公司解散后遺留債務(wù)的處置

1、公司解散后遺留債務(wù)的處置 參考文獻(xiàn)公司解散清算制度 劉敏公司遺留債權(quán)債務(wù)法律問題探討 張尚謙公司注銷后遺漏債權(quán)債務(wù)處置相關(guān)問題研究 王小莉 公司解散公司解散 公司清算 清算 債務(wù)的處置 破產(chǎn)清算公司遺留債務(wù)的處置公司注銷后的債務(wù)清償（未清算注銷）公司注銷后遺漏債務(wù)的處置（清算但未納入）公司解散公司解散公司解散是指已成立的公司基于一定的合法事由而使公司消失的法律行為。除因合并、分立而解散外，在其他解散的情形下，公司均需進(jìn)行清算。通過清算，結(jié)束解散公司的既存法律關(guān)系，分配剩余財(cái)產(chǎn)，從而最終消滅其法人資格。解散與清算的關(guān)系關(guān)于解散與清算的關(guān)系，各國立法規(guī)定有兩種關(guān)于解散與清算的關(guān)系，各國立法規(guī)定有兩

2、種模式：模式： 一為“先算后散”，即公司在清算后才能解散。如英國公司法。 二為“先散后算”，即公司先宣布解散，然后進(jìn)行清算。大陸法系公司法多采之。 公司法第184條采“先散后算”模式。我國公司法上公司解散與清算的關(guān)系是：一般情況下，解散一經(jīng)發(fā)生，必須經(jīng)過清算才能導(dǎo)致公司終止，唯一的例外是由公司分立、合并導(dǎo)致的解散，無須清算。公司解散清算公司解散清算公司解散清算首先是以終止公司法人資格為目的，處理除破產(chǎn)、合并或者分立以外 原因解散的公司的各項(xiàng)事務(wù)，清理公司債權(quán)債務(wù)，結(jié)束公司內(nèi)外一切法律關(guān)系的系列法律行為；其次，公司解散清算是依據(jù)法律或者公司章程的規(guī)定為終止公司法人資格而進(jìn)行的程序，具有較為嚴(yán)格的

3、程序性法律規(guī)則。 普通清算 解散清算解散清算 特別清算 公司清算公司清算 破產(chǎn)清算破產(chǎn)清算公司清算與破產(chǎn)清算的銜接問題公司法第187條第1款規(guī)定：“清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)?！逼髽I(yè)破產(chǎn)法第7條第3款規(guī)定：“企業(yè)法人已經(jīng)解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)清算?！睂?duì)于普通清算中清償債務(wù)的順序，立法例在公司普通清算中規(guī)定了與破產(chǎn)清算相同的分配順序。第一百八十四條清算組在清算期間行使下列職權(quán)：(一)清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn) 清單；(二)通知、公告?zhèn)?/p>

4、權(quán)人； (三)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；(四)清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；(五)清理債權(quán)、債務(wù)；清理債權(quán)、債務(wù)；(六)處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；(七)代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。債務(wù)清償普通清算在核查公司財(cái)產(chǎn)和追收所有債權(quán)后，即應(yīng)以變現(xiàn)后的公司財(cái)產(chǎn)對(duì)所欠各種債務(wù)予以清償。清償?shù)膫鶆?wù)包括基于民事法律關(guān)系、勞動(dòng)法律關(guān)系、人身法律關(guān)系、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系和稅收法律關(guān)系等各種法律關(guān)系下形成的各類債務(wù)。具體包括以下四類債務(wù)：(一)清算費(fèi)用;包括清算組人員工資、辦公費(fèi)、公告費(fèi)、差旅費(fèi)、訴訟費(fèi)、審計(jì)費(fèi)、公證費(fèi)、財(cái)產(chǎn)估價(jià)費(fèi)和變賣費(fèi)等。(二)應(yīng)支付的職工工資、勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)。公司解散清算中重要組成

5、部分，是職工在公司宣布解散前，參加公司生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)而應(yīng)獲得的報(bào)酬。包括標(biāo)準(zhǔn)工資、獎(jiǎng)勵(lì)工資、津貼和其他工資收入。社會(huì)保險(xiǎn)則是法律、法規(guī)規(guī)定的，公司應(yīng)為職工繳納的各種保險(xiǎn)費(fèi)，包括職工養(yǎng)老、疾病、死亡、傷殘、生育、失業(yè)等特殊情況下的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用。職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)都與職工切身利益有關(guān)，因此公司法規(guī)定，撥付清算費(fèi)用后，首先支付兩費(fèi)。 (三)應(yīng)繳納的稅款。企業(yè)清算時(shí)，應(yīng)當(dāng)以整個(gè)清算期間作為一個(gè)納稅年度，依法計(jì)算清算所得及其應(yīng)納所得稅。 (四)公司一般債務(wù)。解散清算中由于能夠足額償還債務(wù)，完整保護(hù)債權(quán)人的利益后公司仍有剩余，一般債權(quán)人的地位不同于破產(chǎn)清算中債權(quán)人會(huì)議的作用和權(quán)限，主要原因是解散清算中公司有

