經(jīng)濟(jì)法考試知識(shí)點(diǎn)整理(共40頁(yè))

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上第1章 經(jīng)濟(jì)法律基礎(chǔ)第3節(jié) 經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系一、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的概念法律關(guān)系-指經(jīng)過(guò)法律規(guī)范調(diào)整所形成的法律主體之間具有權(quán)利和義務(wù)性質(zhì)的社會(huì)關(guān)系。經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系-是指經(jīng)濟(jì)法主體在經(jīng)濟(jì)管理和經(jīng)濟(jì)活動(dòng)過(guò)程中所形成的，由經(jīng)濟(jì)法加以確認(rèn)的經(jīng)濟(jì)權(quán)利和經(jīng)濟(jì)義務(wù)關(guān)系。3、 經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的構(gòu)成要素任何一種經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系都由主體、內(nèi)容、客體三個(gè)要素構(gòu)成。三要素互相聯(lián)系、缺一不可。經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系主體-是指在經(jīng)濟(jì)管理和協(xié)調(diào)過(guò)程中依法獨(dú)立享受經(jīng)濟(jì)權(quán)利和承擔(dān)經(jīng)濟(jì)義務(wù)的當(dāng)事人。包括國(guó)家、國(guó)家機(jī)關(guān)、企業(yè)及其他社會(huì)組織、企業(yè)的內(nèi)部組織和有關(guān)人員、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶、個(gè)體工商戶和自然人。經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的內(nèi)容-是指經(jīng)濟(jì)法

2、律關(guān)系的主體享有的經(jīng)濟(jì)權(quán)利和承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)義務(wù)。包括經(jīng)濟(jì)權(quán)利和經(jīng)濟(jì)義務(wù)。經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系客體-是指經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系主體間享有經(jīng)濟(jì)權(quán)利和承擔(dān)經(jīng)濟(jì)義務(wù)所共同指向的對(duì)象。包括物、行為和智力成果。第4節(jié) 經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的概念：經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任-即違反經(jīng)濟(jì)法的責(zé)任，是指由經(jīng)濟(jì)法規(guī)定，在經(jīng)濟(jì)法主體違反法定經(jīng)濟(jì)義務(wù)時(shí)必須承擔(dān)的法律后果。經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的特點(diǎn)1、經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的綜合統(tǒng)一性：經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任是民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任的綜合。2、經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的雙重處罰性：體現(xiàn)在“兩罰”和“并處”上。過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則（普遍適用原則）：是指只有在基于故意或過(guò)失侵害他人的權(quán)利和利益，并且造成了損害的情況下，行為人才承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

3、其實(shí)質(zhì)在于以行為人的主觀心理狀態(tài)作為確定責(zé)任歸屬的根據(jù)。具體而言，就是有過(guò)錯(cuò)才有責(zé)任，無(wú)過(guò)錯(cuò)即無(wú)責(zé)任。過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則的構(gòu)成：過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則構(gòu)成要件有四個(gè)：過(guò)錯(cuò)、違法行為、因果關(guān)系、損害事實(shí)。1.違法行為：行為人實(shí)施了某行為(作為、不作為)；2.損害事實(shí)：是指行為人的行為對(duì)受害人的民事權(quán)益造成的不利后果(表現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)減少、生命喪失、身體殘疾、名譽(yù)受損、精神痛苦等)；3.違法行為與損害事實(shí)之間的因果關(guān)系；4.主觀過(guò)錯(cuò)(核心要件):以過(guò)錯(cuò)(包括故意和過(guò)失)為侵權(quán)責(zé)任的必備、最終、決定性構(gòu)成要件。(1)故意是指行為人預(yù)見(jiàn)到自己的行為會(huì)導(dǎo)致某一損害后果而希望或者放任該結(jié)果發(fā)生的一種主觀心理狀態(tài)(表現(xiàn)為行為人對(duì)

4、損害后果的追求、放任心態(tài))；(2)過(guò)失是指行為人因疏忽或者輕信而使自己未履行應(yīng)有的注意義務(wù)的一種心理狀態(tài)(表現(xiàn)為行為人不希望、不追求、不放任損害后果的心態(tài))。無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任追究（特殊原則）：交通案件市場(chǎng)主體法第2章 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法第1節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法概述一、概念和特征個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是指依法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人（中國(guó)公民）投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。特征：1、投資人一個(gè)自然人2、企業(yè)的財(cái)產(chǎn)投資者個(gè)人所有3、依法設(shè)立的非法人企業(yè)4、責(zé)任承擔(dān)無(wú)限責(zé)任第三章合伙企業(yè)法第一節(jié)概述一、合伙企業(yè)的概念、種類、法律地位合伙企業(yè)，是指兩個(gè)以上的自然人、法

5、人和其他組織為著共同目的，相互約定共同出資、合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)依法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)（特殊普通合伙企業(yè)）和有限合伙企業(yè)。它們是一種合同關(guān)系。普通合伙企業(yè)：由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。有限合伙企業(yè)：由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。第2節(jié) 普通合伙企業(yè)一、合伙企業(yè)的設(shè)立（一）設(shè)立條件1、有二個(gè)以上合伙人。人數(shù)兩個(gè)以上，可以是自然人、法人或其他組織；具有完全民事行為能力。注:國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司、公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。2、有

6、書(shū)面合伙協(xié)議。書(shū)面形式，遵循自愿、平等、公平、誠(chéng)實(shí)信用原則，并經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致。3、有合伙人認(rèn)繳或?qū)嶋H交付的出資。貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、勞務(wù)（其評(píng)估方法經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致,在協(xié)議中注明）。4、有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所?？捎谩吧绦小被颉捌髽I(yè)”字樣，不得使用“有限”“有限責(zé)任”或“公司”字樣,應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”或“有限合伙”字樣。5、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。三、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行（一）合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行（經(jīng)營(yíng)管理方式）1、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式（1）由合伙協(xié)議約定或全體合伙人決定，委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行；（2）經(jīng)全體合伙人一致同意，也可聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企

7、業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員；（3）由全體合伙人共同執(zhí)行。合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)全力的限制，不得對(duì)抗善意第三人。2、合伙人決議對(duì)其他合伙人執(zhí)行事務(wù)的異議，采用一人一票、少數(shù)服從多數(shù)的原則進(jìn)行表決。（三）利潤(rùn)與虧損承擔(dān)辦法1、合伙協(xié)議的約定辦理；2、合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；3、協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；4、無(wú)法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。第3節(jié) 有限合伙企業(yè)1、 概述有限合伙企業(yè)由二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人設(shè)立，至少有一個(gè)名以上普通合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，一名以上有限合伙人以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。第5節(jié) 特殊的普通合

