刑事律師如何能對《審計報告材料》進(jìn)行有效質(zhì)證

1、實用標(biāo)準(zhǔn)文案文檔大全刑事律師如何對審計報告進(jìn)行有效質(zhì)證廣東廣強律師事務(wù)所肖文彬律師一、質(zhì)證概述律師（以下或簡稱“辯護(hù)人”）在辦理涉嫌詐騙類犯罪案件中，質(zhì)證 是刑事訴訟中一個非常重要的環(huán)節(jié)， 尤其是對控方的“王牌證據(jù)”鑒 定意見的質(zhì)證顯得尤為重要。筆者曾在詐騙類犯罪辯護(hù)律師如何在 庭審中對鑒定意見進(jìn)行有效質(zhì)證及如何為涉嫌詐騙類犯罪做無罪 辯護(hù)？一文中對鑒定意見的質(zhì)證有過詳細(xì)的論述， 有興趣的朋友可 以網(wǎng)搜查看，筆者在此不再重復(fù)。但關(guān)于質(zhì)證，筆者認(rèn)為是對不利于 己方的控方證據(jù)或法院調(diào)取的證據(jù)在客觀性 （又稱真實性）、關(guān)聯(lián)性、 合法性、證明力、證據(jù)資格、證明目的、證明標(biāo)準(zhǔn)等方面（如言辭證 據(jù)的內(nèi)容是

2、否符合經(jīng)驗法則和邏輯規(guī)則、與其他證據(jù)能否相互印證） 進(jìn)行質(zhì)疑、反駁、否定，或?qū)悍接欣淖C據(jù)在以上方面進(jìn)行肯定， 以達(dá)到有利于己方當(dāng)事人的目的。由于質(zhì)證涉及到比較強的法律專業(yè) 性問題，因此， 質(zhì)證的主要任務(wù)應(yīng)當(dāng)由律師來承擔(dān)， 而當(dāng)事人一般是 輔助律師進(jìn)行質(zhì)證 （當(dāng)事人主要是針對對方證據(jù)的真實性、 證據(jù)來源 的合法性發(fā)表意見，需要律師事先對其進(jìn)行“專業(yè)訓(xùn)練”，以免當(dāng)事 人在法庭上出“洋相”、損害自身利益而不知），如果當(dāng)事人和律師 放棄質(zhì)證或質(zhì)證不力，那么以此為基礎(chǔ)的無罪辯護(hù)如同空中樓閣、縹 緲無根；相反，如果辯護(hù)人及當(dāng)事人能 對控方的主要證據(jù)進(jìn)行強有力實用標(biāo)準(zhǔn)文案文檔大全的質(zhì)證，這就為辦理重大、

3、復(fù)雜、疑難的刑事案件打下了良好的基礎(chǔ)。自然在辦案效果上，有時會出現(xiàn)化腐朽為神奇的功效。二、案件背景筆者最近辦理的一起特大合同詐騙案中（當(dāng)事人涉案2000萬，全案涉案6000萬，此案是最高人民法院指定管轄的刑事案件），就遇到 控方指控我的當(dāng)事人（被告人）有罪的“王牌證據(jù)”審計報告。這份審計報告得出的鑒證結(jié)論是：當(dāng)事人及其公司在D物流公司 的存貨總重量遠(yuǎn)遠(yuǎn)少于已辦理紙品貨權(quán)及質(zhì)押的總重量，并據(jù)此認(rèn)定存在重復(fù)銷售、質(zhì)押的事實。如果這份審計報告合法有效的話， 顯然對我的當(dāng)事人非常不利。為了扭轉(zhuǎn)不利局面，筆者首先征詢了北 京和廣州兩地有司法鑒定資質(zhì)的注冊會計師朋友， 根據(jù)刑事訴訟法 相關(guān)規(guī)定，希望他們能

