民事訴訟法 09.證明

1、l證明的概述l證明責任l證明標準l舉證期限l證據(jù)保全l質證與認證證明，從結果上看，是指當事人通過對待證事實進行舉證、說明和質證，使法官內(nèi)心達到確信其為真實的狀態(tài)；從行為上看，是指當事人提出證據(jù)的行為。訴訟中的證明，不是自然科學要求的基于實驗的邏輯性證明，而是達到當事人及社會公眾可以接受之真實的程度，是在法官內(nèi)心形成的“確信”。對于程序性、派生性等事項的舉證稱為疏明，證明要求相對較低。例如，有關回避、保全、管轄等的事實。原則上是事實，且為主要事實；法律：外國法、地方條例及習慣法等構成“法官知法”的例外，由當事人負責舉證證明；經(jīng)驗法則：從經(jīng)驗中歸納出來的有關事物的知識或法則。法官作為普通人中的一員

2、，知曉日常經(jīng)驗法則，當事人無需證明，如“彭宇案”；但專門經(jīng)驗法則，則要靠專家、鑒定人來證明，如醫(yī)療過錯的判斷。（1）眾所周知的事實；（2）自然規(guī)律及定理，例如地球有引力，三角形兩邊之和大于第三邊；（3）根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實和日常生活經(jīng)驗法則，能推定出的另一事實；（4）已為法院生效裁判確定的事實；（5）已為有效公證書所證明的事實；（6）已為仲裁機構的生效裁決所確認的事實（7）當事人自認的事實除（2）外，其他事實對方當事人有相反證據(jù)足以推翻的，仍應加以證明。 行為或主觀意義上的證明責任（burden of production），即當事人為了證明事實主張，贏得訴訟而提交證據(jù)。我國民訴法規(guī)定的“

3、誰主張，誰舉證”即此含義。結果或客觀意義上的證明責任（burden of persuasion），即如果不能使法官形成主要事實為真實的心證，則承擔該主要事實之法律效果不發(fā)生的不利益。當事實“真?zhèn)尾幻鳌睍r，承擔結果意義上的證明責任的一方當事人承擔訴訟上的不利后果（敗訴）的風險。 思考：二者之間的關系？1.真?zhèn)尾幻魇强陀^證明責任產(chǎn)生作用的前提。2.適用對象是裁判所依據(jù)的主要事實，不涉及間接事實和輔助事實（不能基于此直接判決一方敗訴）。3.法院不是承擔證明責任的主體。4.證明責任與主張責任的關系：二者指向的對象相同，法律后果也相同，但發(fā)生效力的原因不同。5.證明責任是事先由實體法或訴訟法確定的，不會

4、在訴訟中發(fā)生轉移。6.證明責任是一種法律擬制（fiction），應盡可能查清案件真相，減少證明責任的使用。p法院按照預先設定的標準，將事實真?zhèn)尾幻魉袚牟焕蠊陔p方當事人之間進行的分配。p分配規(guī)則 羅森貝克的“規(guī)范說”：當事人應對有利于己的規(guī)范要件（事實）加以主張和舉證。即從實體規(guī)范的分析中，尋找證明責任的分配原則： 權利產(chǎn)生規(guī)范債權債務關系成立； 權利消滅規(guī)范債權因債務履行而消滅； 權利妨礙規(guī)范未成人所作意思表示； 權利阻卻規(guī)范時效、條件、期限。 根據(jù)法律及司法解釋無法確定舉證責任承擔時，法院可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則，綜合當事人舉證能力等因素確定舉證責任的承擔。 （證據(jù)規(guī)定第7條

5、） 甲通過網(wǎng)上銀行向乙的賬戶轉了10萬元，后雙方就該款發(fā)生爭議。甲向法院起訴，請求乙返還該筆借款。乙辯稱該款系甲的贈與。雙方提交的證據(jù)均不能支持各自的主張，不足以認定該款的性質。 對此法院應如何判決？在合同糾紛案件中，主張合同關系成立并生效的一方當事人對合同訂立和生效的事實承擔舉證責任；主張合同關系變更、解除、終止、撤銷的一方當事人對引起合同關系變動的事實承擔舉證責任。對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負有履行義務的當事人承擔舉證責任。對代理權發(fā)生爭議的，由主張有代理權一方當事人承擔舉證責任。（證據(jù)規(guī)定第5條）在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動