8、伙企業(yè)特殊的普通合伙企業(yè)是采用合伙制形式、以專業(yè)知識(shí)和專門(mén)技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。一個(gè)合伙人或數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任；合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由權(quán)體合伙人承擔(dān)無(wú)限來(lái)年帶責(zé)任；合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對(duì)給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。案例：1、2014年4月，蔡慶與王紫藤、李靖等3個(gè)朋友計(jì)劃共同出資合伙經(jīng)營(yíng)一家酒吧，合伙協(xié)議決定使用王紫

9、藤的個(gè)體工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照。并決定：蔡慶與王紫藤各出資5000元，李靖1萬(wàn)元。利潤(rùn)分配、虧損承擔(dān)比例為25%：25%：50%。王紫藤向朋友借款4000元，購(gòu)買酒吧辦公用品。后王紫藤提出，這4000元債務(wù)應(yīng)該按照25%：25%：50%的比例承擔(dān)。蔡慶與李靖都不同意。發(fā)生爭(zhēng)議。請(qǐng)問(wèn)：（1）合伙企業(yè)設(shè)立條件是什么？（2）本案之酒吧設(shè)立符合法律規(guī)定么？（3）4000元借款如何處理？分析：（1）中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法在設(shè)立的條件、程序方面，都有具體規(guī)定。（2）合伙企業(yè)使用王紫藤的個(gè)體工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照代替合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，是不合法的。（3）王紫藤向朋友借款4000元，購(gòu)買酒吧辦公用品時(shí)，該合伙企業(yè)還沒(méi)有成立。所

10、以，不能以合伙企業(yè)名義從事民事活動(dòng)。但是，借款確實(shí)是用于購(gòu)買酒吧辦公用品的應(yīng)由三人共同承擔(dān)。應(yīng)當(dāng)按照25%：25%：50%的分配比承擔(dān)這筆債務(wù)。2、一合伙企業(yè)，在清算時(shí)，其企業(yè)財(cái)產(chǎn)加上各合伙人的可執(zhí)行財(cái)產(chǎn)，共計(jì)有50萬(wàn)元現(xiàn)金和價(jià)值150萬(wàn)元的實(shí)物。其負(fù)債為：職工工資10萬(wàn)元，銀行貸款40萬(wàn)元和其他債務(wù)160萬(wàn)元，欠繳稅款60萬(wàn)元。請(qǐng)問(wèn)：（1）如果你是清算人，該如何清算和清償？（2）全部財(cái)產(chǎn)不足清償其債務(wù)時(shí)，應(yīng)該如何處理？分析：（1）清算和清償：首先用現(xiàn)金50萬(wàn)元中的10萬(wàn)元償還職工工資；其次用余下的現(xiàn)金40萬(wàn)元繳稅款；以實(shí)物變現(xiàn)所得150萬(wàn)元中的20萬(wàn)元繳齊稅款，余下130萬(wàn)元；最后用余下的1

11、30萬(wàn)元償還銀行貸款與其他債務(wù)，尚有70萬(wàn)元錢(qián)缺口。（2）財(cái)產(chǎn)不足清償其債務(wù)時(shí)：合伙企業(yè)清算時(shí)，其全部財(cái)產(chǎn)不足清償其債務(wù)的，用其在合伙企業(yè)出資以外的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任：全體合伙人，依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān)；合伙協(xié)議未約定利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)比例的，由各合伙人協(xié)商；協(xié)商不成的由合伙人平均分配和分擔(dān)。3、2010年8月，我國(guó)某企業(yè)下崗職工甲、乙、丙協(xié)商設(shè)立普通合伙企業(yè)，三方口頭商定的合伙協(xié)議內(nèi)容為：甲、乙以勞務(wù)和實(shí)物出資，對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，并由甲、乙負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營(yíng)管理事務(wù)，丙以貨幣出資，對(duì)企業(yè)債務(wù)以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，不參與企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理。經(jīng)過(guò)糾正有關(guān)不合法的問(wèn)題后，合

12、伙企業(yè)得以成立。開(kāi)業(yè)不久，丙提出退伙。在該年10月下旬，丙撤資退伙的同時(shí)，合伙企業(yè)又接納丁入伙。該年10月底，合伙企業(yè)的債權(quán)人A就10月前發(fā)生的債務(wù)要求現(xiàn)在的合伙人及退伙人共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任；退伙人丙認(rèn)為，自己已經(jīng)退出合伙企業(yè)，對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)不再承擔(dān)任何責(zé)任；入伙人丁則認(rèn)為，自己對(duì)入伙前發(fā)生的債務(wù)也不承擔(dān)任何責(zé)任。請(qǐng)問(wèn)：（1）在合伙企業(yè)設(shè)立中，存在哪些不合法的地方？應(yīng)如何糾正？（2）對(duì)債權(quán)人A的請(qǐng)求，合伙人甲、乙、退伙人丙、新入伙人丁應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)責(zé)任？（3）假設(shè)合伙協(xié)議約定只有甲和丙才有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)、乙無(wú)權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)，而乙以合伙企業(yè)名義與B公司簽訂了一份合同，那么，該合同的效力如何確認(rèn)？

13、（4）假設(shè)合伙協(xié)議規(guī)定由甲行使合伙事務(wù)執(zhí)行，丙向C公民借款時(shí)，在征得甲的同意后，將其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)給C，那么丙的出質(zhì)是否有效？分析：（1）根據(jù)我國(guó)合伙企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定，本案例合伙企業(yè)的設(shè)立中，存在著兩處不合法的地方：“口頭商定合伙協(xié)議”，合伙協(xié)議必須采用書(shū)面形式；“丙以貨幣出資，對(duì)企業(yè)債務(wù)以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任”，普通合伙企業(yè)的全體合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)均承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。（2）根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，所以丙對(duì)10月前的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任；新入伙人對(duì)其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)也承擔(dān)連帶責(zé)任，所以丁對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)也承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)

14、任；普通合伙企業(yè)全體合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，所以，甲、乙對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，由此，甲、乙、丙、丁均對(duì)債權(quán)人A承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。（3）根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的善意第三人。如B公司不知道乙是權(quán)利被限制的合伙人而與之簽約，則該合同有效；反之，如果B公司明知乙的權(quán)利受到限制而與之簽約，則該合同無(wú)效。（4）根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。否則，出質(zhì)行為無(wú)效，也可作退伙處理；由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中，丙只征得了甲的同意，盡管甲是協(xié)議規(guī)

