第八講 合 同 法

1、第九講第九講 合合 同同 法法（一）（一） 核心問題核心問題 合同的法律特征合同的法律特征 合同訂立的程序和法律后果合同訂立的程序和法律后果 合同的效力合同的效力 “霸王條款霸王條款”產生的根源和法律治理產生的根源和法律治理一、合同法概述一、合同法概述 1 1、合同的概念、合同的概念（又稱契約、協(xié)議、確認書等）（又稱契約、協(xié)議、確認書等） 從合同概念的內涵來看，從合同概念的內涵來看， 盡管各國對合同有不同的稱呼，大陸法系盡管各國對合同有不同的稱呼，大陸法系國家稱其為國家稱其為“合意合意”， 英美法系國家稱其為英美法系國家稱其為“允諾允諾”，但現(xiàn)在基本趨于一致，都接受來源于，但現(xiàn)在基本趨于一致，

2、都接受來源于羅馬法中的合同羅馬法中的合同 contractus contractus 概念。概念。 它有兩層含義：它有兩層含義： 一是一是“共共”的意思的意思 二是二是“交易交易”的意思的意思 合二為一，即合二為一，即“共同交易共同交易”的意思。的意思。 從合同概念的外延來看，從合同概念的外延來看， 合同的概念有廣義、狹義、最狹義三種說法：合同的概念有廣義、狹義、最狹義三種說法： 廣義的合同：廣義的合同：指指 確定權利義務關系的協(xié)議。確定權利義務關系的協(xié)議。包括民事、行政、勞動、國家合同等。包括民事、行政、勞動、國家合同等。 狹義的合同：狹義的合同：民事合同，即設立、變更、終止民事合同，即設立

3、、變更、終止民事權利義務關系民事權利義務關系的協(xié)議。包括債權、物權、身份合同。的協(xié)議。包括債權、物權、身份合同。 最狹義的合同：最狹義的合同：債權合同，即僅限于債權債務債權合同，即僅限于債權債務合同。合同。 中國的中國的合同法合同法基本選擇了狹義的的合同概念，基本選擇了狹義的的合同概念， 但排除了婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系合同。但排除了婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系合同。 從合同制度發(fā)展史來看，從合同制度發(fā)展史來看， 合同制度是商品經濟發(fā)展到一定歷史階段的產物。合同制度是商品經濟發(fā)展到一定歷史階段的產物。 其發(fā)展史與自人類社會出現(xiàn)國家以來的歷史一樣古老和悠久。 從合同的本質來看，從合同的本

4、質來看， 合同就是商品交換的法律形式。合同就是商品交換的法律形式。也可以說，合同就是組織社會經濟流轉的法律工具。從合同的法律特征來看，從合同的法律特征來看， 合同是一種合同是一種民事 法律行為法律行為 合同是一種合同是一種雙方或多方 民事法律行為民事法律行為 合同是以當事人之間設立、變更、終止合同是以當事人之間設立、變更、終止 財產性民事權利義務 為目的為目的 合同是合同是合法 的民事行為的民事行為 依法成立的合同具有依法成立的合同具有法律約束力 從合同的形式來看從合同的形式來看, , 常見的合同形式有常見的合同形式有: : 買賣、供水電氣熱、贈與、借款、租賃、融資、買賣、供水電氣熱、贈與、借

5、款、租賃、融資、承攬、建設工程、運輸、技術、保管、倉儲、委托、行承攬、建設工程、運輸、技術、保管、倉儲、委托、行紀、居間合同紀、居間合同 雇用、合伙、服務、旅游、咨詢、借用、儲蓄、雇用、合伙、服務、旅游、咨詢、借用、儲蓄、結算、醫(yī)療服務、培訓、飲食住宿服務、出版等合同結算、醫(yī)療服務、培訓、飲食住宿服務、出版等合同2 2、合同的分類、合同的分類 3 3、合同法的概念、合同法的概念 定義：定義：調整合同關系法律規(guī)范的總稱。調整合同關系法律規(guī)范的總稱。 歷史：歷史：1999年前，中國有三部合同法，即經濟合同法、涉外經濟合同法、技術合同法，1999.3.15.人大通過了合同法,并于1999.10.1.