4、作為專家出庭輔助辯護(hù)人就審計報告中涉 及到的專門知識進(jìn)行質(zhì)證，但令人遺憾的是，這些朋友都因不愿得罪 “同行”而放棄出庭。無奈之下，只能退而求其次，選擇向這些注冊 會計師朋友進(jìn)行咨詢，經(jīng)過他們的專業(yè)指點，筆者收獲良多，再結(jié)合 相關(guān)法律規(guī)定及這方面的質(zhì)證實務(wù)經(jīng)驗，筆者對此有了一定的把握。三、法律依據(jù)根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國刑事訴訟法的解釋（以下簡稱刑訴解釋）第八十四條的規(guī)定，對鑒定意見著重從以 下方面審查其內(nèi)容：（一）鑒定機構(gòu)和鑒定人是否具有法定資質(zhì)；（二）實用標(biāo)準(zhǔn)文案文檔大全鑒定人是否存在應(yīng)當(dāng)回避的情形；（二）檢材的來源、取得、保管、 送檢是否符合法律、 有關(guān)規(guī)定， 與相關(guān)提取筆錄

5、、 扣押物品清單等記 載的內(nèi)容是否相符，檢材是否充足、可靠；（四）鑒定意見的形式要件是否完備，是否注明提起鑒定的事由、鑒定委托人、鑒定機構(gòu)、鑒 定要求、鑒定過程、鑒定方法、鑒定日期等相關(guān)內(nèi)容，是否由鑒定機 構(gòu)加蓋司法鑒定專用章并由鑒定人簽名、蓋章；（五）鑒定程序是否符合法律、有關(guān)規(guī)定； （六）鑒定的過程和方法是否符合相關(guān)專業(yè)的 規(guī)范要求；（七）鑒定意見是否明確；（八）鑒定意見與案件待證事 實有無關(guān)聯(lián)；（九）鑒定意見與勘驗、檢查筆錄及相關(guān)照片等其他證 據(jù)是否矛盾；（十）鑒定意見是否依法及時告知相關(guān)人員，當(dāng)事人對 鑒定意見有無異議。而且根據(jù)刑訴解釋 第八十五條的規(guī)定， 鑒定 意見具有下列情形之一的

6、， 屬于絕對排除的范疇，不得作為定案的根 據(jù)：（一）鑒定機構(gòu)不具備法定資質(zhì)，或者鑒定事項超出該鑒定機構(gòu) 業(yè)務(wù)范圍、技術(shù)條件的；（二）鑒定人不具備法定資質(zhì)，不具有相關(guān)專業(yè)技術(shù)或者職稱，或者違反回避規(guī)定的；（三）送檢材料、樣本來源不明，或者因污染不具備鑒定條件的；（四）鑒定對象與送檢材料、 樣本不一致的；（五）鑒定程序違反規(guī)定的；（六）鑒定過程和方法 不符合相關(guān)專業(yè)的規(guī)范要求的；（七）鑒定文書缺少簽名、蓋章的；（八）鑒定意見與案件待證事實沒有關(guān)聯(lián)的；（九）違反有關(guān)規(guī)定的其他情形。據(jù)此，結(jié)合其他相關(guān)法律（比如司法鑒定程序通則）， 辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)在法庭上對控方的鑒定意見在以上方面進(jìn)行質(zhì)證。四、質(zhì)證意見實用

7、標(biāo)準(zhǔn)文案文檔大全筆者辦理的這個案件里，首當(dāng)其沖需要解決的問題是：控方提供的某 注冊會計師事務(wù)所有限公司作出的 審計報告到底是書證？還是鑒 定意見？以往筆者在辦理同類案件質(zhì)證時， 當(dāng)辯護(hù)人提出諸如此類的 審計報告在刑事證據(jù)種類上屬于鑒定意見，并準(zhǔn)備對此鑒定意見 進(jìn)行詳細(xì)質(zhì)證時；有少數(shù)公訴人（二審是檢察員） 突然“搖身一變”，馬上改口說這不是鑒定意見、 這是書證，這時候就對律師的臨場應(yīng)變 能力及專業(yè)水平產(chǎn)生極大的考驗。 面對這種情形，筆者結(jié)合平時辦案 經(jīng)驗及本案情況一般會從以下方面進(jìn)行詳細(xì)質(zhì)證：（一）要厘清審計報告是屬于法定證據(jù)種類的書證還是鑒定意見在刑事訴訟法第四十八條規(guī)定的八種刑事證據(jù)里面，審

