公司控制權(quán)糾紛法律適用PPT

1、1.公司控制權(quán)之理解與把握公司控制權(quán) 三類主渠道控制 財產(chǎn)權(quán)控制（公司合并） 股權(quán)控制（絕對控制與相對控制） 經(jīng)營權(quán)控制（協(xié)議控制) 三類派生性控制 表決權(quán)控制（表決權(quán)代理與征集） 代表權(quán)控制（法定代表權(quán)與約定代表權(quán)） 印章控制（表象控制）對公司決策與經(jīng)營具有掌控之權(quán)利1.1主渠道控制之一財產(chǎn)權(quán)控制（公司合并）公司合并公司合并概念與特征概念與特征1.合并的行為主體主體均為公司2.合并以協(xié)議方式協(xié)議方式進(jìn)行3.合并的數(shù)公司最終合歸為一公司一公司4.合并的客體是公司全部財全部財產(chǎn)權(quán)產(chǎn)權(quán) 1.合并協(xié)議 2.合并決議（股東會決議與董事會決議） 3.編造表冊與合并報告 4.履行保護(hù)債權(quán)人程序 5.政府審

2、批 6.合并登記程序程序 1.公司消滅、變更及產(chǎn)生的效力 2.權(quán)利義務(wù)概括承受的效力 3.合并支付正式執(zhí)行效力效力1.1.1財產(chǎn)權(quán)控制（公司合并）-公司債權(quán)債務(wù)承繼糾紛原則原則補(bǔ)充補(bǔ)充追償追償概括承受公司法第174條規(guī)定：“公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼?！备鞣脚c債權(quán)人有事先約定的按約定處理對外概括承受不等于對內(nèi)不可追償，合并各方應(yīng)當(dāng)作出書面的債務(wù)情況說明，各方股東、實際控制人等應(yīng)當(dāng)為上述債務(wù)情況的真實性負(fù)責(zé)，若有隱瞞債務(wù)，各方股東、實際控制人等應(yīng)當(dāng)為所隱瞞的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任保證擔(dān)保。1.2主渠道控制之二股權(quán)控制絕對控制、相對控制與實際控制原始控

3、制與繼受控制（股權(quán)轉(zhuǎn)讓）恒定控制與變動控制（優(yōu)先認(rèn)購與增減資本）封閉性控制與開放性控制法定控制與約定控制股權(quán)轉(zhuǎn)讓類型股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制性審查股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力審查股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛1、持份與股份轉(zhuǎn)讓；2、書面與非書面轉(zhuǎn)讓；3、即時與預(yù)約轉(zhuǎn)讓； 4、公司參與與公司非參與的轉(zhuǎn)讓；5、有償與無償轉(zhuǎn)讓審查原則按照合同法相關(guān)規(guī)定審查法律限制章程限制合同限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓1.2.1股權(quán)控制股權(quán)轉(zhuǎn)讓及其糾紛股權(quán)轉(zhuǎn)讓后未辦理工商變更登記1.2.2股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案例股權(quán)受讓后未辦理工商變更登記 A公司、B公司與C公司共同出資設(shè)立E有限責(zé)任公司，A公司與D公司協(xié)商一致，A公司向D公司轉(zhuǎn)讓E公司股權(quán)，B公司、C公司同意上述轉(zhuǎn)讓行為。D公

4、司受讓上述股權(quán)后，E公司向D公司出具了加蓋E公司公章及E公司法定代表人簽字的出資證明書，但未辦理工商變更登記。 問題：D公司受讓股權(quán)是否有效？ 判決：D公司受讓股權(quán)有效。雖然D公司受讓股權(quán)后未辦理工商變更登記，但已經(jīng)經(jīng)過全體股東認(rèn)可，D公司受讓股權(quán)有效。 A公司、B公司與C公司共同出資設(shè)立E有限責(zé)任公司，A公司與D公司協(xié)商一致，A公司向D公司轉(zhuǎn)讓E公司股權(quán)，B公司、C公司不同意上述轉(zhuǎn)讓行為。D公司受讓上述股權(quán)后，E公司向D公司出具了加蓋E公司公章及E公司法定代表人簽字的出資證明書，但未辦理工商變更登記。 問題：D公司受讓股權(quán)是否有效？ 判決：D公司受讓股權(quán)無效。D公司受讓股權(quán)后未辦理工商變更登

