民法基本理論

1、民法基本理論第一節(jié)民法概述一、民法的概念民法是指調整平等主體的自然人之間、法人之間以及自然人和法人之間的財產關系和人身關系的法律規(guī)范總稱。民法調整的范圍：1.民法調整平等主體之間的財產關系；2.民法調整平等主體之間的人身關系；人身關系是指與人身密切相連而不可分割的社會關系。人身關系的特點是：（1）主體地位平等；（2）與人身不可分離；（3）權利人的權利和義務人的義務都不直接體現(xiàn)財產利益，但是，人身關系與財產利益又有聯(lián)系。二、民法的特征1.民法是權利法。我國民法所確認的民事主體所享有的人身權、物權、債權、知識產權、繼承權等都是民事主體的基本權利。從我國民法的立法體例看，采用的是權利本位的立法體例。

2、2.民法是私法。3.民法是實體法。4.民法主要是任意性規(guī)范。三、民法的基本原則民法基本原則的功能在于：（1）指導性；（2）約束性；（3）補充功能。民法基本原則存在著個人本位與社會本位兩種價值取向。（一）平等原則平等原則是民事法律關系區(qū)別于行政法律關系和刑事法律關系的重要標志。民法的平等原則是指民法賦予民事主體“平等的民事權利能力”，并要求所有民事主體同受普遍性法律的約束。（二）自愿原則自愿原則是指民事主體在不違反國家強制性規(guī)定的情況下，有權依自己的意愿從事民事活動。（意思自治）（三）公平原則公平原則是指民事主體在為民事法律行為時，應當兼顧各方當事人的利益，正當行使權利和履行義務。（四）誠實信用

3、原則誠實信用原則是指民事主體在實施民事行為中，應誠實守信，以善意的方式履行其義務,不得濫用權利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務。（五）公序良俗原則公序良俗原則是指民事主體的行為應當遵守公共秩序，符合善良風俗，不違反國家的公共秩序和社會的一般道德。民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應當遵守國家政策。民事活動應當尊重社會公德，不得損害社會公共利益。（六）禁止權利濫用原則構成濫用權利的條件一般包括：（1）當事人有權利存在；（2）當事人有行使權利的作為和不作為；（3）當事人有濫用權利的違法性。第二節(jié)民事法律關系民事法律關系指民法調整平等主體之間的財產關系和人身關系而產生的具有民事權利和民事義務內容的法律

4、關系。一、民事法律關系的要素民事法律關系由三個因素構成，每項民事法律關系都不能缺少這三個因素，它們是：主體、客體、內容。（一）民事法律關系的主體民事法律關系的主體，是指參加民事法律關系、享有民事權利承擔民事義務的人。民事法律關系的主體包括自然人和法人。1.自然人是基于自然規(guī)律出生而享有法律人格的人。（1）自然人的民事權利能力，是指自然人依法享有民事權利和承擔民事義務的資格。自然人的民事權利能力始于出生，終于死亡。（2）自然人的民事行為能力，是指自然人以自己的行為享有民事權利、承擔民事義務的資格。自然人的民事行為能力分有三類，即：完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力。2.法人是法律

5、賦予民事權利能力和民事行為能力的組織。法人的民事權利能力和民事行為能力始于法人成立、終于法人消滅。（1）法人作為獨立享有民事權利能力和行為能力的組織，其獨立性體現(xiàn)在：其是獨立的組織、有獨立的財產、獨立地承擔民事責任。（2）法人可以分為企業(yè)法人、機關法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人。提示：法人機關是指根據法律、章程或條例的規(guī)定，在法人成立時產生，不需要特別授權委托就能夠以法人的名義對內負責法人經營或管理，對外代表法人進行民事活動的集體或者個人（如：董事會，法定代表人）。（二）民事法律關系的內容民事法律關系的內容，是民事主體在法律關系中享有的民事權利和承擔的民事義務。民事權利和民事義務是確定民事法

6、律關系的性質和類型的重要依據。（三）民事法律關系的客體民事法律關系的客體亦稱民事權利客體，是指民事主體享有民事權利和承擔的民事義務共同指向的對象。民事法律關系的客體有物、行為、智慧產品、人格和身份等。二、民事法律關系的分類1.人身權關系和財產權關系以民事法律關系的權利內容為標準，可將民事法律關系分為人身權關系和財產權關系。（1）人身權關系，是指以人格權、身份權為內容的民事法律關系。（2）財產權關系，是指以物權、債權等財產權為內容的民事法律關系，在有些民事權利中同時含有人身權關系和財產權關系，如知識產權和繼承權。2.對世權關系和對人權關系以民事法律關系的效力范圍為標準，可將民事法律關系分為對世權