15、定的合伙事務(wù)的執(zhí)行人，但他也無(wú)權(quán)決定丙的出質(zhì)事宜。只有同時(shí)獲得了甲、乙的同意，丙才能以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)給C。4、甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任性質(zhì)的飲料公司，注冊(cè)資本200萬(wàn)元，公司擬不設(shè)董事會(huì)，由甲任執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會(huì)，由丙擔(dān)任公司的監(jiān)事。飲料公司成立后經(jīng)營(yíng)一直不景氣，已欠A銀行貸款100萬(wàn)元未還。經(jīng)股東會(huì)決議，決定把飲料公司惟一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨(dú)立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴(kuò)股，乙將其股份轉(zhuǎn)讓給C公司。請(qǐng)問(wèn)：（1）飲料公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置是否符合公司法的規(guī)定？為什么？（2）飲料公司設(shè)立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質(zhì)的行為？設(shè)立后，飲料公司原

16、有的債權(quán)債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？（3）乙轉(zhuǎn)讓股份時(shí)應(yīng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種規(guī)則？分析：（1）符合公司法的規(guī)定。因?yàn)橛邢挢?zé)任公司股東人數(shù)較少和規(guī)模較少的，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)立懂事會(huì)；股東人數(shù)較少和規(guī)模較少，可以設(shè)1至2名監(jiān)事。（2）公司分立；設(shè)立后，飲料公司原有的債權(quán)債務(wù)保健品廠承擔(dān)連帶責(zé)任。（3）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過(guò)半數(shù)同意；不同意購(gòu)買的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。第四章公司法第1節(jié) 公司與公司法概述一、公司的概念公司是指根據(jù)公司法設(shè)立的以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人。法人是指具

17、有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織機(jī)構(gòu)。法人應(yīng)具備的條件：依法成立；有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)；有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。第3節(jié) 有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司的概念有限責(zé)任公司是指依照公司法設(shè)立的，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。二、有限責(zé)任公司的設(shè)立設(shè)立條件：股東符合法定人數(shù)，50個(gè)股東以下出資設(shè)立；有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額；股東可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)，不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)出資。股東共同制定公司章程；（1）設(shè)立有限責(zé)任公

18、司必須由股東共同依法制定公司章程；（2）一人有限責(zé)任公司的章程由股東制定；（3）國(guó)有獨(dú)資公司章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)，公司名稱應(yīng)帶有“有限責(zé)任”字樣；有公司的住所。四、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)（一）股東會(huì)（最高權(quán)力機(jī)構(gòu)）首次股東會(huì)議由出資最多的股東召集和主持。股東會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議的情形：（1）代表1/10以上表決權(quán)的股東；（2）1/3以上的董事；（3）監(jiān)事會(huì)或不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)。須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)的事項(xiàng)：（1）修改公司章程；（2）增加或減少注冊(cè)

19、資本的決議；（3）公司合并、分立、解散；（4）變更公司形式。（二）董事會(huì)（決策機(jī)構(gòu)）和經(jīng)理（執(zhí)行機(jī)構(gòu)）由3-13名董事組成，股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)董事會(huì)，只設(shè)一名執(zhí)行董事。董事的任期每屆不得超過(guò)3年，可以連任。經(jīng)理是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。（三）監(jiān)事會(huì)（監(jiān)督機(jī)構(gòu)）不得少于3人，職工代表的比例不得低于1/3。國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人。監(jiān)事的任期每屆任期不得超過(guò)3年，可以連任。董事、高級(jí)管理人員（經(jīng)理）、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任公司監(jiān)事第4節(jié) 股份有限公司一、股份有限公司的概念是指全部資本劃分為等額股份，股東以其所持有的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公

20、司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。二、股份有限公司的設(shè)立（一）設(shè)立條件發(fā)起人符合法定人數(shù)；（應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。）有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額或募集的實(shí)收股本總額；股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；發(fā)起人制訂公司章程，采用募集設(shè)立方式的需經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)；有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；有公司住所。三、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)（一）股東大會(huì)（最高權(quán)力機(jī)構(gòu)）有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)：（1）董事人數(shù)不足公司法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時(shí)；（2）單獨(dú)或合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)；（

21、3）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額1/3時(shí)；（4）董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；（5）監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí)；（6）公司章程規(guī)定的其他情形。（二）董事會(huì)（決策機(jī)構(gòu)）和經(jīng)理（執(zhí)行機(jī)構(gòu)）董事會(huì)成員由519人組成，每屆任期不得超過(guò)3年。代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或監(jiān)事會(huì)可以提議召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。（三）監(jiān)事會(huì)（監(jiān)督機(jī)構(gòu)）監(jiān)事會(huì)成員不得少于3人，其中職工代表的比例不得低于1/3。監(jiān)事會(huì)每6個(gè)月至少召開(kāi)一次會(huì)議。董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。第六節(jié)公司股票、債券與公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)一、公司股票（股份）、公司債券（一）股份有限公司的股票（股份）公司的股份采用股票的形式，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持有股份的憑

22、證。股票發(fā)行原則：“同股同權(quán)，同股同利，同股同價(jià)”。股票發(fā)行價(jià)格可以按面值發(fā)行，可以溢價(jià)發(fā)行，不得折價(jià)發(fā)行。股票按股東享有的權(quán)力不同，分為普通股和優(yōu)先股。普通股的特點(diǎn)：（1）股息不固定，隨公司經(jīng)營(yíng)而變化；（2）股東參與經(jīng)營(yíng)管理；（3）破產(chǎn)清算排在優(yōu)先股股東之后。優(yōu)先股的特點(diǎn)：（1）股息固定；（2）不參與經(jīng)營(yíng)管理；（3）破產(chǎn)清算時(shí)排在普通股股東之前。（二）公司債券公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行的、約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券。債券的特點(diǎn)：（1）固定的利率；（2）到期還本付息；（3）視情況可提前回收；（4）可平價(jià)、溢價(jià)、折價(jià)發(fā)行發(fā)行公司債券應(yīng)符合的條件：（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于300

