律師團隊商業(yè)特許經(jīng)營管理條例解讀

1、律師團隊商業(yè)特許經(jīng)營管理條例解讀律師團隊商業(yè)特許經(jīng)營管理條例解讀作者：日期:2014-08-07那么，這是一部什么樣的法規(guī)，它應(yīng)該如何理解與應(yīng)用，它對特許經(jīng)營市場到底有什么樣的影響，對于這幾個關(guān)鍵問題，本文將試圖給您一個簡要并力求準(zhǔn)確的解讀。一、舊貌與新顏-關(guān)于條例的內(nèi)容與特點條例共分五章、三十四條。其核心內(nèi)容包括特許人的條件、特許經(jīng)營備案和報告、特許經(jīng)營合同、廣告宣傳、信息披露、法律責(zé)任共六個部分。雖然條例是第一部具有法律強制力的關(guān)于商業(yè)特許經(jīng)營的行政法規(guī)，但其與之前的商務(wù)部商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法仍有剪不斷的歷史淵源。與商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法（以下簡稱辦法）相比，條例有刪減、有增補、有修繕，在這

2、些修修剪剪中，條例的立法宗旨、主意就躍然而出了。刪減主要有三處：其一，去掉了關(guān)于特許人和被特許人權(quán)利、義務(wù)的具體條款，只保留了少數(shù)幾條關(guān)于特許人主要義務(wù)的規(guī)定；其二，取消了關(guān)于被特許人條件、被特許人信息披露義務(wù)的條款；其三，完全刪除了關(guān)于外商投資企業(yè)開展特許經(jīng)營的條款。其他的刪減還有：取消了爭議頗大的“特許人對其指定供應(yīng)商的產(chǎn)品質(zhì)量承擔(dān)保證責(zé)任的規(guī)定”，取消了特許人可以宣傳收益聲明的規(guī)定，等等。增補之處主要有：其一，特許人和被特許人應(yīng)當(dāng)在特許經(jīng)營合同中約定，被特許人在特許經(jīng)營合同訂立后一定期限內(nèi)，可以單方解除合同；其二，強化了特許人的法律責(zé)任，增加了對特許人違反備案、報告要求時給予相應(yīng)處罰的條

3、款。修繕之處主要包括：其一，明確了特許人應(yīng)該擁有注冊商標(biāo)，而不是非注冊商標(biāo);其二，完善了特許人信息披露的具體內(nèi)容條款；其三，完善了特許人的備案和報告制度，提高了合理性和操作的可行性。以上總結(jié)雖未能涵蓋全部內(nèi)容，但也包括了其中的主要變化之處。從以上對比可以看出條例的一個顯著特點，就是“化繁為簡”?？捎锌蔁o的條款干脆不要，比如關(guān)于特許人權(quán)利義務(wù)的一些條款；容易引起爭議或無法執(zhí)行的條款也予以取消，比如特許人對其指定供應(yīng)商的產(chǎn)品質(zhì)量承擔(dān)保證責(zé)任的規(guī)定，等等。辦法包括九章、四十二條，而條例只有五章、三十四條，條例的瘦身顯而易見。條例還有一個特點是“抓住重點”。特許經(jīng)營關(guān)系中的主要角色是誰，是特許人目前中

4、國特許經(jīng)營市場混亂的主要原因是什么，是特許人的欺詐因止匕,治理特許經(jīng)營的關(guān)鍵在于管好特許人。條例的重點就在于規(guī)制特許人的行為，制裁特許人的違法，這就是條例完善特許人的備案和報告制度、加重特許人的法律責(zé)任、甚至取消被特許人的條件和信息披露義務(wù)規(guī)定的原因這一立法取向也完全與美國等特許經(jīng)營發(fā)達(dá)國家的立法取向相一致。條例的第三個特點是“強化責(zé)任”，即強化了特許人的責(zé)任。條例不但擴大了特許人應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任的范圍，同時也大大提高了特許人承擔(dān)罰款的最高限額（由辦法規(guī)定的最高3萬到條例規(guī)定的最高50萬）。一部法律法規(guī)如果沒有法律責(zé)任的規(guī)定，就沒有威懾力和強制執(zhí)行力，也就無法發(fā)揮應(yīng)有的作用。條例關(guān)于特許人法律