6、起正式實施，成就了中國的統(tǒng)一合同法。 評價：評價：中國跨世紀的市場經濟基本大法中國跨世紀的市場經濟基本大法 中國現(xiàn)行中國現(xiàn)行合同法合同法的特點：的特點： 統(tǒng)一性統(tǒng)一性 實現(xiàn)了從三足鼎立到統(tǒng)一，并與世界合同規(guī)則接軌的目標實現(xiàn)了從三足鼎立到統(tǒng)一，并與世界合同規(guī)則接軌的目標 自由性自由性 充分體現(xiàn)當事人意思自治，取消了對合同的一般管理充分體現(xiàn)當事人意思自治，取消了對合同的一般管理 時代性時代性 博采各國合同立法之長，既有中國特色，又反映時代精神博采各國合同立法之長，既有中國特色，又反映時代精神 如：增加了合同的訂立程序、合同債權保全、合同消滅等制度如：增加了合同的訂立程序、合同債權保全、合同消滅等制

7、度 兼顧性兼顧性 兼顧經濟效益與社會公正、交易便捷與交易安全兼顧經濟效益與社會公正、交易便捷與交易安全 寬泛性寬泛性 合同法總則內容也規(guī)范了無名合同合同法總則內容也規(guī)范了無名合同 協(xié)調性協(xié)調性 注意了法律的原則性、規(guī)范性與可操作性的有機結合注意了法律的原則性、規(guī)范性與可操作性的有機結合 創(chuàng)造性創(chuàng)造性 借鑒其他國家合同法，創(chuàng)造性地創(chuàng)設了代位權、撤銷借鑒其他國家合同法，創(chuàng)造性地創(chuàng)設了代位權、撤銷 權、表見代理等制度權、表見代理等制度 4 4、合同法的立法宗旨、合同法的立法宗旨 保護合同當事人的合法權益保護合同當事人的合法權益 維護社會經濟秩序維護社會經濟秩序 促進社會經濟發(fā)展促進社會經濟發(fā)展 5

8、5、合同法的調整范圍、合同法的調整范圍 調整平等主體之間設立、變更、終調整平等主體之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。止民事權利義務關系的協(xié)議。 僅調整民事法律關系中的財產關系財產關系。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，由其他法律調整。由其他法律調整。6 6、合同法的基本原則、合同法的基本原則n平等原則平等原則n自愿原則自愿原則n公平原則公平原則n誠實信用原則誠實信用原則n權利不得濫用原則權利不得濫用原則平等原則平等原則n法律地位一律平等法律地位一律平等n合同中的權利義務對等合同中的權利義務對等n合同條款必須充分協(xié)商一致合同條款必須充分協(xié)商一

9、致 自愿原則自愿原則n訂不訂合同自愿訂不訂合同自愿n與誰訂合同自愿與誰訂合同自愿n決定合同內容的自愿決定合同內容的自愿n變更、解除合同自愿變更、解除合同自愿n選擇違約責任、糾紛解決選擇違約責任、糾紛解決 方式的自愿方式的自愿n合同自由不是絕對的自由，要合同自由不是絕對的自由，要 受國家法律、法規(guī)強行規(guī)則的受國家法律、法規(guī)強行規(guī)則的 限制。限制。 公平原則公平原則n公平是一個比較難以界定的概念，它的基本要求就是當事人之間的利益要平衡。 具體體現(xiàn)為：具體體現(xiàn)為：立約時，權利義務確定要公平；履約時，立約時，權利義務確定要公平；履約時，風險分配要公平；違約時，承擔違約責任要公平。風險分配要公平；違約時

10、，承擔違約責任要公平。n因模糊性，法律也賦予法官較大的自由裁量權。因模糊性，法律也賦予法官較大的自由裁量權。 其集中表現(xiàn)為：其集中表現(xiàn)為：1 1、情勢變更制度、情勢變更制度 2 2、顯失公平制度和重大誤解制度、顯失公平制度和重大誤解制度誠實信用原則誠實信用原則 合同當事人合同當事人在訂立、在訂立、履行、變更、終止合同的履行、變更、終止合同的全過程中，全過程中，都要都要誠實、講誠實、講信用、相互協(xié)作，以善意信用、相互協(xié)作，以善意的方式履行義務，的方式履行義務，不得不得濫濫用權利、規(guī)避法律或合同用權利、規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務。規(guī)定的義務。 權利不得濫用原則權利不得濫用原則n遵守法律：遵守法律：包