23、0萬(wàn)，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于6000萬(wàn)；（2）累計(jì)債券總額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的40%；（3）最近3年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券1年的利息；（4）籌集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；（5）債券的利率不超過(guò)國(guó)務(wù)院限定的利率水平；（6）國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。債券與股票的區(qū)別：（站在投資者的角度該如何選擇股票或債券？）（1）法律關(guān)系不同，股票代表股權(quán)，債券形成的是債權(quán)債務(wù)；（2）發(fā)行定價(jià)原則不同，股票可平價(jià)、溢價(jià)，但不能折價(jià)發(fā)行，債券可平價(jià)、溢價(jià)、折價(jià)發(fā)行；（3）回購(gòu)限制不同，股票一般無(wú)到期日，債券可視情況按市價(jià)回購(gòu)；（4）收益不同，股票的收益隨公司經(jīng)營(yíng)效益變化而變化，債券的利率是固定不變的；（5）

24、破產(chǎn)清算順序不同，債券排在股票之前；（6）參與公司經(jīng)營(yíng)管理不同，股東可以參與公司經(jīng)營(yíng)管理，債權(quán)人不能參與公司經(jīng)營(yíng)管理。第七節(jié)公司的變更、解散和清算一、公司的合并與分立（一）合并是指兩個(gè)以上的公司依照法定程序變?yōu)橐粋€(gè)公司的行為。它有兩種形式：吸收合并，是指一個(gè)公司吸收其他公司，被吸收的公司解散。新設(shè)合并，是指兩個(gè)以上的公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，合并各方解散。公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。合并程序：合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單；公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告；債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)

25、，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。（二）公司分立是指一個(gè)公司依法分為兩個(gè)以上的公司，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)分割。它有兩種形式：存續(xù)分立，是指一個(gè)公司分為兩個(gè)或兩個(gè)以上公司，原公司繼續(xù)存在。新設(shè)分立，是指一個(gè)公司分解成兩個(gè)或兩個(gè)以上公司，分立公司消滅。公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任，但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。分立程序：編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單；公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告；債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提

26、供相應(yīng)的擔(dān)保，不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保的，公司不得分立。三、公司解散和清算（一）公司的解散原因公司的解散是一種喪失法人資格的行為，這種行為的結(jié)果，是公司喪失了進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的能力。第一百八十條公司因下列原因解散：1、自愿解散的原因：（1）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期屆滿或公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)；（2）股東（大）會(huì)決議解散；（3）因公司合并或分立需要解散的；2、強(qiáng)制解散的原因：（4）依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或被撤銷；（5）破產(chǎn)解散（第187條）；（6）司法解散（第181條），公司經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司表決權(quán)10%以上的股東，可

27、以請(qǐng)求人民法院解散公司。第五章外商投資企業(yè)法第一節(jié)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（又稱合營(yíng)企業(yè)）是指由中外合營(yíng)者（中國(guó)的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織同外國(guó)的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人）根據(jù)中國(guó)法律的規(guī)定，按照平等互利的原則，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的企業(yè)。一、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的特征合營(yíng)企業(yè)是一個(gè)獨(dú)立的公司實(shí)體，是中國(guó)法人企業(yè)；合營(yíng)企業(yè)是股權(quán)式合營(yíng)企業(yè)，合營(yíng)者按出資比例分享利潤(rùn)、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損；合營(yíng)雙方共同參與經(jīng)營(yíng)管理，建立企業(yè)統(tǒng)一的決策管理機(jī)構(gòu)。二、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立（一）設(shè)立條件（符合下列一項(xiàng)或數(shù)項(xiàng)即可）1、采用先進(jìn)技術(shù)設(shè)備和科學(xué)管理方法，能增加產(chǎn)品

28、品種，提高產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)量，節(jié)約能源和材料；2、有利于企業(yè)技術(shù)改造，能收到投資少、見(jiàn)效快、收益大；3、能擴(kuò)大產(chǎn)品出口，增加外匯收入；4、能培訓(xùn)技術(shù)人員和經(jīng)營(yíng)管理人員。（二）設(shè)立程序申請(qǐng)：中國(guó)合營(yíng)者應(yīng)向企業(yè)主管部門(mén)呈報(bào)可行性研究報(bào)告，經(jīng)審查同意并轉(zhuǎn)報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；審批：審批機(jī)構(gòu)是中國(guó)對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)主管部門(mén)，自接到全部文件之日起3個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)與否，經(jīng)批準(zhǔn)，發(fā)給批準(zhǔn)證書(shū)；登記：領(lǐng)取批準(zhǔn)證書(shū)后，在1個(gè)月內(nèi)向工商行政管理局辦理注冊(cè)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。三、合營(yíng)企業(yè)的組織形式、注冊(cè)資本與合營(yíng)各方的出資方式（一）組織形式：有限責(zé)任公司（二）注冊(cè)資本1、外國(guó)合營(yíng)者的投資比例不得低于注冊(cè)資本的25%；2、注冊(cè)資本與

29、投資總額的比例要符合法律規(guī)定，合營(yíng)者在合營(yíng)期內(nèi)不得減少注冊(cè)資本金；3、經(jīng)合營(yíng)他方同意和審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，合營(yíng)一方可以向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額，一方轉(zhuǎn)讓出資額時(shí)，合營(yíng)他方有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。（三）出資方式合營(yíng)各方可以貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)等作價(jià)出資，外方投資者以貨幣出資時(shí)，必須以外幣繳付，不能以人民幣繳付出資。（四）出資期限合營(yíng)企業(yè)在合同、章程中應(yīng)明確規(guī)定出資期限，如規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應(yīng)當(dāng)自營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清，若規(guī)定分期繳付的，投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清，其余出資額應(yīng)當(dāng)自營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起一年內(nèi)

30、全部繳清。四、合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)董事會(huì)（最高權(quán)力機(jī)構(gòu)）合營(yíng)者一方任董事長(zhǎng)，另一方任副董事長(zhǎng)，董事任期4年，可以連任。董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有2/3以上董事出席方可舉行，決議方式由合營(yíng)企業(yè)章程的規(guī)定作出，但章程修改、中止、解散、注冊(cè)資本增加或轉(zhuǎn)讓、與其他經(jīng)濟(jì)組織合并等，必須經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過(guò)。五、合營(yíng)企業(yè)的期限、解散（一）合營(yíng)企業(yè)的期限合營(yíng)企業(yè)的合營(yíng)期限，按不同行業(yè)、不同情況作不同的規(guī)定，一般原則上為10-30年。（二）合營(yíng)企業(yè)的解散原因（應(yīng)由董事會(huì)提出解散申請(qǐng)書(shū)，報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn))1、企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無(wú)力繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；2、合營(yíng)一方不履行章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；3、因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)等

