(jì)價方式約定不清（4 4）對結(jié)算條件和結(jié)算程序約定不清。）對結(jié)算條件和結(jié)算程序約定不清。第二部分第二部分 建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對3 3、關(guān)于工程款優(yōu)先受償權(quán)的

33、法律規(guī)定、關(guān)于工程款優(yōu)先受償權(quán)的法律規(guī)定（1 1）合同法合同法規(guī)定規(guī)定 第二百八十六條業(yè)主未按照約定支付價款的，承包人可以催告業(yè)主在合第二百八十六條業(yè)主未按照約定支付價款的，承包人可以催告業(yè)主在合理期限內(nèi)支付價款。業(yè)主逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、理期限內(nèi)支付價款。業(yè)主逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與業(yè)主協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院拍賣的以外，承包人可以與業(yè)主協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。償。（2 2

34、）最高院）最高院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償問題的批復(fù)關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償問題的批復(fù)法釋法釋200216200216號號 一、人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照一、人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照中中華人民共和國合同法華人民共和國合同法第二百八十六條的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程的承包人的第二百八十六條的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。 四、建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之四、建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。日或者建

35、設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。第二部分第二部分 建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對 案例案例 ：某公司承包了上海某裝修工程，共簽訂了五份施工合同，某公司承包了上海某裝修工程，共簽訂了五份施工合同，五份合同的總造價是五份合同的總造價是48604860萬元。約定的付款程序和取費(fèi)萬元。約定的付款程序和取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)都存在矛盾，其中兩份約定最后付款金額以審計(jì)為標(biāo)準(zhǔn)都存在矛盾，其中兩份約定最后付款金額以審計(jì)為準(zhǔn)，另外三份并沒有約定，關(guān)于取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，其中兩份合準(zhǔn)，另外三份并沒有約定，關(guān)于取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，其中兩份合同約定參照上海定額標(biāo)準(zhǔn)，另外兩份約定參照定額標(biāo)準(zhǔn)同約定參照上海定額標(biāo)準(zhǔn)，另外兩份約定參照定額標(biāo)準(zhǔn)

36、并按約定的增補(bǔ)系數(shù)執(zhí)行。該工程竣工后，某公司向甲并按約定的增補(bǔ)系數(shù)執(zhí)行。該工程竣工后，某公司向甲方公司提交了結(jié)算報告，金額為方公司提交了結(jié)算報告，金額為54005400萬元，甲方審查確萬元，甲方審查確認(rèn)的金額為認(rèn)的金額為49004900萬元，雙方認(rèn)為有爭議的金額為約萬元，雙方認(rèn)為有爭議的金額為約500500萬元。由于甲方不付款，建筑公司向法院提起訴訟。萬元。由于甲方不付款，建筑公司向法院提起訴訟。第二部分第二部分 建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對4 4、防范竣工結(jié)算糾紛的幾點(diǎn)建議、防范竣工結(jié)算糾紛的幾點(diǎn)建議 A A、對合同結(jié)算條款應(yīng)組織相關(guān)專業(yè)人員進(jìn)行充分的論證，確保、對合同結(jié)算條

37、款應(yīng)組織相關(guān)專業(yè)人員進(jìn)行充分的論證，確保計(jì)價標(biāo)準(zhǔn)約定清楚、充分考慮風(fēng)險因素、審慎對待包干價方式、計(jì)價標(biāo)準(zhǔn)約定清楚、充分考慮風(fēng)險因素、審慎對待包干價方式、確?？⒐そY(jié)算條件和程序清楚；確?？⒐そY(jié)算條件和程序清楚； B B、加強(qiáng)中間結(jié)算，即基礎(chǔ)結(jié)算、主體結(jié)算、裝修結(jié)算等，確保、加強(qiáng)中間結(jié)算，即基礎(chǔ)結(jié)算、主體結(jié)算、裝修結(jié)算等，確保及時提交竣工結(jié)算報告；及時提交竣工結(jié)算報告； C C、加強(qiáng)過程控制，充分利用施工例會會議紀(jì)要、工程師指令、加強(qiáng)過程控制，充分利用施工例會會議紀(jì)要、工程師指令、往來函件、設(shè)計(jì)院的文件等所有與計(jì)價有關(guān)文件，保存相關(guān)證據(jù)。往來函件、設(shè)計(jì)院的文件等所有與計(jì)價有關(guān)文件，保存相關(guān)證據(jù)。

38、D D、對于業(yè)主拖延結(jié)算，果斷采取救濟(jì)措施，包括：拒絕交付竣、對于業(yè)主拖延結(jié)算，果斷采取救濟(jì)措施，包括：拒絕交付竣工驗(yàn)收資料、拒絕移交工程、提起訴訟和訴訟保全、行使優(yōu)先受工驗(yàn)收資料、拒絕移交工程、提起訴訟和訴訟保全、行使優(yōu)先受償權(quán)。償權(quán)。 第二部分第二部分 建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對 四、工期索賠與反索賠的風(fēng)險四、工期索賠與反索賠的風(fēng)險 案例案例 ：19981998年年6 6月，建設(shè)單位武漢某房地產(chǎn)公司與武漢某建筑公司經(jīng)招投標(biāo)簽月，建設(shè)單位武漢某房地產(chǎn)公司與武漢某建筑公司經(jīng)招投標(biāo)簽訂了一份訂了一份建筑安裝工程合同建筑安裝工程合同。合同約定：由武漢某建筑公司承建一幢科。合同約定