11、括法律、法規(guī)、規(guī)章和司法解釋包括法律、法規(guī)、規(guī)章和司法解釋n尊重社會公德：尊重社會公德：即尊重社會公共生活準則（公序即尊重社會公共生活準則（公序良俗），正確處理合同當事人與社會公共利益，與第三良俗），正確處理合同當事人與社會公共利益，與第三人利益、當事人之間的利益的關系。人利益、當事人之間的利益的關系。n不損害社會公共利益：不損害社會公共利益：當事人不得借訂立、履當事人不得借訂立、履行合同而擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益。行合同而擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益。 二、合同的訂立二、合同的訂立 協(xié)商并促成合意的民事行為協(xié)商并促成合意的民事行為1 1、合同的訂立主體、合同的訂立主體 指訂立

12、合同的當事人，指訂立合同的當事人， 其中包括自然人、法人和其他組織其中包括自然人、法人和其他組織 訂立主體的資格：訂立主體的資格： （1 1）具有民事權利能力和行為能力）具有民事權利能力和行為能力 （2 2）代訂合同應具有代理人資格）代訂合同應具有代理人資格 （即（即 A A、被授權；被授權；B B、在授權范圍內為代理人的利益訂立合在授權范圍內為代理人的利益訂立合同；同；C C、其本身也具備民事主體資格）其本身也具備民事主體資格）代理規(guī)則：代理規(guī)則：沒有代理權、超越代理權、代理權終止后沒有代理權、超越代理權、代理權終止后未經被代理人追認、對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任；代未經被代理人追

13、認、對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任；代理人濫用代理權（如其與第三人串通損害被代理人利益）時，合同無效。理人濫用代理權（如其與第三人串通損害被代理人利益）時，合同無效。2 2、合同的形式、合同的形式n書面合同書面合同 合同書、信件、數據電文合同書、信件、數據電文（數（數 據電文包括：電報、電傳、傳真、電子數據交換、電子郵件）據電文包括：電報、電傳、傳真、電子數據交換、電子郵件）n口頭合同口頭合同 電話、交談等電話、交談等n其他形式其他形式 視聽形式、默示形式視聽形式、默示形式（作為（作為 或不作為方式）、或不作為方式）、公告形式、公證、鑒證、審批等形式公告形式、公證、鑒證、審批等形式 3

14、 3、合同的內容、合同的內容 （一）合同的一般條款 1 1）當事人的名稱或者姓名和住所）當事人的名稱或者姓名和住所 2 2）標的）標的 3 3）數量）數量 4 4）質量）質量 5 5）價款或者報酬）價款或者報酬 6 6）履行期限）履行期限 7 7）履行地點和方式）履行地點和方式 8 8）違約責任）違約責任 9 9）解決爭議的方法）解決爭議的方法（二）合同的格式條款（二）合同的格式條款（不同于格式合同）（不同于格式合同） 格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定, ,并在訂立合同時并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。未與對方協(xié)商的條款。 合同法對合同法對格式條款

15、的規(guī)制主要體現(xiàn)在三方面：格式條款的規(guī)制主要體現(xiàn)在三方面： （1）法律規(guī)定了提供格式條款一方的義務：法律規(guī)定了提供格式條款一方的義務： 公平擬約義務公平擬約義務 提請對方注意義務提請對方注意義務 應對方要求對條款予以說明的義務應對方要求對條款予以說明的義務（2 2）法律列舉了無效的格式條款）法律列舉了無效的格式條款 一方以欺詐、脅迫手段訂立合同一方以欺詐、脅迫手段訂立合同, ,損害國家利益的；損害國家利益的； 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的； 以合法形式掩蓋非法目的的；以合法形式掩蓋非法目的的； 損害社會公共利益的；損害社會公共利益的； 違反法

