外商投資企業(yè)法(1)

1、 外商投資企業(yè)法外商投資企業(yè)法u一一 、 外商投資企業(yè)法概述外商投資企業(yè)法概述u（一）外商投資企業(yè)與外商投資企業(yè)法u1、概念：外商投資企業(yè)，是指依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)，由中國投資者和外國投資者共同投資或者由外國投資者單獨(dú)投資設(shè)立的企業(yè)。u2、種類：外商投資企業(yè)包括：u（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)u（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)u（3）外資企業(yè)。u3、外商投資企業(yè)法，是指調(diào)整外商投資企業(yè)在設(shè)立、管理、經(jīng)營和終止過程中產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 為適應(yīng)對外開放，吸引外資的需要，我國已制定了一系列調(diào)整外商投資企業(yè)的法律規(guī)范 。u4、外商投資企業(yè)法的基本原則（二）對外商投資企業(yè)的法律保護(hù)u1

2、、國家對外商投資企業(yè)不實(shí)行國有化和征收 ；u2、在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，可依照法律程序?qū)嵭姓魇?，并給予相應(yīng)的補(bǔ)償 二、二、 中外合資經(jīng)營企業(yè)法中外合資經(jīng)營企業(yè)法u（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念u1、定義： 中外合資經(jīng)營企業(yè)，是指中國合營者與外國合營者依照中華人民共和國法律的規(guī)定， 在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營，并按投資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險及虧損的企業(yè)。u2、特征:u（ 1）合營企業(yè)的一方為外國合營者，另一方為中國合營者。u（2）中外合營各方共同投資、共同經(jīng)營，按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧。u（3）合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，董事會為最高權(quán)力機(jī)關(guān)。u（4）合營企業(yè)是中國

3、法人，必須遵守中國的法律和行政法規(guī)，并受中國的法律和行政法規(guī)的保護(hù)。3、功能和作用u第一、從資本輸出國來看u（1）可以減少本國政策變化與國家征收的風(fēng)險。u（2）通過當(dāng)?shù)睾献髡叩膮f(xié)助，可以在資源、資金上得到方便。u（3）可以得到稅收減免的優(yōu)惠。u（4）有利用雙方經(jīng)濟(jì)協(xié)作關(guān)系兩良性發(fā)展。u第二、從資本輸入國來看u（1）利用外資，解決國內(nèi)資金不足的問題。u（2）引進(jìn)先進(jìn)設(shè)備和技術(shù)，發(fā)展本國經(jīng)濟(jì)實(shí)力。u（3）利用外國投資者的銷售經(jīng)驗(yàn)和銷售渠道，促進(jìn)本國產(chǎn)品出口，擴(kuò)大外匯收入。u（4）吸收外國先進(jìn)管理經(jīng)驗(yàn)，提高本國企業(yè)的管理水平。u（5）加速培養(yǎng)本國的技術(shù)人才和企業(yè)家。u4、立法情況u1979年7月1日

4、第五屆全國人民代表大會第二次會議通過中外和資經(jīng)營企業(yè)法。1990年4月4日第七屆全國人民代表大會第三次會議修改，2001年3月15日第九屆全國人民代表大會第四次會議再次修改。(二)合營企業(yè)的設(shè)立u1、中外合資經(jīng)營企業(yè)設(shè)立的條件：u在中國境內(nèi)設(shè)立的合營企業(yè)，應(yīng)能促進(jìn)中國國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)水平的提高，有利于社會主義現(xiàn)代化建設(shè)。申請?jiān)O(shè)立合營企業(yè)要符合下列一項(xiàng)或數(shù)項(xiàng)要求：a.采用先進(jìn)技術(shù)設(shè)備和科學(xué)方法，能增加產(chǎn)品品種，提高產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)量，節(jié)約能源和原材料；b.有利于技術(shù)改造，能做到投資少、見效快、收益大；c.能擴(kuò)大產(chǎn)品出口，增加外匯收入；d.能培訓(xùn)技術(shù)人員和管理人員。此外，對有損中國主權(quán)、違反中

5、國法律等情況的合營企業(yè)的設(shè)立不予批準(zhǔn)。2、中外合資經(jīng)營企業(yè)設(shè)立的程序u（1）中外雙方相互選擇和考察。u主要考察資信情況，投資能力，投資真?zhèn)危萍际欠裣冗M(jìn)等?？疾觳徽J(rèn)真，可能會出現(xiàn)資金不到位，商業(yè)欺詐等現(xiàn)象。u（2）雙方簽定和資經(jīng)營企業(yè)意想書。u（3）由中國合營者向企業(yè)主管部門呈報擬與外國合營者設(shè)立合營企業(yè)的項(xiàng)目建議書和初步可行性研究報告。（即申請立項(xiàng)）u（4）談判并訂立合營協(xié)議、合同、章程。u由中國合營者向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報送申請：u申請文件：設(shè)立合營企業(yè)的申請書；合營各方共同編制的可行性研究報告；由合營各方授權(quán)代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程；合營各方委派的合營企業(yè)董事人選名單，以及由合營各方協(xié)商