5、記，且未經(jīng)全體股東認(rèn)可，侵犯其他股東的有限購買權(quán)，D公司受讓股權(quán)無效。 公司法第32條第3款規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人?！惫痉ㄒ?guī)定登記事項發(fā)生變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。但是工商登記的效力為可被推翻的初步性證據(jù)，還是不可被推翻的結(jié)論性證據(jù)，在我國兩種觀點均有人支持。發(fā)展趨勢：工商部門進(jìn)行登記時只進(jìn)行形式審查，因此工商登記應(yīng)當(dāng)只作為初步證據(jù)使用，可被其他相反證據(jù)推翻。 未來的立法趨勢：變更登記為履行行為，不影響效力本身。 我行資金投資股權(quán)后但不作股權(quán)變更登記的，為了保障我行投資行為的有效性，應(yīng)

6、當(dāng)附加合法性、公司認(rèn)可、其他股東認(rèn)可等條件。1.2.3股權(quán)控制優(yōu)先受讓權(quán)及其糾紛優(yōu)先受讓權(quán)的法律意義優(yōu)先受讓權(quán)的理解與把握優(yōu)先受讓權(quán)糾紛體現(xiàn)有限責(zé)任公司的人合性法定權(quán)利法定權(quán)利 公司法第71條規(guī)定：“有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東

7、主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?1.同意權(quán)與優(yōu)先權(quán) 2.直接優(yōu)先與間接優(yōu)先 3.司法程序中的優(yōu)先受讓權(quán)行使 公司法第72條規(guī)定：“人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)?！?4.國有股權(quán)的優(yōu)先受讓問題（需審批） 上海外灘地王案司法拍賣股權(quán)（三下等一下）買賣紅塔股權(quán)優(yōu)先受讓權(quán)的規(guī)定模式1.2.4股權(quán)控制優(yōu)先受讓權(quán)及其糾紛司法案例上海外灘地王案上

8、海外灘地王案 判決：法院判定中國SOHO收購目標(biāo)公司股東的股東持有的目標(biāo)公司股東的股權(quán)損害了目標(biāo)公司其他股東的優(yōu)先購買權(quán)，而被認(rèn)定為無效。證大五道口 35%磐石5%綠城10%復(fù)星50% 收購證大置業(yè) 政府土地出讓 海之門公司股東土地轉(zhuǎn)讓 股東 股東中國SOHO 50%通過收購目標(biāo)公司股東的股東持有的股權(quán)達(dá)到控制目標(biāo)公司的目的1.2.5股權(quán)控制優(yōu)先認(rèn)購權(quán)及其糾紛優(yōu)先認(rèn)購權(quán)的法律意義優(yōu)先認(rèn)購權(quán)的規(guī)定模式優(yōu)先認(rèn)購權(quán)的理解與把握排除優(yōu)先認(rèn)購權(quán)不打破股東結(jié)構(gòu)法定權(quán)利法定權(quán)利 公司法第34條規(guī)定：“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不

9、按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外?！?1.以有效增資為前提 2.只能按自己所持比例優(yōu)先 3.不得代行其他股東放棄之優(yōu)先認(rèn)購權(quán)作為新增股權(quán)的購買方，為了確保購買新增股權(quán)的有效性，在購買新增股權(quán)時，要獲取原有股東放棄優(yōu)先認(rèn)購權(quán)的書面承諾1.3主渠道控制之三經(jīng)營權(quán)控制基本特征基本特征 1.經(jīng)營權(quán)控制始終以協(xié)議為存在的根據(jù) 2.經(jīng)營權(quán)控制的標(biāo)的是被控公司的整體經(jīng)營權(quán) 3.經(jīng)營權(quán)控制應(yīng)在被控公司經(jīng)營范圍內(nèi)經(jīng)營 4.經(jīng)營權(quán)控制并不必然導(dǎo)致被控公司經(jīng)營組織變更 5.經(jīng)營權(quán)控制并不發(fā)生控制與被控公司之間權(quán)利義務(wù)的概括承受經(jīng)營權(quán)控制基本方法基本方法 1.承包糾紛 2.租賃糾紛 3.托管