31、不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；4、合營(yíng)企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營(yíng)目的，同時(shí)又無(wú)發(fā)展前途；5、合營(yíng)企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。第2節(jié) 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法二、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立（一）設(shè)立條件（國(guó)家鼓勵(lì)的合作企業(yè)）1、產(chǎn)品出口的生產(chǎn)型合作企業(yè)，即產(chǎn)品主要用于出口創(chuàng)匯的生產(chǎn)型合作企業(yè)；2、技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)，即外國(guó)合作者提供先進(jìn)技術(shù)，從事新產(chǎn)品的開(kāi)發(fā)，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品升級(jí)換代，以增加出口創(chuàng)匯或者替代進(jìn)口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。三、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式與管理形式（一）合作企業(yè)的組織形式法人型合作企業(yè)的組織形式：有限責(zé)任公司非法人型合作企業(yè)的組織形式：合作關(guān)系（二）合作企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理形式法人

32、型合作企業(yè)董事會(huì)制非法人型合作企業(yè)聯(lián)合管理制法人型與非法人型委托管理制：經(jīng)董事會(huì)或聯(lián)合管理委員會(huì)一致同意，可以委托合作各方以外的他人經(jīng)營(yíng)管理合作企業(yè)。第6章 企業(yè)破產(chǎn)法第一節(jié) 破產(chǎn)程序的主體 破產(chǎn)是指?jìng)鶆?wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，由法院強(qiáng)制執(zhí)行其全部財(cái)產(chǎn)，公平清償給全體債權(quán)人，或者在法院監(jiān)督下，由債務(wù)人與債權(quán)人會(huì)議達(dá)成和解協(xié)議，整頓、復(fù)蘇企業(yè)清償債務(wù)，避免倒閉清算的法律制度。破產(chǎn)是商品經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展到一定的階段必然出現(xiàn)的法律現(xiàn)象。一、破產(chǎn)人（一）破產(chǎn)人的概念 破產(chǎn)人是受破產(chǎn)宣告、處于破產(chǎn)程序中的債務(wù)人。債務(wù)人破產(chǎn)人必須要具備：實(shí)質(zhì)要件：破產(chǎn)能力、破產(chǎn)原因；形式要件：向法院申請(qǐng)啟動(dòng)破產(chǎn)程序（二）破產(chǎn)能

33、力是指?jìng)鶆?wù)人應(yīng)具備破產(chǎn)宣告的資格： 我國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法僅適用于企業(yè)法人（三）破產(chǎn)原因（破產(chǎn)界限）破產(chǎn)法第三條規(guī)定：“企業(yè)因經(jīng)營(yíng)管理不善造成嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，依照本法規(guī)定宣告破產(chǎn)?！逼飘a(chǎn)原因的實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)是支付不能和資不抵債。“支付不能”也稱為“不能支付”或“不能清償”，是指?jìng)鶆?wù)人由于陷入經(jīng)濟(jì)困境，缺乏清償能力，對(duì)已經(jīng)到期的債務(wù)，當(dāng)債權(quán)人請(qǐng)求清償時(shí)，債務(wù)人不能予以清償或不能繼續(xù)予以清償?shù)目陀^狀態(tài)。“資不抵債”是指?jìng)鶆?wù)人的全部財(cái)產(chǎn)已不足以償還其所有債務(wù)，即債務(wù)人的資產(chǎn)總額小于其債務(wù)總額。因此，資不抵債又稱為“債務(wù)超過(guò)”。第3節(jié) 破產(chǎn)案件的申請(qǐng)和受理1、 破產(chǎn)案件的申請(qǐng)破產(chǎn)申請(qǐng)是破產(chǎn)申請(qǐng)人請(qǐng)求法

34、院受理破產(chǎn)案件的意思表示。在我國(guó)，破產(chǎn)程序的開(kāi)始不以申請(qǐng)為準(zhǔn)而是以受理為準(zhǔn)。因此，破產(chǎn)申請(qǐng)不是破產(chǎn)程序的開(kāi)始，而是破產(chǎn)程序開(kāi)始的條件。債務(wù)人可依法向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請(qǐng)。債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對(duì)債務(wù)人進(jìn)行充值呢個(gè)或者破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。（國(guó)有企業(yè)的破產(chǎn)申請(qǐng)需有國(guó)資委的同意書(shū)）債權(quán)人申請(qǐng)：1、破產(chǎn)申請(qǐng)書(shū)；2、企業(yè)主體資格證明；3、債權(quán)發(fā)生的事實(shí)與證據(jù)；4、債權(quán)性質(zhì)、數(shù)額及擔(dān)保情況；5、債務(wù)人不能清償?shù)淖C據(jù)。破產(chǎn)申請(qǐng)書(shū)：1、申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人的基本情況；2、申請(qǐng)目的；3、申請(qǐng)的事實(shí)和理由；4、人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)載明的其他事項(xiàng)。債務(wù)人申請(qǐng)：1、破產(chǎn)申請(qǐng)書(shū)2、企業(yè)主

35、體資格證明(具備法人資格）；3、企業(yè)法定代表人與主要負(fù)責(zé)人名單；4、虧損情況說(shuō)明；5、資產(chǎn)狀況；6、債權(quán)債務(wù)情況；7、企業(yè)擔(dān)保情況8、企業(yè)職工情況（工資的支付和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用的繳納）和安置預(yù)案；9、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表。二、破產(chǎn)案件的管轄和受理破產(chǎn)申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，向?qū)Π讣泄茌牂?quán)的人民法院提出。企業(yè)破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院受理。 1、地域管轄：債務(wù)人所在地（注冊(cè)地）的人民法院 2、級(jí)別管轄：根據(jù)企業(yè)登記機(jī)關(guān)的級(jí)別來(lái)確定；基層人民法院：縣、縣級(jí)市、區(qū)工商行政管理機(jī)關(guān)登記的企業(yè)；中級(jí)人民法院：地區(qū)、地級(jí)市以上工商行政管理機(jī)關(guān)登記的企業(yè)，納入國(guó)家計(jì)劃的。四、破產(chǎn)的分配與破產(chǎn)程序的終結(jié)（一）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)