6、剩余財(cái)產(chǎn)，而破產(chǎn)清算中，由于破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，債權(quán)人的債權(quán)不會(huì)得到全額或完整的保護(hù)，則債權(quán)償還方案關(guān)系到每個(gè)債權(quán)人的重要利益。對(duì)此，按照債權(quán)平等的原則依照各自的比例清償。清償順序清償順序，是民事訴訟法根據(jù)各種債務(wù)的性質(zhì)，對(duì)債權(quán)人在兩個(gè)以上的，債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)又不足以清償所有債務(wù)的情況規(guī)定的償付順序。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償： 1.破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用。包括破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng) 劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付

7、給職工的補(bǔ)償金。 企業(yè)職工的權(quán)利首先應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Ｗo(hù)，破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用應(yīng)當(dāng)優(yōu)先支付，以保障廣大職工重新就業(yè)前基本的生活需要。 2.破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會(huì)保險(xiǎn)破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款。費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款。稅收是國庫的收入，稅收的多少直接影響國家的財(cái)政收入，關(guān)系到國家的利益，因此，破產(chǎn)企業(yè)所欠的稅款，也應(yīng)當(dāng)優(yōu)先清償。 3.普通破產(chǎn)債權(quán)普通破產(chǎn)債權(quán)。主要指破產(chǎn)還債企業(yè)所欠的公民、法人或者其他組織的款項(xiàng)。企業(yè)法人清償財(cái)產(chǎn)時(shí)，前一清償順序完畢后，有剩余財(cái)產(chǎn)的，才開始后一順序的清償。以此類推，一直到被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)清償完畢。在同一順序中，各個(gè)債權(quán)人的

8、權(quán)利是平等的，他們之間不存在順序先后。如果破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，則按債權(quán)的比例償付債權(quán)人的債務(wù)。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。 已作為銀行貸款等債權(quán)的抵押物或者其他擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)，一般不能作為清償?shù)呢?cái)產(chǎn)。因?yàn)?，作為抵押物或者其他?dān)保物的財(cái)產(chǎn)在債務(wù)人不能履行義務(wù)時(shí)，實(shí)際上已轉(zhuǎn)換成債權(quán)人的財(cái)產(chǎn)。債務(wù)人已不能對(duì)它們?cè)傩惺箼?quán)利。因此，民事訴訟法規(guī)定，已作為銀行貸款等債權(quán)的抵押物或者其他擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)，銀行和其他債權(quán)人享有就該抵押物或者其他擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。抵押物或者其他擔(dān)保物的價(jià)款超過其所擔(dān)保的債務(wù)數(shù)額的，超過部分屬于破產(chǎn)還債的財(cái)產(chǎn)。 破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)破產(chǎn)費(fèi)用

9、包括：破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用;管理、變價(jià)和分配債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的費(fèi)用;管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘用工作人員的費(fèi)用。共益?zhèn)鶆?wù)是指人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，為了全體債權(quán)人的共同利益以及破產(chǎn)程序順利進(jìn)行而發(fā)生的債務(wù)。共益?zhèn)鶆?wù)包括：(1)因管理人或者債務(wù)人請(qǐng)求對(duì)方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù); (2)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù);(3)因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù); 不當(dāng)?shù)美笡]有合法根據(jù)，或事后喪失了合法根據(jù)而被確認(rèn)為是因致他人遭受損失而獲得的利益。如售貨時(shí)多收貨款，拾得遺失物據(jù)為己有等。(4)為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù); (5)管理人或者相關(guān)

10、人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù);(6)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。案例鞍山某機(jī)械貿(mào)易有限責(zé)任公司(下稱某公司)成立于2008年3月，注冊(cè)資本為100萬元。黃某、彭某、梁某為公司股東，其中黃某占公司股份的40%，彭某、梁某各占公司股份的30%。2009年10月，某公司租賃徐某小型挖機(jī)，為其工程施工，約定每月租賃費(fèi)為27000元，施工過程中的修理費(fèi)由徐某自己承擔(dān)，工程完工后，經(jīng)雙方結(jié)算，公司應(yīng)付徐某挖機(jī)租賃費(fèi)20400元。2010年10月，某公司陷入難以維系狀態(tài)，公司股東黃某、彭某、梁某決定宣布解散公司，此后即下落不明。未對(duì)公司的財(cái)產(chǎn)債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清理。所欠徐某20400元挖機(jī)租賃費(fèi)分文未付