7、關系和對人權關系。（1）對世權關系，是指權利主體特定，而義務主體不特定的民事法律關系（如：物權關系）。（2）對人權關系，是指權利主體特定，義務主體也特定的民事法律關系（如：債權關系）。3.單一法律關系與復合法律關系以民事法律關系中對應權利義務的數(shù)量為標準，可以將民事法律關系分為單一法律關系與復合法律關系。（1）單一法律關系，是指僅以一組對應的權利義務為內容的民事法律關系。如所有權關系、贈與合同關系。（2）復合法律關系，是指以兩組以上對應的權利義務為內容的民事法律關系。在復合法律關系中，雙方當事人既享有權利也承擔義務，為保護雙方當事人的利益，法律對義務主體履行義務和承擔責任的要求就規(guī)定得較為嚴格

8、。第三節(jié)民事權利 一、民事權利的概念民事權利是民事主體享有的利益。民事權利是民法規(guī)定或者有權的國家機關認可的。民事權利受國家強制力的保障。二、民事權利的分類1.根據利益性質 財產權 以實現(xiàn)財產利益的自由為內容，直接體現(xiàn)某種物質利益的權利，如物權、債權、繼承權等。 人身權 以實現(xiàn)人身利益的自由為內容、與權利人人身不可分離的民事權利：如人格權（生命權、健康權、身體權、姓名權、肖像權、名譽權、自由權、隱私權、榮譽權等）；身份權（親權、配偶權等）。 知識產權是以受保護的知識性事物為客體的權利。包括著作權、專利權、商標權等。知識產權的客體不是物，如作品、專利發(fā)明、商標等。知識產權的內容具有“壟斷”性。社

9、員權是團體成員依其在團體中的地位產生的對于團體的權利。社員權基于社員資格而產生，包括表決權、對業(yè)務的知悉、執(zhí)行、監(jiān)督權以及盈利分配權、團體終止時的剩余財產分配權等。2.根據作用方式 支配權 直接支配權利客體的權利，具有排他性，如物權。 請求權 要求他人為特定行為的權利，如債權。 形成權 依單方行為使民事法律關系發(fā)生、變更或消滅的權利，如追認權、撤銷權、抵銷權等。 抗辯權 對抗他人行使權利的權利，如同時履行抗辯權、不安抗辯權等。 3.根據民事權利的實現(xiàn)方式 絕對權 無須通過義務人的行為，能對抗不特定人的權利，如物權。 相對權 必須通過義務人實施一定義務才能實現(xiàn)，只能對抗特定的人的權利，如債權。

10、4.根據民事權利效力所及范圍 對世權是指能夠請求不特定的一般人為一定行為的權利，如物權、人身權等。對人權是僅能請求特定的人為一定的行為的權利，如債權。5.以權利可否與其主體分離為標準專屬權是只能由其主體享有的權利。專屬權不得讓與和繼承。如人身權、結婚、離婚、收養(yǎng)權等。非專屬權是非專屬于特定主體，可以讓與和繼承的權利。如一般的財產權即是。6.根據民事權利的依存關系 主權利 在相互關聯(lián)的兩個民事權利中，可以獨立存在的權利。 從權利 在相互關聯(lián)的兩個民事權利中，以主權利為存在前提的權利。 7.根據權利效力地位為標準 原權 原權利是原有的、基于法律規(guī)定或當事人意思而產生的權利。 救濟權 救濟權是在原權

11、利受到侵害或存在受侵害的危險時對原權利產生救援性作用的權利。 8.根據成立要件是否全部實現(xiàn) 既得權 成立要件已全部實現(xiàn)的權利。一般的權利都是既得權。 期待權 成立要件未完全實現(xiàn)的權利。如附延緩條件的民事行為，在條件成就前，債權人享有的債權，即屬于期待權。 三、民事權利的取得、變更和消滅（一）民事權利的取得權利取得分為原始取得和繼受取得兩種情形：（1）原始取得，是不以他人既存的權利為前提而取得權利的情形。原始取得也稱“最初取得”，是權利的絕對發(fā)生。（2）繼受取得，是自前手權利人處承受既存權利的權利取得情形。繼受取得也稱“傳來取得”，是權利的相對發(fā)生。（二）民事權利的變更權利變更，是權利存續(xù)中其形