10、4.分公司糾紛 5.掛靠糾紛2.1派生性控制之一表決權(quán)控制表決權(quán)控制表決權(quán)控制 表決權(quán)與股權(quán)的捆綁與分離股東會表決權(quán)與董事會表決權(quán)之關(guān)聯(lián)與差異表決權(quán)代理與征集控制表決權(quán) 1.董事會席位控制 公司法104條：“本法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔(dān)保等事項必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應(yīng)當(dāng)及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進(jìn)行表決?！?2.累積投票權(quán) 公司法105條：“股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制?！?1.有限責(zé)任公司： 公司法42條：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外” 2.股份有

11、限公司： 公司法103條：“股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。” 1.表決權(quán)代理 公司法106條：“股東可以委托代理人出席股東大會會議，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)?！?2.表決權(quán)征集 中小股東為維護(hù)自身權(quán)利 1.表決權(quán)控制不僅要落實到股東會層面、還要落實到董事會、經(jīng)理層層面； 2.賦予關(guān)鍵時刻的加重表決權(quán)； 3.應(yīng)對表決權(quán)代理與征集，制定表決權(quán)征集辦法，包括但不限于以下內(nèi)容：在下發(fā)開會通知后才可開始征集、應(yīng)當(dāng)出具經(jīng)公證的授權(quán)書原件、委托人應(yīng)當(dāng)對議題明確表態(tài)等。2.2派生性控制之二代表權(quán)控制法定代表人法定代表人產(chǎn)生方式產(chǎn)生方式法定代表權(quán)之爭越權(quán)行為的

12、法律應(yīng)對與處理代表權(quán)之控制1.選舉2.任命3.約定 1.表決方式不符合公司章程； 2.選舉會議通知未按規(guī)定時間送達(dá)； 3.抵觸撤換任命等 1.越權(quán)衡量標(biāo)準(zhǔn)：法定授權(quán)、章程授權(quán)、特定授權(quán)、基本職責(zé)、法定或內(nèi)定程序 2.越權(quán)原則上不能對抗善意第三人；公司原則上負(fù)責(zé)，但可向越權(quán)人追償。 1復(fù)數(shù)代理制度 2.為避免公司代表人投票權(quán)交易，可以制定代表權(quán)單次委托制度、在委托代表人之前即對議題進(jìn)行決策、建立代表人行使代表權(quán)的事后報告制度等 早期是要式契約的重要表現(xiàn)（蠟封 蠟戳 蠟印 圖章戒子蓋印、國王門牙因、貴族拇指印，被賦予強(qiáng)力加以維護(hù)，令人敬畏 書寫技能越來越普及，在蓋印處以簽名替代 若干人則共同以印章

13、替代 公司印章，代表公司訴與被訴，成為公司合法設(shè)立之象征，法人身份之象征，公司意志與行為的象征等，由此公司印章具有代表公司的表象意義！ A公司與B公司共同出資成立C公司，C公司章程中約定：C公司印章保存于保險箱，A公司保管保險箱鑰匙、B公司保管保險箱密碼。A公司派駐財務(wù)總監(jiān)，保管財務(wù)章。A公司挪用資金，B公司撬開保險柜、在C公司起訴A公司的訴狀上蓋C公司章。 問題：起訴是否有效 判決：起訴有效公司印章的法律意義控制印章印章之爭 在章程中約定公章的使用方式： 1.公章分成若干份，分別由不同主體保管； 2.放置公章的保險柜的密碼與鑰匙分別由不同主體保管；2.3派生性控制之三印章控制2.公司治理公司

14、治理模式股東知情權(quán)公司決議效力公司高管責(zé)任（股東派生訴訟）公司清算與解散 1.仿照國家三權(quán)分立構(gòu)造學(xué)說； 2.兩權(quán)分離下的委托代理學(xué)說； 3.利益相關(guān)者學(xué)說 1.股東自由經(jīng)營模式 2.可選擇的雙層公司治理模式 3.不可選擇的雙層公司治理模式公司治理結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)理論研究上的困惑與反思公司治理結(jié)構(gòu)制度設(shè)計因素的考量與比較妥善構(gòu)建我國多元化公司治理結(jié)構(gòu)新模式 1.法系因素之考量； 2.公司形態(tài)因素之考量； 3.公司規(guī)模因素之考量； 4.公司性質(zhì)因素之考量； 5.公司運(yùn)營狀況因素的考量2.1公司治理模式 1.小型公司治理結(jié)構(gòu)日趨寬松； 2.大型公司治理結(jié)構(gòu)日趨嚴(yán)格； 3.公司治理結(jié)構(gòu)更具靈活性； 4.利益