6、者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負舉證責任 。（證據(jù)規(guī)定第6條） 在侵權糾紛案件中，由主張損害賠償權利的當事人就賠償請求權產(chǎn)生的事實加以證明，包括存在損害事實、因果關系、行為人存在過錯等。在侵權案件中，由于證據(jù)的占有存在結構性不對稱或者雙方的舉證能力不平等，為了追求實質公平，法律改變特定要件事實的證明責任承擔主體，改由對方當事人負擔。證據(jù)規(guī)定第4條：因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于不同于專利方法專利方法承擔舉證責任；高度危險作業(yè)致人損害的侵權訴訟，由加害人就受害人故意造成損害故意造成損害的事實承擔舉證責任；因環(huán)境污染引起

7、的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責事由免責事由及其行為與損害結果之間不存在因果關系不存在因果關系承擔舉證責任；建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯無過錯承擔舉證責任；飼養(yǎng)動物致人損害的侵權訴訟，由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯受害人有過錯或者第三人有過錯第三人有過錯承擔舉證責任；因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責事由免責事由承擔舉證責任；因共同危險行為致人損害的侵權訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結果之間不存在因果不存在因果關系關系承擔舉證責任；醫(yī)療侵權糾紛的證明責任分配證據(jù)

8、規(guī)定：因醫(yī)療行為引起的侵權訴訟，由醫(yī)療機構就醫(yī)療行為與損害結果之間不存在因果關系不存在因果關系及不存在醫(yī)療過錯及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任。侵權責任法第54條：“患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員有過錯的，由醫(yī)療機構承擔賠償責任?！钡?8條：“下列情形之一的，推定醫(yī)療機構有過錯：違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關診療規(guī)范的規(guī)定；隱匿或者拒絕提供與糾紛有關的病歷資料；偽造、篡改或者銷毀病歷資料?！眴栴}：二者是什么關系？證明責任是否倒置？甲與同事丙下班回家路過一居民樓時，四樓乙家陽臺上的花盆突然墜落，砸在甲的頭上，致其腦震蕩，共花費醫(yī)療費2萬元。甲以乙為被告訴至法院要求賠償，而乙否認

9、甲受傷系自家花盆墜落所致。對這一爭議事實，應由誰承擔舉證責任？原告訴請被告返還借款5萬元，為證明這一事實，原告向法院提交了被告書寫的“借據(jù)”；被告則主張“借款已經(jīng)清償”，并向法院出示了原告交給他的“收據(jù)”。關于原、被告雙方的證據(jù)，下列哪些選項是正確的？（2007-3-81）A.“借據(jù)”是本證，“收據(jù)”是反證B.“借據(jù)”是本證，“收據(jù)”也是本證C.“借據(jù)”是直接證據(jù)，“收據(jù)”是間接證據(jù)D.“借據(jù)”是直接證據(jù)，“收據(jù)”也是直接證據(jù)法院在訴訟中認定主要事實所要達到的證明程度。即法官內(nèi)心判斷“真”“偽”的分界線。證明標準的種類大陸法系“高度蓋然性”英美法系刑訴中的排除合理懷疑（beyond reaso

10、nable doubt）；民訴中的優(yōu)勢證據(jù)（preponderance of evidence）我國證據(jù)規(guī)定第73條：雙方當事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù)，但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的，人民法院應當結合案件情況，判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力，并對證明力較大的證據(jù)予以確認。 當事人應當在舉證期限屆滿前提交證據(jù)，否則視為放棄舉證權利。對當事人逾期提交的證據(jù)，法院在審理時不組織質證（除非對方當事人同意），但“新的證據(jù)”是例外。當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應當在舉證期限屆滿前提出。由于當事人的原因未能在指定期間內(nèi)舉證，致使案件在二審或再審因提出新的證據(jù)被