6、確定或由董事會選舉產(chǎn)生的董事長、副董事長人選名單；中國合營者的企業(yè)主管部門和合營企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府對設(shè)立該合營企業(yè)簽署的意見u（5）審核批準(zhǔn)u（6）登記成立（三）合營企業(yè)的資本u 1、合營企業(yè)的注冊資本u 合營企業(yè)的注冊資本是指為設(shè)立合營企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊的資本，應(yīng)為合營企業(yè)各方認(rèn)繳的出資額之和。u2、投資比例：u 在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25。3、合營企業(yè)的投資總額u（1）定義：合營企業(yè)的投資總額是指按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和流動資金的總和。u（2）構(gòu)成：由注冊資本和借入資本兩部分構(gòu)成（3）注冊資

7、本與投資總額的比例。uA、合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下（含300萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的710。uB、合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至 1000萬美元（含 1000萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的l2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。uC、合營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元（含3000萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的25，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。uD、合營企業(yè)的投資總額在 3 000萬美元以上的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的l3，其中投資總額在3600萬美

8、元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。4、合營企業(yè)合營各方的出資方式u合營企業(yè)合營各方可以用現(xiàn)金出資，也可用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等作價出資。以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，其價值應(yīng)經(jīng)評估確定。合營各方按照合營合同的規(guī)定向合營企業(yè)認(rèn)繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金、自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等。凡是以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資的，出資者應(yīng)當(dāng)出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明。u作為外國合營者出資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料，必須符合下列各項(xiàng)條件：u（l）為合營企業(yè)生產(chǎn)所必不可少的；u（2）中國不能生產(chǎn)，或雖能生產(chǎn)但價格過高或者技術(shù)性能和供

9、應(yīng)時間上不能保證需要的；u（3）作價不得高于同類機(jī)器設(shè)備或者其他物料當(dāng)時的國際市場價格。u作為外國合營者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須符合下列條件之一：u（l）能生產(chǎn)中國急需的新產(chǎn)品或出口適銷產(chǎn)品的；u（2）能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率的；u（3）能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力的。u外國合營者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)作為出資，應(yīng)提交該工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)的有關(guān)資料；外國合營者作為出資的機(jī)器設(shè)備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，應(yīng)經(jīng)中國合營者的企業(yè)主管部門審查同意，報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 5、合營企業(yè)合營各方的出資期限u合營各方應(yīng)當(dāng)在合營合同中訂明出資期限，并且應(yīng)當(dāng)按照合營合同規(guī)定的期限繳清各自

10、的出資。u合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；u合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。(三）合營企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)u 1、合營企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)u董事會及其議事規(guī)則u 2合營企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)（四）中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理u 1、合營企業(yè)的計(jì)劃u2、合營企業(yè)的物資購買u 3、合營企業(yè)的產(chǎn)品銷售u 4、合營企業(yè)的財(cái)務(wù)與會計(jì)u5、合營企業(yè)的勞動用工管理u6、合營企業(yè)職工的工資、福利和獎懲u 7、合營企業(yè)勞動爭議的解決（五）合營企業(yè)的合營期限、解散與清算u 1、合營企業(yè)的期

11、限u 2、合營企業(yè)的解散u 3、合營企業(yè)的清算三三 中外合作經(jīng)營企業(yè)法中外合作經(jīng)營企業(yè)法u(一）中外合作經(jīng)營企業(yè)法的概念u1、定義： 中外合作經(jīng)營企業(yè)，是指中國合作者與外國合作者依照中華人民共和國法律的規(guī)定 ，在中國境內(nèi)共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險和虧損的企業(yè)。u2、特征u（1）合作經(jīng)營合同是企業(yè)成立的依據(jù)。u（2）可以是法人企業(yè)，也可以是非法人企業(yè)。u（3）外方可先行回收投資。u方式包括加速折舊和擴(kuò)大分成比例。u（4）分配不按出資比例，而根據(jù)合同約定。u3、與合營企業(yè)的區(qū)別：u（1）組織形式不同。u（2）出資方式不同u（3）利潤分配與虧損風(fēng)險承擔(dān)不同。u（4）回