12、態(tài)發(fā)生變化的情形。包括權利的內容、效力或主體的變更。（三）民事權利的消滅民事權利的消滅，是指民事權利與其主體相分離的情形。包括絕對消滅和相對消滅兩種情形。四、民事權利的保護1.自力救濟，也稱私力救濟，是權利人依靠自己的力量強制侵害人,以捍衛(wèi)受到侵犯的權利的保護制度。2.公力救濟，是指通過國家的專門力量和法定程序,保護民事權利的手段。公力救濟的主要程序是民事訴訟和強制執(zhí)行。公力救濟是民事權利最主要、最普遍的救濟手段,自力救濟僅在特殊情況下方可適用，且須受嚴格的限制。第四節(jié)民事責任一、民事責任的概念和特征民事責任是一種法律責任。民事責任，是指民事主體因違反法定或約定的民事義務，依法應承擔的民事法律

13、后果。民事責任的特征主要有：1.民事責任是違反民事義務的法律后果。2.民事責任以一方當事人補償另一方當事人的損失為主要目的。3.民事責任具有強制性。二、民事責任的類型1.依產生的原因可將民事責任分為侵權責任、違約責任與其他民事責任。（1）侵權責任，是指義務主體違反法律規(guī)定的義務致他人損害，依法應承擔的民事責任。（2）違約責任，是指義務主體違反合同義務所應承擔的民事責任。（3）其他民事責任，是指侵權責任與違約責任之外的、違反民事義務所應承擔的民事責任，如締約過失責任。2.依責任內容可將民事責任劃分為財產責任與非財產責任。（1）財產責任，是指以財產給付為內容的民事責任，如支付違約金等。（2）非財產

14、責任，是指不以財產給付為內容的民事責任，如賠禮道歉、恢復名譽等。3.依復數(shù)責任人之間的內部關系可將民事責任分為按份責任與連帶責任。（1）按份責任，是指復數(shù)責任人中的每一個人僅按其確定的份額承擔責任，對超出其份額的部分不承擔責任的民事責任。（2）連帶責任，是指復數(shù)責任人中的每一個人均有義務應權利主體的請求而承擔全部責任的民事責任。4.依侵權責任的構成要件和舉證方式可劃分為過錯責任、過錯推定責任、無過錯責任。（1）過錯責任，是指以過錯作為主觀要件的侵權責任。（2）過錯推定責任，是指以過錯作為主觀要件的侵權責任。與過錯責任不同的是，加害人的過錯無須受害人舉證，而是由法律推定的。即加害人須自證無過錯方

15、能免責，加害人若不能自證無過失，法律即推定其有過錯。（3）無過錯責任，是指不以過錯作為主觀要件的侵權責任。提示：過錯推定責任和無過錯責任僅在法律有特別規(guī)定時方適用。法律若無特別規(guī)定，皆適用過錯責任。5.依出資人承擔責任的財產范圍可劃分為有限責任與無限責任。（1）有限責任，是指出資人僅以其出資財產為限承擔的責任，如有限責任公司、股份有限公司股東對公司債務所承擔的責任。（2）無限責任，是指出資人以其包括出資財產在內的全部財產承擔的責任，如合伙人對合伙債務所承擔的責任。三、民事責任的承擔方式承擔民事責任的方式有：（1）停止侵害；（2）排除妨礙；（3）消除危險；（4）返還財產；（5）恢復原狀；（6）修

16、理、重作、更換；（7）賠償損失；（8）支付違約金；（9）消除影響、恢復名譽；（10）賠禮道歉。提示：上述承擔民事責任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。第五節(jié)民事法律事實一、民事法律事實的概念民事法律事實，是指能引起民事法律關系發(fā)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。二、民事法律事實的分類（一）自然事實自然事實，又稱為非行為事實，指與人的意志無關的法律事實，包括事件和狀態(tài)。1.事件，是指某種客觀現(xiàn)象的發(fā)生。例如，人的出生、死亡，自然災害的發(fā)生等。2.狀態(tài)，是指某種客觀現(xiàn)象的持續(xù)。如，自然人的下落不明、時間的經過等。（二）行為行為，指人的有意識的活動。依不同的標準，可以作如下分類：1.以行為的內容和形式是