8、計報告 到底是屬于法定證據(jù)種類的書證還是鑒定意見？抑或不屬于法定證 據(jù)種類的任何一種？如果不屬于法定證據(jù)種類的任何一種，那就不具備刑事證據(jù)資格（或稱證據(jù)能力），在形式上就可以將其排除在質(zhì)證 的大門之外（有時候僅從形式上質(zhì)證還不夠，還得在內(nèi)容上深入質(zhì) 證）。筆者認(rèn)為，要判斷審計報告是否屬于某一種證據(jù)，應(yīng)當(dāng)結(jié) 合該種證據(jù)的定義、內(nèi)容與特征從形式上和內(nèi)容上進(jìn)行判斷， 這樣才 不失全面而精準(zhǔn)。首先，審計報告在刑事證據(jù)種類上不屬于書證。根據(jù)刑事證據(jù)法 理論，書證是指以文字、符號、圖畫等表達(dá)的思想或者記載的內(nèi)容來 證明有關(guān)案件事實的書面文件或其他物品。表面上看來，這份審計 報告是表達(dá)與案件事實有關(guān)的書面材

9、料， 應(yīng)當(dāng)是“書證”； 實質(zhì)上 卻是辦案部門就案件中的專門性問題，指派或聘請具有專門知識的人 對有關(guān)事項進(jìn)行鑒定后所作出的判斷性意見； 換言之，是鑒定人就專 門問題所作的個人意見， 在法庭上通常要求鑒定人對鑒實用標(biāo)準(zhǔn)文案文檔大全定情況作出口 頭說明并當(dāng)庭回答訴訟各方的發(fā)問和質(zhì)疑， 盡管是以書面的形式出 現(xiàn)，但實質(zhì)上仍屬于言辭證據(jù)的范疇 （因為言辭證據(jù)是當(dāng)事人、 證人、 鑒定人等有關(guān)人員對案件客觀事實的主觀反映，是與人的身體狀況、 感知能力、知識水平等條件密切相關(guān)的， 是案發(fā)后根據(jù)辦案需要事后 形成的；而書證是事前或事中就已形成的能證明有關(guān)案件事實的書面 文件或其他物品， 屬于實物證據(jù)的范疇，

10、是“啞巴證據(jù)” 。比如賬本、 收據(jù)、合同、機票、信件等），是屬于言辭證據(jù)里的鑒定意見， 在英 美法國家被稱為“專家證言”或“專家意見”。其次，審計報告在刑事證據(jù)種類上應(yīng)屬于鑒定意見。 根據(jù)刑事證 據(jù)法理論，鑒定意見是指公安司法機關(guān)或者當(dāng)事人就案件中的專門性 問題，指派或聘請具有專門知識的人進(jìn)行鑒定后所作出的判斷性意 見。 這里的“專門性問題”是指：（1）屬于案件證明對象范圍內(nèi)的 事實；（2）需要專門知識和技能或者借助特定技術(shù)設(shè)備才能加以認(rèn) 識或說明的問題；（3）不是司法工作人員可以直接作出肯定或否定 回答的常識性問題或一般性法律問題；（4）該問題的正式說明和認(rèn) 定權(quán)限被賦予特定機構(gòu)或者個人。而

11、本案審計報告是當(dāng)?shù)氐囊患?會計師事務(wù)所有限公司受偵查機關(guān)的 “委托”就涉案幾家公司的會計 憑證及賬本、 倉庫進(jìn)銷存等財務(wù)資料進(jìn)行審計而作出的， 這里就涉及 到會計學(xué)與財務(wù)方面的專門性問題（特別注意的是，鑒定只是對有關(guān) 專門性問題作出判斷，而不是對有關(guān)事實問題作出法律評價和定性）。是需要相關(guān)專業(yè)人員運用專門知識和技能來進(jìn)行判斷， 又是案件發(fā)生 后受辦案機關(guān)的指派或聘請產(chǎn)生的，完全符合鑒定意見的特征。因此, 此審計報告無論從形式上還是從內(nèi)容上都屬于刑事證據(jù)中的鑒定 意見。實用標(biāo)準(zhǔn)文案文檔大全（二）依法從形式上和內(nèi)容上對審計報告進(jìn)行深入質(zhì)證筆者厘清了審計報告是屬于證據(jù)種類中的鑒定意見而非書證之后，也