39、：由武漢某建筑公司承建一幢科技大樓（技大樓（B B）和綜合樓（）和綜合樓（C1C1、C2C2）；質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為合格；合同造價以包干價方）；質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為合格；合同造價以包干價方式計(jì)價，雙方約定合同包干價款為式計(jì)價，雙方約定合同包干價款為60006000萬元，其中單價包干造價為萬元，其中單價包干造價為1034.481034.48元元/ /平方米；約定整體工程工期要求為，平方米；約定整體工程工期要求為，19981998年年6 6 月月1818日開工，日開工，19991999年年5 5月月3131日竣工；如承包人逾期竣工，逾期一個月以內(nèi)處日竣工；如承包人逾期竣工，逾期一個月以內(nèi)處3535萬元罰款，逾期超過一

40、個萬元罰款，逾期超過一個月，每日按合同價的千分之一承擔(dān)違約金；合同還對工程款的支付進(jìn)度及質(zhì)月，每日按合同價的千分之一承擔(dān)違約金；合同還對工程款的支付進(jìn)度及質(zhì)量違約責(zé)任作了約定。量違約責(zé)任作了約定。 在工程的基礎(chǔ)施工階段發(fā)生了基坑塌方事故，研究加固和修復(fù)方案致使在工程的基礎(chǔ)施工階段發(fā)生了基坑塌方事故，研究加固和修復(fù)方案致使工程停工了工程停工了237237天；施工過程中還發(fā)生了造成工期一再延誤的許多事由；最天；施工過程中還發(fā)生了造成工期一再延誤的許多事由；最后后C1C1、C2C2棟的實(shí)際竣工日期為棟的實(shí)際竣工日期為20002000年年1 1月月8 8日，日，B B棟的實(shí)際竣工日期為棟的實(shí)際竣工日期

41、為20012001年年9 9月。月。20012001年年1010月月1212日，雙方辦理了工程決算確認(rèn)總價款為日，雙方辦理了工程決算確認(rèn)總價款為62256225萬元，施工期萬元，施工期間業(yè)主已支付了間業(yè)主已支付了50205020萬元，尚欠萬元，尚欠12041204萬元。萬元。 工程交付后，雙方因是否應(yīng)由承包人承擔(dān)逾期竣工的違約責(zé)任發(fā)生爭議。工程交付后，雙方因是否應(yīng)由承包人承擔(dān)逾期竣工的違約責(zé)任發(fā)生爭議。經(jīng)協(xié)商不成，業(yè)主于經(jīng)協(xié)商不成，業(yè)主于20022002年年8 8月月1 1日向湖北省高級人民法院提訴訟，請求承包日向湖北省高級人民法院提訴訟，請求承包人支付逾期違約金共人支付逾期違約金共52805

42、280萬元。承包人以拖欠工程款為由提起反訴，請求業(yè)萬元。承包人以拖欠工程款為由提起反訴，請求業(yè)主支付拖欠款主支付拖欠款12041204萬元，利息萬元，利息263263萬元。萬元。第二部分第二部分 建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對（一）業(yè)主原因工期延誤：（一）業(yè)主原因工期延誤：1 1、拖延交付施工現(xiàn)場；、拖延交付施工現(xiàn)場；2 2、拖延交付圖紙；、拖延交付圖紙；3 3、拖欠預(yù)付款、進(jìn)度款；、拖欠預(yù)付款、進(jìn)度款；4 4、指定分包商違約或延誤；、指定分包商違約或延誤；5 5、拖欠中間驗(yàn)收、隱蔽工程驗(yàn)收；、拖欠中間驗(yàn)收、隱蔽工程驗(yàn)收；6 6、工程師指令錯誤；、工程師指令錯誤；7 7、不可抗力；、不可抗力；8 8、變更、增加工程；、變更、增加工程；9 9、業(yè)主原因暫停施工；、業(yè)主原因暫停施工；1010、其他原因；、其他原因；第二部分第二部分 建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對建筑企業(yè)法律風(fēng)險之應(yīng)對（二）承包人工期索賠的主要依據(jù)（二）承包人工期索賠的主要依據(jù) 1 1、合同約定的工程總進(jìn)度計(jì)劃；、合同約定的工程總進(jìn)度計(jì)劃； 2 2、雙方共同認(rèn)可的詳細(xì)進(jìn)度計(jì)劃，如網(wǎng)絡(luò)圖等；、雙方共同認(rèn)可的詳細(xì)進(jìn)度計(jì)劃，如網(wǎng)絡(luò)圖等； 3 3、雙方共同認(rèn)可的月、季進(jìn)度實(shí)施計(jì)劃；、雙方共同認(rèn)可的月、季進(jìn)度實(shí)施計(jì)劃； 4 4、與工期相關(guān)的會談紀(jì)要、來往