36、的分配原則： 1、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)按法定順序分配； 2、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在沒(méi)有滿足上一順位的全部清償要求時(shí)，不得進(jìn)行下一順位的分配； 3、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不能滿足同一順位的清償要求時(shí)，按比例分配。（二）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方式和順序 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費(fèi)用后，按以下法定順序清償： 1、破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)； 2、破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款； 3、普通破產(chǎn)債權(quán)。（三）破產(chǎn)費(fèi)用 破產(chǎn)費(fèi)用是指為維護(hù)破產(chǎn)債權(quán)人的共同利益而從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中支付的費(fèi)用。包括：破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的管理、變價(jià)、分配所需要的費(fèi)用；破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用；債權(quán)人會(huì)議費(fèi)用；催收債務(wù)所需費(fèi)用；為破產(chǎn)債權(quán)人的共同利益而在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中支付的起他費(fèi)用。第五節(jié) 重整與和解一、破產(chǎn)重整程

37、序（企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理不善） 重整是指當(dāng)具有一定規(guī)模的公司或企業(yè)出現(xiàn)破產(chǎn)原因或有破產(chǎn)的危險(xiǎn)，同時(shí)又具有振興和再生的希望時(shí)，為防止公司或企業(yè)破產(chǎn)，經(jīng)公司或企業(yè)利害關(guān)系人的申請(qǐng)，在法院的干預(yù)下對(duì)該公司或企業(yè)實(shí)施強(qiáng)制治理以促使其復(fù)興的制度，是旨在挽救作為債務(wù)人的公司或企業(yè)的一種積極程序。終止重整計(jì)劃，宣告破產(chǎn)在重整期間，有下列情形之一的，經(jīng)管理人或利害關(guān)系人請(qǐng)求，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)： 1、債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)產(chǎn)狀況繼續(xù)嚴(yán)重惡化，缺乏挽救的可能性； 2、債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財(cái)產(chǎn)或其他顯著不利于債權(quán)人的行為； 3、由于債務(wù)人行為致使管理人無(wú)法執(zhí)行職務(wù)。二、和解 和解是在債務(wù)

38、人出現(xiàn)破產(chǎn)原因，為了避免債務(wù)人破產(chǎn)，由債務(wù)人與全體債權(quán)人達(dá)成和解協(xié)議，按照和解協(xié)議調(diào)整債務(wù)人的債務(wù)、減輕債務(wù)人的負(fù)擔(dān)，以使債務(wù)人恢復(fù)生機(jī)，并使債權(quán)人有可能得到比通過(guò)破產(chǎn)程序所能得到的更多的清償?shù)囊环N法律制度。債務(wù)人可以直接向人民法院提出申請(qǐng)和解，也可以在人民法院受理批產(chǎn)申請(qǐng)后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前申請(qǐng)和解.終止和解程序，宣告破產(chǎn)1. 和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會(huì)議表決未獲得通過(guò)，或者通過(guò)的協(xié)議未獲得人民法院認(rèn)可；2. 因債務(wù)人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議；3. 債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議。第7章 合同法第一節(jié) 合同及合同法概述一、合同的概念及其特征 合同是平等主體的公民、法人、其他組織之

39、間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 合同的特征： （1）合同的主體具有平等的法律地位； （2）合同是一種雙方或多方的民事法律行為； （3）合同是以設(shè)立、變更、終止財(cái)產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的民事法律行為。 四、合同法的基本原則 合同法基本原則，是作為合同立法的指導(dǎo)思想以及適用合同法全部領(lǐng)域的基本準(zhǔn)則。合同法原則對(duì)合同立法、守法、執(zhí)法、司法等均有指導(dǎo)意義。 合同平等原則 合同自愿、公平原則 誠(chéng)實(shí)信用原則 第2節(jié) 合同成立一、合同訂立的基本形式 合同的訂立，是指當(dāng)事人建立合同關(guān)系的過(guò)程。 除法律有特殊規(guī)定外，采取什么形式訂立合同

40、由當(dāng)事人自行選擇。 書(shū)面形式 口頭形式 其他形式二、合同的主要條款 1、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 2、標(biāo)的 3、數(shù)量 4、質(zhì)量 5、價(jià)款或酬金 6、履行期限、地點(diǎn)和方式 7、違約責(zé)任 8、爭(zhēng)議解決的方法要約與承諾過(guò)程合同的訂立過(guò)程：“要約新要約再要約再要約承諾”的反復(fù)磋商過(guò)程。 三、合同的訂立過(guò)程1、要約 要約，是訂立合同的一方當(dāng)事人向另一方發(fā)出希望與之締結(jié)合同的意思表示。 構(gòu)成要約須符合的條件： （1）要約必須是向特定的人發(fā)出；（內(nèi)容符合要約規(guī)定的商品廣告也是要約） （2）內(nèi)容具體明確；（包括合同成立的主要條款等） （3）要約必須具有締結(jié)合同的目的。 要約只對(duì)要約人有約束力，在要約期限內(nèi)要

41、約不得隨意變更或者撤銷。注意：要約邀請(qǐng)與要約的區(qū)別要約的撤回和撤銷 要約的撤回：撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。 要約撤銷：是指要約人在要約生效以后，將該項(xiàng)要約取消，使要約的法律效力歸于消滅的意思表示。有下列情形之一的，要約不得撤銷： 要約人確定了承諾期限或以其他形式明示要約不可撤銷； 受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。要約的失效，要約的失效是指要約喪失了法律約束力，有下列情形之一的，要約失效： 拒絕要約的通知到達(dá)要約人； 要約人依法撤銷要約； 承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾； 受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更。2、承諾 承

42、諾，是受要約人向要約人發(fā)出完全同意要約的意思表示。一旦承諾，合同即為成立。 構(gòu)成承諾應(yīng)符合的要件： （1）承諾必須由受要約人作出； （2）承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出； （3）承諾必須在合理的期限內(nèi)作出；（要約中如規(guī)定了承諾期限，承諾應(yīng)當(dāng)在該期限內(nèi)作出。） （4）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致 。 承諾可依法撤回：撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。 *逾期承諾： （1）非遲發(fā)遲到：受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。 （2）

43、遲發(fā)遲到：受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾，除要約人及時(shí)通知受約人該承諾有效的以外，為新要約。*案例分析： 2011年4月20日，乙向甲發(fā)出函件稱；“本人有100噸螺紋鋼擬售，如有意購(gòu)買，請(qǐng)于10日內(nèi)報(bào)價(jià)。”2011年4月24日，甲向乙發(fā)出函件稱：“本人欲以每噸5000元的價(jià)格全部（100噸）購(gòu)入，如接受報(bào)價(jià)請(qǐng)于5月10日前讓本人知悉?！保?）乙于4月27日收到甲的函件，并于次日回函表示愿意購(gòu)買。但由于投遞錯(cuò)誤，乙的回函于5月11日方到達(dá)甲處。因超過(guò)5月10日的最后期限，甲未再理會(huì)乙，而將鋼材徑售他人。乙要求甲履行鋼材買賣合同。此時(shí)，甲乙合同是否成立？（2）乙于4月27日收到甲的函件，但未閱讀，直