11、。2011年4月，徐某在久索租賃費(fèi)不著的情況下，向法院提起訴訟，要求追回拖欠的租賃費(fèi)。分析 第一種意見認(rèn)為，應(yīng)列某公司股東黃某、彭某、梁某為被告。理由是某公司已事實(shí)解散，其民事權(quán)利能力和民事行為能力均已終止，民事訴訟主體資格當(dāng)然消失。因此，不能列某公司為被告，而只能列某公司的股東黃某、彭某、梁某為被告。 第二種意見認(rèn)為應(yīng)列某公司為被告。理由是，盡管某公司已為公司股東宣布解散，但公司實(shí)體并未立即消滅，公司無論在法律意義上還是在客觀上均存在，其仍有義務(wù)清償對(duì)外債務(wù)，不能因此而逃避法律責(zé)任。當(dāng)公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，經(jīng)公司股東會(huì)決議解散的，必須對(duì)公司財(cái)產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算。因此，公司法人的解散只是

12、公司法人終止程序中的一個(gè)步驟和環(huán)節(jié)。公司法人的解散會(huì)導(dǎo)致公司法人的終止，但由于公司解散后還存有財(cái)產(chǎn)，債權(quán)和債務(wù)，所以公司法人的解散又不可能導(dǎo)致公司法人的立即消滅。公司法人解散后應(yīng)進(jìn)入清算程序，處于清算程序中的公司只是不能從事清算工作以外的經(jīng)營活動(dòng)，公司法人的權(quán)利能力和行為能力雖受到限制，但其與原公司的本質(zhì)仍是同一的。仍可以處于清算狀態(tài)的公司法人的名義對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任。公司遺留債務(wù)的處置 1、普通清算之公司遺留的債務(wù)處置 普通清算中, 公司資產(chǎn)足以清償公司債務(wù), 除非公司資產(chǎn)正好清償公司債務(wù)的特殊情況出現(xiàn), 否則將發(fā)生原公司股東分配公司剩余資產(chǎn)的法律事實(shí)。在此情況下, 由于公司遺留債務(wù)未經(jīng)清算程

13、序, 而清算程序是公司主動(dòng)提起的債權(quán)債務(wù)消滅程序, 盡管通過相關(guān)立法使得清算程序具有法律強(qiáng)制效力, 但這種強(qiáng)制效力所產(chǎn)生的法律效果仍應(yīng)建立在尊重公司相對(duì)人意思自治基礎(chǔ)之上。最高人民法院關(guān)于適用公司法若干問題的規(guī)定（二）第14條第1款規(guī)定, “ 債權(quán)人補(bǔ)充申報(bào)的債權(quán), 可以在公司尚未分配財(cái)產(chǎn)中依法清償。公司尚未分配財(cái)產(chǎn)不能完全清償, 債權(quán)人主張股東以其在剩余財(cái)產(chǎn)分配中已經(jīng)取得的財(cái)產(chǎn)予以清償?shù)? 人民法院應(yīng)予支持；但債權(quán)人因重大過錯(cuò)未在規(guī)定期限內(nèi)申報(bào)債權(quán)的除外。”最高人民法院關(guān)于適用公司法若干問題的規(guī)定（二）第14條第2款的規(guī)定 “ 債權(quán)人或者清算組, 以公司尚未分配財(cái)產(chǎn)和股東在剩余分配中已經(jīng)取得

14、的財(cái)產(chǎn),不能全額清償補(bǔ)充申報(bào)的債權(quán)為由, 向人民法院提出破產(chǎn)清算申請(qǐng)的, 人民法院不予受理?！?如果由于清算瑕疵而導(dǎo)致原公司債權(quán)人的債權(quán)沒有參與清算而成為公司遺留債務(wù), 此時(shí)原公司債權(quán)人與原公司股東之間的法律關(guān)系除了包含上述兩個(gè)方面的內(nèi)容之外, 還包含因原公司股東清算組成員不完全履行法定清算義務(wù)而導(dǎo)致侵害債權(quán)實(shí)現(xiàn)的特殊侵權(quán)法律關(guān)系。這就決定了在有清算瑕疵的情形下, 原公司債權(quán)人的請(qǐng)求權(quán)既包括基礎(chǔ)之債的請(qǐng)求權(quán), 也包括不完全履行清算義務(wù)的特殊侵權(quán)之債的請(qǐng)求權(quán)。 原公司債權(quán)人就基礎(chǔ)之債的請(qǐng)求權(quán)無法獲得完全受償?shù)那闆r下, 可以通過行使特殊侵權(quán)之債的請(qǐng)求權(quán)獲得補(bǔ)充受償。2、破產(chǎn)清算之公司遺留債務(wù)處理