17、否符合法律的規(guī)定為標準，可分為合法行為與不法行為。2.以行為是否以當事人的意思表示為要件作為標準，可分為表意行為與非表意行為。（1）表意行為，是指以行為人的意思表示為要件的行為，包括法律行為和準法律行為。法律行為，是指以意思表示為核心要素，旨在依意思表示的內容發(fā)生相應私法效果的表意行為。準法律行為，是指由法律直接規(guī)定結果的當事人的表意行為。例如，催告、通知或告知。（2）非表意行為，即事實行為，是指無須表現(xiàn)內心意思即依法發(fā)生法律效果的行為。如作品創(chuàng)作行為、拾得遺失物、先占、無因管理、不當?shù)美?、侵權行為等。三、民事法律事實構成民事法律事實構成，是指引起某一民事法律關系發(fā)生、變更和消滅的幾個法律事實

18、的總和。如遺囑繼承關系的發(fā)生，既要有有效的遺囑行為，又要有遺囑人死亡的事實。遺囑行為與遺囑人死亡兩個法律事實，即為法律事實構成。第六節(jié)民事法律行為一、民事法律行為的概念和特征民事法律行為是自然人或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。民事法律行為具有如下的特點：1.民事法律行為是一種意思表示行為，是行為人將一定的意思以一定的方式表達于外部的行為；2.民事法律行為是一種以發(fā)生一定法律后果為目的的行為；3.民事法律行為是一種合法行為，其內容及形式均符合法律的要求，因而能夠得到法律的保護。提示：民事行為包括民事法律行為、無效民事行為、可變更或可撤銷民事行為、效力未定的民事行為，但不包括

19、侵權行為、違約行為、無因管理行為等事實行為。二、民事法律行為的成立要件民事法律行為必須具備一定的實質要件，才能使相應的民事法律行為成立。民事法律行為成立的實質要件如下：1.行為人具有相應的民事行為能力。2.意思表示真實。意思與表示不一致主要原因產生于兩個方面：一是主觀原因，如：虛假、偽裝、錯誤、誤解等；二是客觀原因，如表示人受欺詐、脅迫或乘人之危。3.不違背法律或者社會公共利益。三、民事法律行為的分類1.單方行為、雙方行為、多方行為單方行為是指一方行為人的意思表示就能成立的民事法律行為，如遺囑行為、債務的免除、無權代理的追認等。雙方行為是指雙方當事人相對應的意思表示達成一致而成立的民事法律行為

20、，如合同行為。多方行為是指三方以上當事人意思表示一致成立的民事法律行為，如3人以上的合伙行為。2.財產行為與身份行為財產行為是指以發(fā)生財產上法律效果為目的的行為。物權行為與債權行為。 身份行為是指以發(fā)生身份上法律效果為目的的行為，如收養(yǎng)行為、結婚等。3.有償行為與無償行為有償行為是指雙方需為對價的行為，如買賣行為。無償行為是指沒有對價的行為，如贈與行為。4.諾成性行為和實踐性行為諾成性行為是指僅以當事人意思表示一致即為成立的民事法律行為，如買賣合同。實踐性行為是指除意思表示之外，還需要以物的交付為成立要件的民事法律行為，如借用合同，定金合同。5.主行為與從行為主行為是指不需要依附其他行為而能獨

21、立存在的行為。從行為是指要依附其他行為存在而存在的行為，如擔保合同。6.要式行為與不要式行為要式行為是指依法或約定必須有一定的形式或履行一定程序才能成立的行為。不要式行為是法律不要求有一定形式即能成立的行為。7.獨立行為與輔助行為獨立行為指行為人以自己的意思表示即可成立的行為，如完全民事行為能力人以自己名義所為的行為。輔助行為是指不具有獨立的內容，而僅是輔助其他行為生效的行為，如法定代理人的行為。四、民事法律行為的形式1.口頭形式2.書面形式其中特殊書面形式表現(xiàn)為公證形式、鑒證形式、登記形式、審批形式等。3.錄音、錄像等視聽資料形式一般認為，必須有兩個以上無利害關系人作為證人或者有其他證據，方

22、可認為有效。4.默示形式是指以約定或法定的一定作為或不作為間接表示意思的形式。包括沉默與推定兩種形式。（1）沉默形式是指行為人既不用語言表示，又不用積極行為表示，而是以消極的不作為方式進行意思表示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者行為人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。（2）推定形式是指行為人并不直接用口頭形式或者書面形式進行意思表示，而是通過實施某種行為來進行意思表示。如購物人在商場交付貨幣可推定行為人購買貨物的意思。五、民事行為的成立和生效1.附條件的民事法律行為在民事法律行為中約定一定的條件，并且把該條件的成就或者不成就作為確定行為人的民事權利和民事義務發(fā)生法律效力，或者失去法律效