44、至5月10日才閱讀，遂于5月11日回函表示接受報(bào)價(jià)。因超過(guò)5月10日的最后期限，甲未再理會(huì)乙，而將鋼材徑售他人。此時(shí)，甲乙合同是否成立？*析： （1）4月24日甲向乙發(fā)出的函件中買賣標(biāo)的物、價(jià)格、數(shù)量均已明確，并表達(dá)報(bào)價(jià)一經(jīng)接受合同即告成立，屬于要約，4月27日要約到達(dá)乙時(shí)生效；受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因（如投遞錯(cuò)誤）致使承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，為遲到承諾，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，遲到承諾為有效承諾。在本案例中，甲應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知乙承諾已經(jīng)遲到且不接受，否則，甲、乙之間的合同成立且生效，乙有權(quán)要求甲依約履行。

45、 （2）4月20日乙發(fā)給甲的函件中未明確價(jià)格，是邀請(qǐng)甲報(bào)價(jià)的意思表示，屬于要約邀請(qǐng)。而4月24日甲發(fā)給乙的函件中買賣標(biāo)的物、價(jià)格、數(shù)量均已明確，并表達(dá)報(bào)價(jià)一經(jīng)接受合同即告成立的意思表示，屬于要約，4月27日要約到達(dá)乙時(shí)生效，受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾，屬于遲延承諾，除要約人及時(shí)通知受約人該承諾有效的以外，遲延的承諾應(yīng)視為新要約，在本案中，甲并未節(jié)后，合同未成立。案例分析： 甲公司于2014年3月1日給乙公司發(fā)出電報(bào)稱：“現(xiàn)有當(dāng)年產(chǎn)玉米50噸，每噸1000元，如貴方需購(gòu)，望于接到電報(bào)之日起一周內(nèi)回復(fù)為盼”。3月3日乙公司給甲公司復(fù)電稱：“接受貴方條件，但希望以每頓800元成交”。問(wèn)： （1）甲

46、乙之間的合同關(guān)系是否成立？為什么？ （2）假設(shè)乙公司在3月10日復(fù)電給甲公司稱：“完全接受貴方條件”，則甲乙之間的合同關(guān)系是否成立，為什么？ （3）假設(shè)乙公司在接到甲公司的電報(bào)后，于3月3日派人直接去公司提貨時(shí)，甲公司已將這50噸玉米高價(jià)賣給了丙公司，甲公司是否需對(duì)乙公司承擔(dān)責(zé)任？解析：（1）不成立，乙公司在3月3日的回復(fù)，對(duì)甲公司的要約作出了實(shí)質(zhì)性變更，其回復(fù)為新要約，而不是承諾；（2）不成立，乙公司于3月10日回復(fù)甲公司雖然是“完全接受條件”，但已經(jīng)過(guò)了承諾期限，該回復(fù)為新要約；（3）甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，甲公司的要約一旦到達(dá)乙公司即生效，甲公司就要受到要約的約束。案例分析： 某建筑公司因建

47、造一棟大樓，急需鋼材，遂向本省的甲、乙、丙鋼材廠發(fā)出傳真，傳真中稱：“我公司急需標(biāo)號(hào)為03型號(hào)的鋼材300噸，如貴廠有貨，請(qǐng)速來(lái)傳真，我公司愿派人前往購(gòu)買?！比忆摬膹S在收到傳真后，都先后向建筑公司回復(fù)了傳真，在傳真中告知它們備有現(xiàn)貨，且告知了鋼材的價(jià)格。而甲鋼材廠在發(fā)出傳真的同時(shí)，便派車該建筑公司送去了100噸鋼材。在該批鋼材送到之前，建筑公司得知丙鋼材廠所生產(chǎn)的鋼材質(zhì)量較好，且價(jià)格合理，因此，向丙鋼材廠去傳真稱：“我公司愿購(gòu)買貴廠300噸03型號(hào)鋼材，盼速送貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)?！痹诎l(fā)出傳真后第二天上午，丙鋼材廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，架鋼材廠將100噸鋼材送到建筑公司，被告知，他們已決定

48、購(gòu)買丙鋼材廠的鋼材，因此不能接受其送來(lái)的鋼材，甲鋼材廠認(rèn)為，建筑公司拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方因協(xié)商不成，甲鋼材廠遂向法院提起訴訟。問(wèn)： （1）本案被告向原告發(fā)出的傳真是要約邀請(qǐng)，還是要約，為什么？ （2）原告回復(fù)被告的傳真和發(fā)運(yùn)鋼材的行為是不是要約？為什么？ （3）本爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)如何解決？為什么？*解析：（1）本案被告向原告發(fā)出的是要約邀請(qǐng)，因?yàn)槠鋬?nèi)容未表明以訂立合同為目的，內(nèi)容也不具體明確；（2）是要約，因?yàn)樵嬉詡髡娓嬷浳锏膬r(jià)格并發(fā)出貨物來(lái)作出訂立合同的提議，該提議已具備了未來(lái)合同的基本條款，且表明了原告愿意訂立合同的明確意思；（3）被告處于承諾人的地位，被告可以承諾也可以不承諾，被告拒絕收

49、貨物，表明其拒絕承諾，所以合同根本沒(méi)有成立，被告自然不必承擔(dān)違約責(zé)任。 四、締約過(guò)失責(zé)任 締約過(guò)失責(zé)任，是指締約人因故意或過(guò)失違反先合同義務(wù)而給對(duì)方造成損害，應(yīng)該依法承擔(dān)賠償責(zé)任。其表現(xiàn)形式為損害賠償。 構(gòu)成要件： （1）締約一方當(dāng)事人違反了先合同義務(wù)； （2）違反先合同義務(wù)締約當(dāng)事人之相對(duì)方有損失； （3）違反先合同義務(wù)與損失之間有因果關(guān)系； （4）違反先合同義務(wù)一方當(dāng)事人具有過(guò)錯(cuò)。案例分析： 2015年3月5日，甲公司給乙公司發(fā)出傳真，稱：“本公司有一批鹽酸欲出售，每噸5000元。如貴公司有意購(gòu)買，請(qǐng)速與本公司銷售部聯(lián)系。”乙公司接到傳真后，認(rèn)為價(jià)格較合算，遂向甲公司發(fā)出訂單，訂購(gòu)鹽酸10