16、律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的；違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的； 造成對方人身傷害而免責的；造成對方人身傷害而免責的； 因故意或者重大過失造成對方財產損失而免責的；因故意或者重大過失造成對方財產損失而免責的； 提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排 除對方主要權利的情形。除對方主要權利的情形。 （3 3）格式條款發(fā)生爭議時的解釋規(guī)則）格式條款發(fā)生爭議時的解釋規(guī)則 一般解釋，即按通常理解予以解釋一般解釋，即按通常理解予以解釋 按不利于提供格式條款當事人的解釋按不利于提供格式條款當事人的解釋 格式條款與非格式條款不一致的，格式條款與非格式條款不一致的，

17、應當按非格式條款解釋應當按非格式條款解釋 4 4、合同的訂立程序、合同的訂立程序n要約要約 希望與他人訂立希望與他人訂立 合同的意思表示合同的意思表示（又稱訂約提議、發(fā)盤等）（又稱訂約提議、發(fā)盤等）要約必須具備四個要件：要約必須具備四個要件： 要約人要表示訂立某種合同的意思要約人要表示訂立某種合同的意思 明示經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束明示經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束 要約的內容必須明確、具體、肯定要約的內容必須明確、具體、肯定 要約必須傳遞給受要約人或其代理人要約必須傳遞給受要約人或其代理人有關要約的幾個難點問題：有關要約的幾個難點問題：n注意區(qū)分要約與要約邀請注意區(qū)

18、分要約與要約邀請 要約邀請又稱要約引誘，如價目表、拍賣公告、要約邀請又稱要約引誘，如價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商品廣告等招標公告、招股說明書、商品廣告等n注意要約生效的時間注意要約生效的時間 受要約人收到信函、電報、傳真、電子郵件等要約受要約人收到信函、電報、傳真、電子郵件等要約文件時文件時n注意要約撤回的條件注意要約撤回的條件 要約撤回通知在要約到達之前或者與要約同時到達要約撤回通知在要約到達之前或者與要約同時到達注意要約的法律后果注意要約的法律后果 要約人在要約有效期內受要約的約束，具體表現(xiàn)為：要約人在要約有效期內受要約的約束，具體表現(xiàn)為： A A、要約人不得在要約期限內撤消

19、或變更要約內容；、要約人不得在要約期限內撤消或變更要約內容； B B、要約人負有與接受方訂立合同的義務；、要約人負有與接受方訂立合同的義務； C C、對出售特定物的要約，要約人不得以此標的物、對出售特定物的要約，要約人不得以此標的物 向第三人發(fā)出要約。向第三人發(fā)出要約。注意要約失效的情形注意要約失效的情形 合同法合同法規(guī)定了要約失效的情形：規(guī)定了要約失效的情形： A A、拒絕要約的通知到達要約人；、拒絕要約的通知到達要約人； B B、要約人依法撤消要約；、要約人依法撤消要約； C C、受要約人未在承諾期限屆滿前作出承諾；、受要約人未在承諾期限屆滿前作出承諾； D D、受要約人對要約內容作出實質

20、性變更。、受要約人對要約內容作出實質性變更。承諾承諾 受要約人明確同意受要約人明確同意 要約的意思表示（也即接受提議）。要約的意思表示（也即接受提議）。承諾必須具備三個要件：承諾必須具備三個要件： 承諾的內容應當與要約的內容一致承諾的內容應當與要約的內容一致 如英美法系的如英美法系的“鏡像規(guī)則鏡像規(guī)則” 承諾必須由受要約人或其合法代理人作出承諾必須由受要約人或其合法代理人作出 承諾必須在要約規(guī)定的期限內作出并告知要約人承諾必須在要約規(guī)定的期限內作出并告知要約人有關承諾的幾個難點問題：有關承諾的幾個難點問題：n注意承諾的方式：注意承諾的方式：n到達承諾到達承諾n遲到承諾（視為新要約，經原要約人承

21、諾后才能成立合同遲到承諾（視為新要約，經原要約人承諾后才能成立合同 ）n推定承諾（根據習慣等）推定承諾（根據習慣等）n默示承諾（受要約人未退貨或未提異議即認為已承諾）默示承諾（受要約人未退貨或未提異議即認為已承諾）n法定程序認定的承諾（如購房合同的鑒證、利用外資合同的法定程序認定的承諾（如購房合同的鑒證、利用外資合同的 批準等）批準等）n注意承諾的撤回條件注意承諾的撤回條件 撤回通知應當在承諾通知到達要約人之前或同時到達要約人。撤回通知應當在承諾通知到達要約人之前或同時到達要約人。 但如果通過對話方式或通過行為方式（履約）作出的，就不可但如果通過對話方式或通過行為方式（履約）作出的，就不可以撤