23、力的根據的民事法律行為。2.附期限的民事法律行為在民事法律行為中約定一定的期限，并把該期限的到來作為行為人的民事權利和民事義務發(fā)生法律效力，或者失去法律效力的根據的民事法律行為。3.無效民事行為當然的、確定的不發(fā)生效力。4.可變更、可撤銷的民事行為存在一定問題，可能被撤銷或者變更，從而導致無效后果的民事行為。5.效力未定的民事行為行為成立時是否有效處在不確定狀態(tài)，尚待享有形成權的第三人同意或拒絕的意思表示來確定其效力的民事行為。解釋：期限與條件的區(qū)別在于：期限是必然能到來的，條件則是可能到來的；可變更、可撤銷的民事行為在行為人未予撤銷或者變更時，則自始為有效行為，僅在行為人予以撤銷或者變更時，

24、才發(fā)生行為無效的后果。提示：無效民事行為的種類有：（1）無民事行為能力人實施的民事行為；（2）限制民事行為能力人依法不能獨立實施的民事行為；（3）以欺詐、脅迫的手段實施的，損害國家利益的民事行為；（4）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的民事行為；（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事行為；（6）損害社會公共利益的民事行為；（7）以合法形式掩蓋非法目的的民事行為。六、代理（一）代理的概念和特征代理是指代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施民事法律行為，由此產生的法律后果直接歸屬于被代理人的一種法律制度。代理具有如下的特征：1.代理人代他人為法律行為；2.代理人以被代理人名義實施民事法

25、律行為；3.代理人在代理權限范圍內獨立為意思表示；4.代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。（二）代理的種類1.委托代理、法定代理與指定代理委托代理是指基于被代理人的委托而產生的代理。法定代理是指依法律直接規(guī)定而產生的代理。指定代理指因人民法院或有關單位的指定所產生的代理。2.一般代理與特別代理一般代理是指代理權范圍及于代理事項的全部。特別代理是指代理權被限定在一定范圍或一定事項的某些方面的代理。3.單獨代理與共同代理單獨代理是指代理權屬于一人的代理。共同代理是指代理權屬于兩人以上的代理。4.本代理與再代理本代理是指基于被代理人選任代理人或依法律規(guī)定而產生的代理。再代理（又稱復代理、轉代理）是

26、指代理人為被代理人的利益將其所享有的代理權轉托他人而產生的代理。5.直接代理與間接代理直接代理是指代理人在代理權限范圍內，以被代理人的名義為民事法律行為，直接對被代理人發(fā)生法律效力的代理。間接代理是指代理人以自己的名義為民事法律行為，其效果移轉于被代理人的代理，如信托行為。提示：再代理的特征：再代理是由代理人以自己的名義選任的；再代理人不是原代理人的代理人，而仍然是被代理人的代理人；再代理權不是由被代理人直接授予的，而是由原代理人轉委托的。（三）代理權的行使1.授權行為是以發(fā)生代理權為目的的單方行為。授權行為一般與基礎行為（如委托合同）相結合。授權可以采用口頭或書面形式。法律規(guī)定用書面形式的，

27、應當用書面形式。2.代理權行使的原則，主要為以下三項：（1）在代理權范圍內行使代理權；（2）為維護被代理人的利益而行使代理權；（3）不得濫用代理權。（四）代理關系的終止1.委托代理關系終止的情形：（1）代理期間屆滿或者代理事務完成；（2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托；（3）代理人死亡；（4）代理人喪失民事行為能力；（5）作為被代理人或者代理人的法人終止。2.法定代理或指定代理關系終止的情形：（1）被代理人取得或者恢復民事行為能力；（2）被代理人或者代理人死亡；（3）代理人喪失民事行為能力；（4）指定代理的人民法院或者指定單位取消指定；（5）由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關系消滅。第七節(jié)時效和期間、期日時效是指一定事實狀態(tài)在法定期間持續(xù)存在，從而產生與該事實狀態(tài)相適應的法律效力的法律制度。時效的種類有取得時效和訴訟時效兩種。一、訴訟時效（一）訴訟時效的概念訴訟時效是指不行使權利的事實狀態(tài)持續(xù)經過法定期間，即依法發(fā)生不受法律保護后果的時效。（二）訴訟時效的特征（1）以權利人不行使其權利的事實狀態(tài)為前提；（2）怠于行使權利的狀態(tài)連續(xù)地經過一定期間；（3）訴訟時效的效力是權利人喪失勝訴權；提示：訴訟時效屆滿，實體權利不消滅。（4）訴訟