5、責(zé)任的規(guī)定雖然仍不盡完善，但仍將是條例得以有效執(zhí)行的有力保證。二、誤讀與解讀-關(guān)于兩個重要條款的解釋條例雖然出臺了，但為了讓特許經(jīng)營當(dāng)事人、行政機關(guān)以及裁判機構(gòu)更好地理解和執(zhí)行，有關(guān)機構(gòu)有必要對相關(guān)條款作進(jìn)一步的解釋，甚至出臺必要的實施細(xì)則。實際上，條例甫一頒布，爭論和誤讀就已經(jīng)應(yīng)聲而出了。1、條例第十二條可能是最易被誤讀的一個條款該條規(guī)定：特許人和被特許人應(yīng)當(dāng)在特許經(jīng)營合同中約定，被特許人在特許經(jīng)營合同訂立后一定期限內(nèi)，可以單方解除合同。某位法學(xué)教授將該條理解為“被特許人享受違約特權(quán)，一旦出現(xiàn)特許經(jīng)營業(yè)績不良等情況時，則可退出加盟”作者認(rèn)為，這種解釋是完全錯誤的。如果該條果真如此解釋的話，那

6、么條例所有的正面意義將全部被抹殺，具帶給中國特許經(jīng)營市場的將不是秩序和規(guī)范，而是混亂和糾紛。即使單純從立法的基本價值觀來判斷，這種解釋也是非常荒唐的，因為沒有任何國家的任何法律會縱容單方違約行為而不受處罰。實際上，第十二條是借鑒了國外特許經(jīng)營立法關(guān)于“冷靜期”的規(guī)定，而采取了中國化的表述而已。比如澳大利亞特許經(jīng)營行為準(zhǔn)則第13條規(guī)定：被特許人有權(quán)在簽訂特許經(jīng)營合同的7天之內(nèi)解除合同。這個“7天”的期間就被稱為“冷靜期”。規(guī)定“冷靜期”的目的是為了更好地保護(hù)被特許人的利益，給予其在對特許人有進(jìn)一步的了解后進(jìn)行反悔的權(quán)利。在合同法上，這種權(quán)利是一種法定解除權(quán)，而不是違約特權(quán)，更不能解釋為被特許人違

7、約后也有權(quán)單方解除合同。條例能夠規(guī)定冷靜期條款，已經(jīng)是一個極具魄力的舉動，令人擊節(jié)贊賞。但是有所不足的是該條并沒有明確冷靜期的具體期限，也未明確有關(guān)的執(zhí)行細(xì)則，難免會讓人誤讀，也給特許經(jīng)營當(dāng)事人帶來了困惑和操作困難。2、條例第二十三條第三款是另一條容易引起爭議的規(guī)定該條規(guī)定：特許人隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息的，被特許人可以解除特許經(jīng)營合同。對于特許人違反信息披露義務(wù)規(guī)定具體的法律責(zé)任是必要的，但此條規(guī)定過于籠統(tǒng)，且如何與合同法相銜接等等均未明確。依作者的觀點，特許人違反信息披露義務(wù)，主要侵害的是加盟者的知情權(quán)，加盟者因缺乏真實信息而簽訂特許經(jīng)營合同后可能發(fā)生損失。特許人為此應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任是一種