22、回。以撤回。 5 5、締約過失責任、締約過失責任 指當事人由于過錯違反先合同義指當事人由于過錯違反先合同義務而依法承擔的民事責任。務而依法承擔的民事責任。 特特 征：征： 締約責任系合同訂立過程中產生，屬締約責任系合同訂立過程中產生，屬“契約前責任契約前責任” ” 締約責任系法定責任，其承擔不以當事人事先約定締約責任系法定責任，其承擔不以當事人事先約定為前提。為前提。 締約責任系賠償責任。如締約人的行為未給對方造締約責任系賠償責任。如締約人的行為未給對方造成損失，則不構成此責任。成損失，則不構成此責任。 承擔締約責任的基礎是誠實信用原則。承擔締約責任的基礎是誠實信用原則。承擔締約過失責任的條件

23、：承擔締約過失責任的條件： 1 1）當事人一方違反了先合同義務，即）當事人一方違反了先合同義務，即 * *假借訂假借訂立合同，惡意進行磋商；立合同，惡意進行磋商； * 故意隱瞞與訂立合同有關故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；的重要事實或者提供虛假情況； * 有其他違背誠實信用有其他違背誠實信用原則的行為。原則的行為。 2 2）有給另一方當事人造成損失的事實存在）有給另一方當事人造成損失的事實存在 3 3）違反先合同義務與損失之間有因果關系）違反先合同義務與損失之間有因果關系 4 4）違反先合同義務的一方有過錯）違反先合同義務的一方有過錯三、三、合同的效力合同的效力、合同的生效、

24、合同的生效 指合同產生法律上的約束力。指合同產生法律上的約束力。 合同生效的時間合同生效的時間：“依法成立的合同依法成立的合同, ,自成立自成立時生效時生效”, ,但對需要辦理相應的批準、登記手續(xù)或合同附有但對需要辦理相應的批準、登記手續(xù)或合同附有生效條件和期限的除外生效條件和期限的除外。（。（合同法合同法第第4444條規(guī)定）條規(guī)定） 合同生效的條件：合同生效的條件： 行為人具有相應的民事權利和行為能力；行為人具有相應的民事權利和行為能力； 意思表示真實；意思表示真實； 不違反法律和社會公共利益。不違反法律和社會公共利益。 （民法通則民法通則第條規(guī)定）第條規(guī)定） 合同效力的限制合同效力的限制

25、法律、法規(guī)對合同效力的限制法律、法規(guī)對合同效力的限制 如規(guī)定特定合同在批準、登記、鑒證如規(guī)定特定合同在批準、登記、鑒證等手續(xù)后生效等手續(xù)后生效 合同當事人對合同效力的限制合同當事人對合同效力的限制 附條件的合同附條件的合同 附期限的合同附期限的合同 2、效力待定合同效力待定合同 指合同雖然已經成立，但不完指合同雖然已經成立，但不完全符合有關合同的生效要件的規(guī)定，其效力能全符合有關合同的生效要件的規(guī)定，其效力能否發(fā)生尚未確定，一般須經有權人追認才能生否發(fā)生尚未確定，一般須經有權人追認才能生效的合同。效的合同。 效力待定合同的種類效力待定合同的種類 限制民事行為能力的人訂立的合同限制民事行為能力的人訂立的合同 行為人無權代理而訂立的合同行為人無權代理而訂立的合同 無處分權行為人訂立的合同無處分權行為人訂立的合同 不屬于效力待定合同的情形不屬于效力待定合同的情形 表見代理表見代理 被代理人的行為被代理人的行為足以使足以使善意相對人善意相對人相信無權代理人具有相信無權代理人具有 代理權，代理權，基于此項信賴基于此項信賴與無權代理人進行交易，與無權代理人進行交易，由此造成的法由此造成的法 律后果由被代理人承擔的代理。律后果由被代理人承擔的代理。 超越超越代表權代表權訂立的合同訂立的合同 法定代表人、法定代表人、負責人負責