12、收投資的期限不同。u（5）經(jīng)營期滿后財(cái)產(chǎn)歸屬不同。u （6）組織機(jī)構(gòu)不同。（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立u1、中外合作經(jīng)營企業(yè)設(shè)立的條件。根據(jù)中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法第4條、第5條的規(guī)定：國家鼓勵舉辦產(chǎn)品出口的或者技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)。u2、中外合作經(jīng)營企業(yè)設(shè)立的程序（三）中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式和合作各方的出資方式與出資期限。u1、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式u 2 出資方式與出資期限u（1）合作各方的出資方式u（2）合作各方的出資期限（四）中外合作經(jīng)營企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)u 1、 董事會制。u 2 、聯(lián)合管理制u3 、委托管理制（五）合作企業(yè)的經(jīng)營管理工作u 1、 投資回

13、收u 2、 收益分配。四四 外資企業(yè)法外資企業(yè)法u (一)外資企業(yè)的概念u 外資企業(yè)是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。但不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。（二）外資企業(yè)的設(shè)立u1、外資企業(yè)設(shè)立的條件。u設(shè)立外資企業(yè)，必須有利于中國國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟(jì)效益，并應(yīng)當(dāng)至少符合下列一項(xiàng)條件：ua.采有先進(jìn)技術(shù)設(shè)備，從事新產(chǎn)品開發(fā)，節(jié)約能源和原材料，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品的升級換代，可以替代進(jìn)口；ub.年出口產(chǎn)品的產(chǎn)值達(dá)到當(dāng)年全部產(chǎn)品產(chǎn)值的50%以上，實(shí)現(xiàn)外匯收支平衡或者有余的。u2、外資企業(yè)設(shè)立的程序（三）外資企業(yè)的組織形式與注冊資本u 1、外資企業(yè)

14、的組織形式：實(shí)施細(xì)則第19條規(guī)定：“外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式”u 2、 外資企業(yè)的注冊資本（四）外國投資者的出資方式與出資期限u 1 、外國投資者的出資方式：u（1）外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)舉辦 的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。uu（2） 外國投資者以機(jī)器設(shè)備作價出資的，該機(jī)器設(shè)備必須符合下列要求：一是外資企業(yè)生產(chǎn)所必需的；二是中國不能生產(chǎn)，或者雖能生產(chǎn)，但在技術(shù)性能或者供應(yīng)時間上不能保證需要的。 u（3） 外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出

15、資的，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)必須符合下列要求：A、外國投資者自己所有的；uB能生產(chǎn)中國急需的新產(chǎn)品或者出口適銷產(chǎn)品的。該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價應(yīng)當(dāng)與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20。 2、 外國投資者的出資期限u外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其第一期出資 不得少于外國投資者認(rèn)繳的出資額的15%，并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳清。外國投資者未能在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳付第一期出資的，或者無正當(dāng)理由逾期30天不繳付其他各期出資的，外資企業(yè)批準(zhǔn)證書即自動失效。（五）外資企業(yè)的經(jīng)營管理u 1

16、 、外資企業(yè)的物資購買u 2、 外資企業(yè)的產(chǎn)品銷售第五節(jié) 外商投資股份有限公司u一、外商投資股份有限公司的概念u二、外商投資股份有限公司的設(shè)立u1、產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向u2、設(shè)立方式u3、注冊資本u4、設(shè)立程序三、已成立的外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)楣煞萦邢薰緐（一）轉(zhuǎn)變的條件u 凡是已設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)可以申請轉(zhuǎn)變?yōu)楣煞萦邢薰?。但是申請轉(zhuǎn)變?yōu)楣镜耐馍掏顿Y企業(yè)，應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄u（二）轉(zhuǎn)變的程序u 1簽定設(shè)立公司的協(xié)議、章程。 u 2初審協(xié)議、章程。 3轉(zhuǎn)變申請。u4批準(zhǔn)申請。 5、變更登記。 四、非外商投資經(jīng)濟(jì)組織轉(zhuǎn)變?yōu)楣煞萦邢薰緐（）轉(zhuǎn)變的條件u 除符合建立外商投資股份公司規(guī)定的條件外，1、國有企業(yè)、集 體企業(yè)來講：u（1）至少要有營業(yè)5年的歷史并有最近連續(xù)3年的盈利記錄；（2）外國股東以可自由兌換的外幣購買并持有該企業(yè)的股份占該企業(yè)注冊資本的25以上；（3）企業(yè)的經(jīng)營范圍符合外商投 資企業(yè)產(chǎn)業(yè)改革。u2、股份公司來講：u（1）該股份公司是國家正式批準(zhǔn)設(shè)立的；（2）外國股東以可以自由兌換的外幣購買并持有該股份有限公司的股份占公司注冊資本的25以上；u（3）股份公司的經(jīng)營范圍符合外