12、就掃清了公訴人（或檢察員）“精心”設(shè)置攔截辯護(hù)人的第一關(guān)（如 果第一關(guān)過不了，對審計報告的質(zhì)證就已經(jīng)先輸一籌）。接下來 的第二關(guān)更為重要，是雙方實質(zhì)性內(nèi)容的“貼身肉搏”、在刀光劍影 中慘烈角逐。言歸正傳，具體到本案，筆者認(rèn)為：1作為鑒定主體的某會計師事務(wù)所有限公司，沒有偵查機關(guān)的委托授 權(quán)根據(jù)司法部司法鑒定程序通則第十六條的規(guī)定，司法鑒定機構(gòu)決 定受理鑒定委托的，應(yīng)當(dāng)與委托人簽訂 司法鑒定委托書。司法鑒定委 托書應(yīng)當(dāng)載明委托人名稱、司法鑒定機構(gòu)名稱、委托鑒定事項、是否屬于重新鑒定、鑒定用途、與鑒定有關(guān)的基本案情、鑒定材料的提供 和退還、鑒定風(fēng)險，以及雙方商定的鑒定時限、鑒定費用及收取方式、雙方

13、權(quán)利義務(wù)等其他需要載明的事項。因此，筆者發(fā)現(xiàn)審計報告相關(guān)材料里沒有附有本案偵查機關(guān)與某會計師事務(wù)所公司 （以下或稱 “鑒定機構(gòu)”）簽訂的司法鑒定委托書，只有偵查機關(guān)的鑒定聘請 書，且鑒定聘請書里沒有載明“ . 是否屬于重新鑒定、鑒定風(fēng)險、雙方權(quán)利義務(wù)等其他需要載明的事項”這些授權(quán)內(nèi)容；即便審計報告里記載了委托單位、委托日期、委托事項、送審材料等 內(nèi)容，因其記載不全，又缺乏偵查機關(guān)的蓋章授權(quán)，也是不能替代司 法鑒定委托書而“蒙混過關(guān)”的。如果沒有上述材料、沒有記載上述 內(nèi)容，就不能證明鑒定機構(gòu)的這次實用標(biāo)準(zhǔn)文案文檔大全鑒定得到了偵查機關(guān)的委托授權(quán)，更無法證明鑒定機構(gòu)的這次鑒定是否已超出司法鑒定委

14、托書的授權(quán) 范圍。 雖然未附有司法鑒定委托書的鑒定意見在理論上是屬于證據(jù)瑕 疵，但在沒有補正或無法補正之前，仍然不能作為定案的依據(jù)。2作為鑒定主體的某會計師事務(wù)所有限公司， 不具備司法鑒定的資質(zhì) 和條件根據(jù)全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定（以下簡稱司法鑒定管理決定）、司法鑒定人登記管理辦法 的相關(guān)規(guī)定，司法鑒定機構(gòu)經(jīng)省級司法行政機關(guān)審核登記，取得司 法鑒定許可證，方能從事司法鑒定業(yè)務(wù)。因此，筆者在查詢當(dāng)?shù)厮?法廳頒布的鑒定機構(gòu)名冊中沒有此會計師事務(wù)所有限公司的名字， 此 鑒定機構(gòu)在審計報告 相關(guān)材料里只附有此會計師事務(wù)所的執(zhí)業(yè)證 書，而缺乏司法鑒定許可證。由此可見，此會計師

15、事務(wù)所有限公 司作為鑒定機構(gòu)是不具備司法鑒定的上述資質(zhì)和條件的， 正如醫(yī)院沒 有醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證就已開業(yè)行醫(yī)一樣。 根據(jù)刑訴解釋第八十 五條第（一）項鑒定機構(gòu)不具備法定資質(zhì)，或者鑒定事項超出該鑒定 機構(gòu)業(yè)務(wù)范圍、技術(shù)條件的，鑒定意見屬于絕對排除的范疇。據(jù)此， 這份審計報告不得作為定案的根據(jù)。3審計報告里的鑒定人員不具備司法鑒定的資質(zhì)和條件同樣根據(jù)司法鑒定管理決定、 司法鑒定人登記管理辦法的相 關(guān)規(guī)定，司法鑒定人員經(jīng)省級司法行政機關(guān)審核登記，取得司法鑒 定人執(zhí)業(yè)證，按照登記的司法鑒定執(zhí)業(yè)類別，方能從事司法鑒定業(yè) 務(wù)。為此，筆者在查詢當(dāng)?shù)貙嵱脴?biāo)準(zhǔn)文案文檔大全司法廳頒布的鑒定人名冊中沒有查到 審