15、破產(chǎn)清算中, 原公司資產(chǎn)不足以清償公司債務(wù)已經(jīng)成為事實(shí), 也就不存在原公司股東分配公司剩余資產(chǎn)的事實(shí)以及原公司債權(quán)人就公司剩余資產(chǎn)主張請(qǐng)求權(quán)的問題。 如果不存在清算瑕疵, 那么原公司債權(quán)人將喪失依破產(chǎn)法而獲得函參與分配請(qǐng)求權(quán), 并且將由于原公司破產(chǎn)注銷后不存在繼受主體而導(dǎo)致原公司遺留債務(wù)的實(shí)際消滅, 也即不會(huì)出現(xiàn)公司遺留債務(wù)問題 只有在負(fù)有清算義務(wù)的原公司股東或清算組存有清算瑕疵而導(dǎo)致原公司債權(quán)人沒有加人清算程序的情形下, 才存在公司遺留債務(wù)的特殊侵權(quán)損害請(qǐng)求權(quán)。此時(shí)的法律關(guān)系為特殊侵權(quán)法律關(guān)系, 主體也較為明確, 責(zé)任范圍即根據(jù)負(fù)有清算瑕疵責(zé)任的清算組成員或原公司股東的過錯(cuò)大小, 按照正常參

16、與破產(chǎn)清算后的分配率來確定向遺留債務(wù)之原公司債權(quán)人的受償范圍。公司注銷后的債務(wù)清償通常情況下，公司注銷前應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算，清算時(shí)對(duì)債務(wù)作出處理。但是，很多情況下，股東為了逃避債務(wù)，不清算或者清算不合法甚至“主動(dòng)吊銷執(zhí)照”的方式侵害債權(quán)人的利益，這種情況下，公司注銷后債務(wù)如何清償?區(qū)分具體的情形，會(huì)有以下債務(wù)清償方式：(一)公司股東濫用股東權(quán)逃避債務(wù)，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。股東為了逃避債務(wù)，常常惡意注銷公司，或者轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)后注銷公司等，此時(shí)，債權(quán)人可以依據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定追索相關(guān)股東，以實(shí)現(xiàn)債權(quán)。 (二)清算人員具有違法行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。依據(jù)公司法的具體規(guī)定，清算組及清算人員在清算過程中具有違法行為，將被處

17、以罰款等處罰;同時(shí)沒收違法所得。 (三)根據(jù)合伙企業(yè)法、破產(chǎn)法的具體規(guī)定清算。合伙企業(yè)清算中，清算人有違法行為，對(duì)債務(wù)承擔(dān)償還和賠償責(zé)任;個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)償還責(zé)任;在企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，行為人具有破產(chǎn)法規(guī)定的行為時(shí)，法定代表人或其他直接責(zé)任人員依法承擔(dān)賠償責(zé)任. 公司注銷后遺漏債務(wù)的處置公司注銷是公司解散、清算的后續(xù)步驟，是對(duì)公司主體法人資格的消滅予以確認(rèn)。公司注銷后遺漏的債務(wù)，是公司經(jīng)過解散、清算并依法核準(zhǔn)注銷后新出現(xiàn)的未納入清算程序的債務(wù)。具體其外延包括公司解散后未通知的債務(wù)、債權(quán)人因沒收到公司解散通知或公司解散公告等原因未及時(shí)申報(bào)的債務(wù)。我國民法通則及公司法均明確規(guī)定，公司依法注銷登記核準(zhǔn)后法人資格消滅，其一切權(quán)利義務(wù)不再存在。案例A公司在甲地領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照并營業(yè)。A公司明知欠付B公司100萬元債權(quán)，也知道B公司在乙地領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照和開展?fàn)I業(yè)。A公司決議解散并組成清算組以后，清算組選擇在甲地媒體上刊登公司清算公告。B公司未能獲知A公司清算信息，未能在公告的期限內(nèi)向A公司主張債權(quán)，B公司事后發(fā)現(xiàn)A公司已完成清算和注銷登記，A公司股東已取走剩余財(cái)產(chǎn)。問