15、相關(guān)者因素日益受到關(guān)注公司治理結(jié)構(gòu)發(fā)展態(tài)勢的基本分析與把握2.2股東知情權(quán)一般知情權(quán)與特殊知情權(quán)股東知情權(quán)行使的若干具體問題該類訴訟處理的司法考量股東知情權(quán)主要指股東賬簿查閱權(quán) 股東身份的衡量（未出資股東、已退出股東、受讓股東知情權(quán)的行使） 原始憑證屬查閱范圍 查閱目的要正當(dāng) 委托查閱受一定限制（可否訴請法院指定檢查人審計公司？） 未建財務(wù)帳目情形下知情權(quán)的行使 查閱費(fèi)用、時間、地點、復(fù)制與摘抄等 一裁終局制既要保護(hù)公司秘密，也要保護(hù)股東權(quán)利，通過知情權(quán)獲取公司商業(yè)秘密后 負(fù)有保密義務(wù)，否則可由此引發(fā)賠償之責(zé)！2.3公司決議效力公司法第22條：“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律

16、、行政法規(guī)的無效無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序召集程序、表決方式表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷撤銷。”決議程序瑕疵的審查決議方法瑕疵的審查決議內(nèi)容瑕疵的審查決議效力的溯及力 1.召集程序召集權(quán)人：董事會、一定比例的少數(shù)股東、監(jiān)事或監(jiān)事會；無召集權(quán)人召集相關(guān)公司會議屬于程序暇疵 2.會議通知與公告通知權(quán)人、通知期限、通知方式（書面或信息化通知）、通知對象、尤其是通知內(nèi)容等 3.決議因未正當(dāng)通知而受到效力影響 4.事后以行為或者意思表示同意決議 5.傳簽決議效力的司法把握1.法定表決票數(shù)

17、2.股東無表決權(quán)3.表決權(quán)代理4.表決權(quán)的不統(tǒng)一行使5.股東意思表示6.投票方法1.違反禁止性規(guī)定2.公秩良俗3.多數(shù)決濫用4.不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易（表決權(quán)回避）5.實質(zhì)損害公司、股東等利益 1.自始無效無論是判決無效還是撤銷 2.內(nèi)外法律關(guān)系原則上應(yīng)加以區(qū)分不當(dāng)然連帶無效或撤銷 3.內(nèi)外法律關(guān)系可合并審理亦可分割訴訟2.4公司高管責(zé)任（股東派生訴訟）高管職責(zé)把握與股東派生訴訟的關(guān)系高管職責(zé)把握與關(guān)聯(lián)交易之關(guān)系高管人員“重大錯誤”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn) 高管職責(zé)公司法第149條：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”2.股東派生訴訟公司

18、法第152條：“董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟” 關(guān)聯(lián)關(guān)系的認(rèn)定； 是否違背了法定程序； 是否違背了公司章程； 是否給公司造成損失； 公司損失與關(guān)聯(lián)交易之間的因果關(guān)系1.高管在作出一項商業(yè)判斷時，他與該事項并無利益沖突，這是以忠實規(guī)則為適用前提；2.高管作出該項商業(yè)判斷時，依據(jù)了他所能合理信賴的判斷信息與資料（如律師法律意見書、會計事務(wù)所報告、市場調(diào)研報告等）；3.作出該項商業(yè)判斷時，遵循了正當(dāng)決議程序與權(quán)限；4.作出該項商業(yè)判斷時，盡到了普通正常人所應(yīng)盡到的注意，即在一個普通的、審慎的人處于相同地位或相似背景下都會給予的注意；5.有理由相信或者理性地相信自己所作出的商業(yè)判斷是善意地為了公司的最佳利益。2.5公司清算與解散（毀滅性控制）三類解散與三類清算司法解散吊銷營業(yè)執(zhí)照的法律性質(zhì) 自愿清算與自愿解散 行政清