11、發(fā)回重審或者改判的，原審裁判不屬于錯案；另一方當事人由此增加的差旅、誤工、證人出庭作證等合理費用以及由此擴大的直接損失，由提出新證據(jù)的一方當事人承擔。意義促使當事人積極舉證，提高訴訟效率；防止證據(jù)“突襲”；有利于法院對訴訟爭點和證據(jù)進行整理，促進審理的“二階段化”。確定方式：舉證期限可以由當事人協(xié)商一致，并經(jīng)法院認可。普通程序由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于三十日，自當事人收到案件受理通知書和應訴通知書的次日起計算（雙方的起算和截止日期可能不一致）；簡易程序不受此限。舉證期限的延長：當事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，可申請延長兩次。p答辯期間屆滿以后，開庭之前，在法院的主持

12、下，當事人之間相互展示其持有證據(jù)的行為或過程。p參考了美國證據(jù)開示制度（Discovery）時間：交換證據(jù)的時間可以由當事人協(xié)商一致并經(jīng)法院認可，也可以由法院指定。效力：法院組織當事人交換證據(jù)的，交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。當事人申請延期舉證經(jīng)法院準許的，證據(jù)交換日相應順延。程序：證據(jù)交換應當在審判人員的主持下進行。在證據(jù)交換的過程中，審判人員對當事人無異議的事實、證據(jù)應當記錄在卷；對有異議的證據(jù)按照需要證明的事實分類記錄在卷并記載異議的理由。通過證據(jù)交換確定雙方當事人爭議的主要問題。 一審：當事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)法院準許，在延長

13、的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)。二審：一審庭審結束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當事人在一審舉證期限屆滿前申請法院調查取證未獲準許，二審法院經(jīng)審查認為應當準許并依當事人申請調取的證據(jù)。再審：原審庭審結束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。 提出期限當事人在一審程序中提供新的證據(jù)的，應當在一審開庭前或者開庭審理時提出。當事人在二審程序中提供新的證據(jù)的，應當在二審開庭前或者開庭審理時提出；二審不需要開庭審理的，應當在人民法院指定的期限內(nèi)提出。當事人在再審程序中提供新的證據(jù)的，應當在申請再審時提出。 下列證據(jù)屬于“新的證據(jù)”的是（ ）。A舉證期限屆滿后，甲找到原告稱他恰好在自家二層樓上目睹了被告故意挑釁，并借機毆打原告的全過程B案外人黃某

14、持有一份關鍵證據(jù)，但一直在外地出差，直到舉證期限屆滿后才回來C當事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調查取證未獲準許，二審法院經(jīng)審查認為應當準許并依當事人申請調取的證據(jù)D被告吳某在一審結束后新發(fā)現(xiàn)一份關鍵證據(jù)，但在二審中沒有提出，最后以該證據(jù)申請再審 在證據(jù)有可能毀損、滅失，或以后難以取得的情況下，法院對證據(jù)進行保護，以保證其證明力的制度。如對網(wǎng)上銷售假貨、侵權商品等采取截屏、實時打印、存儲打印、錄像、拍照等保全措施。 當事人申請保全證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。法院可以要求其提供相應的擔保。 法院進行證據(jù)保全， 可以根據(jù)具體情況，采取查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復制、鑒定、勘驗、制作筆

15、錄等方法。在法院主持下，當事人圍繞證據(jù)的真實性、合法性、關聯(lián)性、證明力等的有無、大小展開質證。未經(jīng)質證的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)。例外是，當事人在證據(jù)交換過程中認可并記錄在卷的證據(jù)，經(jīng)審判人員在庭審中說明后可以作為認定案件事實的依據(jù)。法院依照當事人申請調查收集的證據(jù)，作為提出申請的一方當事人提供的證據(jù)。法院依照職權調查收集的證據(jù)應當在庭審時出示，聽取當事人意見，并可就調查收集該證據(jù)的情況予以說明。法院對經(jīng)過質證的各種證據(jù)材料作出審查判斷，確認其是否作為認定案件事實的依據(jù)。審判人員應當依照法定程序全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德，運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗，依據(jù)“自由心證”進行認證。公文書證的證明力一般大于其他書證； 物證、檔案、鑒定結論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言；原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù)；直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)；證人提供的對與其有親屬或者其他密切關系的當事人有利的證言其證明力一般小于其他證人證言。 下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)：（1）未成年人所作的與其年齡