8、締約過失責(zé)任，應(yīng)該賠償加盟者由此發(fā)生的損失。對此，合同法規(guī)定了受害方有權(quán)要求撤銷或變更合同。因此，如果條例第二十三條第三款規(guī)定的是此種情況，則加盟商只能要求撤銷或變更合同，而不是要求解除合同。當(dāng)然，還可以有另一種理解是，該條規(guī)定只是對合同法規(guī)定的締約過失責(zé)任的一個補充。也就是說，加盟者除了依據(jù)合同法追究特許人的締約過失責(zé)任外，還享有本條賦予的法定解除權(quán)。如果加盟者未能有效行使其撤銷權(quán)時，仍然可以依據(jù)條例解除特許經(jīng)營合同，并要求特許人給予賠償。如果是從這個角度看的話，則條例對特許人法律責(zé)任的規(guī)定是非常嚴(yán)格的，而對加盟商的權(quán)益則給予了過于寬泛的保護(hù)。但是，隨之而來的一個問題是，合同法第九十四條規(guī)定

9、，法定解除權(quán)必須在有法律明確規(guī)定時才能產(chǎn)生，條例作為行政法規(guī)是沒有這個權(quán)利的。如果以上問題不解決，不但會給特許經(jīng)營當(dāng)事人造成誤導(dǎo)，也會給司法實踐帶來困惑，法院和仲裁機構(gòu)如何解決類似糾紛，如何進(jìn)行裁判就會產(chǎn)生分歧。因此，作者認(rèn)為，有關(guān)機構(gòu)有必要對此條作出明確的解釋，或?qū)l款作出必要的修改。三、積極與消極-關(guān)于條例的作用與影響條例對中國特許經(jīng)營事業(yè)的發(fā)展是利多還是利空，這是所有業(yè)內(nèi)人士都非常關(guān)心的問題。作者認(rèn)為，從總體上講，條例對特許經(jīng)營的發(fā)展是短期利空，長期利多。在短期內(nèi)，條例對特許人資格和條件的規(guī)定必將阻止一部分企業(yè)進(jìn)入特許經(jīng)營領(lǐng)域，從而限制了特許人的數(shù)量；條例對特許人諸多法律責(zé)任的規(guī)定也將在

10、一定程度上抑制企業(yè)開展特許經(jīng)營的熱情和沖動。止匕外，加盟商根據(jù)條例對特許人提起訴訟或仲裁的案例會逐漸增多，特許經(jīng)營中的欺詐、違法現(xiàn)象曝光增多，無疑會降低潛在加盟商的投資興趣。因此，在條例實施后的幾年內(nèi)，整個特許經(jīng)營市場將進(jìn)入一定的低潮期，特許人、加盟商數(shù)量銳減，市場萎縮，特許經(jīng)營的概念也不再時髦。而從長期來看，條例必將是中國特許經(jīng)營健康發(fā)展的新起點，是特許經(jīng)營市場做大作強的有力保障。條例的實施，有利于保護(hù)和培育真正有實力的特許人，凈化特許經(jīng)營市場，規(guī)范市場秩序，懲處和淘汰不法特許人。因此，在經(jīng)歷一定的低潮之后，隨著有實力的特許企業(yè)的增多，市場的規(guī)范，特許經(jīng)營模式的優(yōu)勢得以進(jìn)一步發(fā)揮，特許經(jīng)營理念會重新深入人心，特許經(jīng)營的春天必定會重新來臨特許經(jīng)營法律對特許經(jīng)營發(fā)展的影響是有規(guī)律可循的，短期利空，長期利好在世界其他有特許經(jīng)營立法的國家已經(jīng)得到了驗證。據(jù)澳大利亞特許經(jīng)營協(xié)會有關(guān)人士介紹，在1998年頒布特許經(jīng)營行為準(zhǔn)則后，澳大利亞的特許經(jīng)營也陷入了低潮，但在幾年后，特許經(jīng)營重新發(fā)展起來，并且有了更大的發(fā)展。美國、馬來西亞等國也有類似的經(jīng)歷。因此，對于條例的頒布，除了那些妄圖利用特許經(jīng)營進(jìn)行欺詐的不法經(jīng)營者感到沮喪外，所有業(yè)內(nèi)人士、特許人和投資者都應(yīng)充滿信心，并對特許經(jīng)營的未來有更高