16、計報告 里兩位鑒定人員的名字， 審計報告相關(guān)材料里也沒有這 兩名鑒定人員的司法鑒定人執(zhí)業(yè)證 （只有注冊會計師證），由此 可見，上述兩名鑒定人員是不具備上述司法鑒定的資質(zhì)和條件的，如同沒有執(zhí)業(yè)醫(yī)生資格的人就給患者動大手術(shù)一樣。根據(jù)刑訴解釋第八十五條第（二）項鑒定人不具備法定資質(zhì)，不具有相關(guān)專業(yè)技術(shù) 或者職稱的，此鑒定意見屬于絕對排除的范疇。據(jù)此，此份審計報 告不得作為定案的根據(jù)。4審計報告所依托的送檢材料、樣本不充分、不完整，且存在送 檢材料來源不明的情形根據(jù)司法鑒定程序通則第十二條的規(guī)定，委托人委托鑒定的，應(yīng) 當(dāng)向司法鑒定機構(gòu)提供真實、完整、充分的鑒定材料，并對鑒定材料 的真實性、合法性負(fù)責(zé)，

17、 這也是前面司法鑒定委托書里一再要求載明 “鑒定風(fēng)險、雙方權(quán)利義務(wù)”等事項的重要原因。如果偵查機關(guān)作為 委托人提供的鑒定材料不真實、不完整、不充分，就很容易誤導(dǎo)鑒定 人做出錯誤的鑒定意見。具體到本案，筆者 首先 發(fā)現(xiàn)審計報告所依據(jù)的鑒定材料缺乏被告 人公司2014年1月-2014年12月的會計憑證及賬本，而本案指控的 犯罪事實恰恰發(fā)生在這段時間內(nèi)的3月份-8月份。因此，這段時間 內(nèi)的上述材料是否作為鑒定材料提交顯得尤為重要。令人遺憾的是， 由于缺乏上述鑒定材料， 直接導(dǎo)致后面的鑒定意見不明確、 不科學(xué)（后 面將詳述）。實用標(biāo)準(zhǔn)文案文檔大全其次，鑒定材料里只有被告人公司會計憑證及賬本、D物流公司

18、的會計憑證及賬本、倉庫進(jìn)銷存、倉租、裝卸費等這些書面財務(wù)資料，未 見證人證言、 被告人供述與辯解這些言辭證據(jù)材料 （因為這些證據(jù)材 料能對不少倉租費、 裝卸費未實際支付的情形、 倉儲重量的計算依據(jù) 等復(fù)雜情形作出合理解釋， 而這些復(fù)雜情況是單一的、 不完整的書面 財務(wù)資料無法反映出來的），由于缺乏這些言辭證據(jù)的材料，導(dǎo)致鑒 定人作出的鑒定意見以偏概全、與客觀情況不符。再次， 筆者除了發(fā)現(xiàn)送檢材料不充分、不完整、“短斤缺兩”之外， 另外還發(fā)現(xiàn)部分鑒定材料缺乏偵查機關(guān)的相關(guān)提取筆錄、 扣押物品清 單。例如審計報告附件第一冊里：廣州市M貿(mào)易有限公司2013年9月至2014年6月庫存數(shù)（P1）、廣州市

19、M貿(mào)易有限公司2013實用標(biāo)準(zhǔn)文案年12月2日至2014年6月25日紙品確權(quán)、質(zhì)押（監(jiān)管）明細(xì)表（P2）、2013年9月至2014年6月廣州T儲運有限公司收取廣州M貿(mào)易有限公司倉儲費分析表（P3）、2013年9月至2014年6月廣州T儲運有限公司收取廣州M貿(mào)易有限公司裝卸費分析表（P4）、廣州T儲運有限公司應(yīng)收廣州市M貿(mào)易有限公司倉儲費及裝卸費記 錄（P5）。這些送檢材料既缺乏廣州M貿(mào)易有限公司或廣州T儲運 有限公司的蓋章確認(rèn)， 也缺乏偵查機關(guān)的相關(guān)提取筆錄、 扣押物品清 單，這些鑒定材料來源不明。綜上，由于偵查機關(guān)向鑒定機構(gòu)提供的鑒定材料不完整、不充分，再 加上部分送檢材料來源不明， 導(dǎo)致其