50、0噸，總價(jià)款50萬(wàn)元，并請(qǐng)甲公司在3月30日前給出正式答復(fù)。但直到4月中旬，甲公司才發(fā)來(lái)傳真，說(shuō)鹽酸已售完，請(qǐng)諒解。由于乙公司為準(zhǔn)備購(gòu)貨款及倉(cāng)庫(kù)花去近2萬(wàn)元的費(fèi)用，遂將甲公司起訴到法院，要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任，賠償其經(jīng)濟(jì)損失2萬(wàn)元。問(wèn)： （1）乙公司能否要求甲公司對(duì)其承擔(dān)違約責(zé)任？為什么？ （2）對(duì)于乙公司的2萬(wàn)元的損失，甲公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？為什么？*解析：（1）乙公司不能要求甲公司對(duì)其承擔(dān)違約責(zé)任，因?yàn)榧坠镜膫髡媸且s邀請(qǐng)，而乙公司的訂單才是要約，于3月30日之后已失效；（2）甲應(yīng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任，當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，由于

51、甲公司在與乙公司訂立合同過(guò)程中未及時(shí)將不能簽約的原因通知乙公司，致使乙公司為履行合同準(zhǔn)備資金和倉(cāng)庫(kù)，造成了近2萬(wàn)元的實(shí)際損失，因而甲公司應(yīng)依法向乙公司承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任，賠償乙公司的經(jīng)濟(jì)損失。第三節(jié) 合同的效力 合同的效力：即合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同具有拘束當(dāng)事各方甚至第三人的強(qiáng)制力。 根據(jù)合同的法律效力，合同可以分為以下幾類：一、有效合同 有效合同的條件： 行為人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力； 意思表示真實(shí) ；（自愿、協(xié)商一致） 不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不損害國(guó)家或社會(huì)公共利益。*附條件合同；附生效條件的合同、附解除條件的合同*附期限合同：附生效期限的合同、

52、附終止期限的合同二、無(wú)效合同 無(wú)效合同雖然經(jīng)當(dāng)事人訂立，但不能產(chǎn)生有效的法律后果，不受法律保護(hù)的合同。 以下合同無(wú)效： 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益； 惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益等； 以合法形式掩蓋非法目的； 損害社會(huì)公共利益； 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 合同的無(wú)效，可分為全部無(wú)效、部分無(wú)效。 無(wú)效合同從訂立時(shí)起就無(wú)效。三、可撤銷合同 可撤銷合同是指合同欠缺生效要件，但一方當(dāng)事人可依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或使合同的效力歸于消滅的合同。其效力取決于當(dāng)事人的意志。 導(dǎo)致合同可撤銷的原因： （1）因重大誤解訂立的合同； （2）在訂立合同時(shí)顯失公平的；一方當(dāng)事

53、人在緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)情況下而訂立的明顯對(duì)自己有重大不利的合同； （3）一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。 合同當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，法院或仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。 合同當(dāng)事人應(yīng)向人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)行使撤銷權(quán)，但應(yīng)在撤銷權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)提出。四、效力待定合同 效力待定合同是指合同欠缺有效條件，能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力尚未確定，有待于其他行為或事實(shí)使之確定合同。 效力待定之情形： 限制民事行為能力人訂立的合同 ； 無(wú)代理權(quán)人以他人名義訂立的合同 ； 無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同。 效力待定合同經(jīng)有權(quán)人追認(rèn)，合同有效； 有權(quán)人在一定期間內(nèi)（

54、1個(gè)月）不予追認(rèn)，合同歸于無(wú)效。 *合同無(wú)效或被撤銷后的法律后果 1、返還財(cái)產(chǎn)，不能返還或沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)賠償； 2、賠償損失。案例分析： 原甲公司業(yè)務(wù)員張某在火車上遇到與甲公司有長(zhǎng)期業(yè)務(wù)關(guān)系的乙廠經(jīng)理陳某，閑聊中張某得知乙廠正準(zhǔn)備進(jìn)行技術(shù)改造，需購(gòu)置一臺(tái)精密儀表。張某表示甲公司有這方面的業(yè)務(wù)關(guān)系，可以代為采購(gòu)。雙方達(dá)成協(xié)議。乙方按規(guī)定時(shí)間向甲公司寄去預(yù)付款10萬(wàn)元，但到合同約定的交貨日期，甲公司卻以張某在與乙廠簽約時(shí)已是該公司的下崗人員，沒(méi)有該公司業(yè)務(wù)代理權(quán)為由，拒絕履行合同；乙廠卻認(rèn)為甲公司并沒(méi)有把解除張某業(yè)務(wù)代理權(quán)的情況通知自己，且張某仍具有蓋有甲公司合同專用章的空白合同書(shū)，自己

55、沒(méi)有過(guò)錯(cuò)。雙方為此發(fā)生糾紛。經(jīng)協(xié)調(diào)，甲公司同意在15日內(nèi)履行合同，乙廠同意追加1%的代理費(fèi)。但15日后，甲公司仍未能購(gòu)到乙廠需要的儀表。乙方催告甲公司時(shí)間緊張，再給10日的寬限期，屆時(shí)仍不履行合同，將解除合同并追究責(zé)任。但期限過(guò)后，甲公司仍未購(gòu)到乙廠急需的精密儀表。乙廠為此損失15萬(wàn)元，于是乙方提出解除合同，要求甲公司退還預(yù)付款，并賠償損失。問(wèn)： （1）張某代表甲公司與乙廠簽訂的合同是否有效，為什么？ （2）甲公司與乙廠就履行時(shí)間和代理費(fèi)達(dá)成的協(xié)議屬于訂立的新合同，還是原合同的補(bǔ)充，是否有效，為什么？ （3）乙廠向甲公司提出解除合同，退還預(yù)付款并賠償損失的要求，是否有法律依據(jù)，為什么？*解析：（1）有效，因張某的代理權(quán)雖已終止，但由于乙廠與甲公司有長(zhǎng)期業(yè)務(wù)關(guān)系，對(duì)甲公司的業(yè)務(wù)員張某很熟悉，且甲公司并未將業(yè)務(wù)員變更的情況通知乙廠，張某仍具有蓋有甲公司合同專用章的空白合同書(shū)，乙廠有理由相信張某是有代理權(quán)的，這屬于表見(jiàn)代理；（2）是對(duì)原合同的變更，有效，依法訂