20、后所作出的鑒定意見不明確、 不 科學(xué)，與客觀情況不符。據(jù)此，本案的審計報告屬于法定絕對排 除的范疇，不得作為定案的根據(jù)。5審計報告鑒定的方法和依據(jù)不科學(xué)，得出的鑒定意見不明確、不合理，鑒定事項也超出了該鑒定機構(gòu)業(yè)務(wù)范圍、技術(shù)條件其一、審計報告所依據(jù)的四家公司會計憑證及賬本等財務(wù)資料在 時間起始點不一樣（丫貿(mào)易有限公司為2013年1月-2013年12月、M貿(mào)易有限公司為2013年1月-2013年12月、M貿(mào)易有限公司還有2013年1月1日-2014年8月15日、D物流有限公司為2012年1月-2014年12月、T儲運有限公司為2012年1月-2014年12月；還不包括未 送檢的M貿(mào)易有限公司20

21、14年1月-2014年12月的會計憑證及賬本），根據(jù)會計學(xué)原理，時間起始點不一致的，是無法進(jìn)行對比分析的。 另文檔大全實用標(biāo)準(zhǔn)文案文檔大全外，本案要審計的是M貿(mào)易有限公司2014年3月至8月的庫存情況， 但在缺乏M貿(mào)易有限公司2014年1月-2014年12月的會計憑證及賬 本的情況下，鑒定機構(gòu)相當(dāng)于用2013年M貿(mào)易有限公司的送檢資料 來審計其2 0 1 4年的數(shù)據(jù)，張冠李戴，明顯依據(jù)不足。其二、以支付或應(yīng)當(dāng)支付的倉租金額、 裝卸費來計算實際紙品存貨數(shù) 量和重量是不科學(xué)的首先，如果以支付倉租金額來認(rèn)定實際存貨數(shù)量，那D物流公司賬目上未顯示有收到被害人黃某的倉租， 是否可以認(rèn)定黃某無存貨于倉庫

22、呢？其次， 審計報告的倉租費是以平方計算，不是以立方計算，但紙 品可以堆放幾米高，一平米堆放10噸紙品都可能存在，因此審計 報告第8頁收取倉儲費分析表以“倉儲費-折成倉儲面積-再折 成重量”，這種計算方法是明顯不科學(xué)的。再次， 審計報告所依據(jù)的倉儲合同（審計報告附件第二冊P406）存在“最低保證所租的面積5500平方米，固定費用不低于11萬，如果實際存貨不夠此平方數(shù)也得按此面積付租金，超出面積 部分按實際面積另付租金”的內(nèi)容（D物流公司證人趙某在其2015年4月2日的詢問筆錄里也證實了這一點詳見刑事偵查卷宗 訴訟證據(jù)卷第2卷P7頁） 。另外，倉儲合同第三條“關(guān)于裝卸 費：甲方提供機械裝卸費用按進(jìn)1 2元/毛噸、出12元/毛噸，但月流 量低于3300噸時按3300噸收取”也存在相似的內(nèi)容。由此可見， 在 實際存貨不夠5500平方米、 裝卸月流量低于3300實用標(biāo)準(zhǔn)文案文檔大全噸時，以倉儲合 同約定的倉租費和裝卸費標(biāo)準(zhǔn)來計算實際存貨數(shù)量和重量顯然是不 科學(xué)的。其三、 關(guān)于審計報告第9頁收取裝卸費分析表，筆者認(rèn)為， 審計學(xué)中不存在有折流量算法， 而且計算公式也沒有列明， 折成流量 （噸）的依據(jù)是什么也不清楚，具體數(shù)也對不上。例如：2013年9月，進(jìn)倉8128.977123噸，出倉909