法律顧問資格考試實務筆記

1、2010年法律顧問實務考試講義1、企業(yè)法律風險的防范機制，應該通過有關制度建設增強風險控制的主動性、前瞻性、計劃性和時效性，按照風險分析評估、風險控制管理、風險監(jiān)控更新三個階段，構建科學的法律風險防范制度。2、企業(yè)法律顧問制度，是指規(guī)范企業(yè)法律顧問的執(zhí)業(yè)資格、執(zhí)業(yè)機構、權利義務和法律責任以及企業(yè)法律顧問中介組織、企業(yè)總法律顧問制度等一系列制度的總稱。企業(yè)法律顧問制度規(guī)范的對象是企業(yè)內部從事企業(yè)法律事務工作的人員。這類人員指企業(yè)法律顧問（包括企業(yè)總法律顧問）和企業(yè)法律顧問助理。3、企業(yè)法律顧問制度包括以下基本內容：人力資源管理制度；組織制度；工作制度；管理制度。4、企業(yè)重大經營決策的特點：針對性

2、；預測性；可行性；選擇性；實施性。5、企業(yè)法律顧問參與企業(yè)重大經營決策的方式：（1）參加企業(yè)重大經營決策會議最重要和最佳的方式 ；（2）為企業(yè)領導決策提供咨詢意見最直接和較常見的方式 ；（3）通過起草、修改、審核有關法律文件參與企業(yè)重大經營決策最普遍和最多的方式；（4）企業(yè)法律顧問主動提出意見和方案，促請領導做出決策最高形式。6、企業(yè)法律顧問參與企業(yè)重大經營決策的要求：（1）了解決策事項的有關背景；（2）了解有關當事人的資信情況；（3）熟悉有關的法律、法規(guī)、規(guī)章和政策；（4）協(xié)調好與企業(yè)有關業(yè)務部門的關系；（5）為經營決策提供正確完整的法律意見和方案。7、企業(yè)法律顧問為決策提出的意見和方案，其

3、要求是： 1、準確；2、嚴謹；3、有較強的說服力；4、提出切實可行的方案。8、運用我國特有工藝或者技術生產產品的，屬于禁止外商投資的產業(yè)。產品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目。產品出口銷售額占其產品銷售總額70%以上的限制類外商投資項目，經省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府或者國務院主管部門批準，可以視為允許類外商投資項目。9、2009年3月16日，中國商務部頒布實施了境外投資管理辦法，明確提出下放核準權限，國家商務部僅保留對少數(shù)重大的、涉及多國利益的境外投資，以及在未建交國、特定國家或地區(qū)的境外投資等，地方企業(yè)其他境外投資由省級商務主管部門負責，簡化了核準程序和企

4、業(yè)申報材料清單，縮短了核準時限，大大降低了企業(yè)申請對外投資的時間成本。企業(yè)絕大多數(shù)境外投資只需按要求填寫并提交境外投資申請表即可在日內獲得企業(yè)境外投資證書。10、中國企業(yè)對外投資需要履行如下審批程序：（1）商務部門核準（中央企業(yè)由商務部、地方企業(yè)由省商務廳核準）；（2）外匯管理部門的核準；（3）發(fā)展與改革委員會的審核；（4）國資委審核（國有控股企業(yè)）；（5）稅務方面。11、不論是在發(fā)達國家，還是在發(fā)展中國家，大型跨國公司憑借其強大的內部化優(yōu)勢和壟斷性的所有權優(yōu)勢成為對外直接投資的主體，中小企業(yè)則憑借其特定的比較優(yōu)勢成為投資主體，但其共同點是：基本都是股份公司或私人企業(yè)，極少有國有企業(yè)。12、盡

5、職調查一般發(fā)生在合作雙方簽訂框架協(xié)議或意向協(xié)議之后開展。13、商務談判中要有一個明確的前提和目標，即在談判中兼顧雙方的利益。要遵循平等互利、友好協(xié)商的原則；要有一個比較準確的基本估價；要力爭“求大同，存小異”；14、有關國際投資保護的雙邊條約，有三種模式：友好通商航海條約；投資保證協(xié)議（代位權）；促進和保護投資協(xié)定（實體與程序并舉）。15、雙邊投資保護協(xié)定的主要內容：投資定義；外資準入及待遇；利潤匯出；代位（美式的“投資保護協(xié)定”中并無代位條款）；征收補償；爭端解決；其他條款。16、知識產權包括著作權和工業(yè)產權，工業(yè)產權又可以包括專利權和商標權。知識產權具有地域性（著作權除外）和時間性。17、

6、商標法的基本原則：（1）注冊取得商標專用權原則；（2）申請在先原則；（3）自愿注冊原則（人用藥品和煙草制品，實行強制注冊）；（4）優(yōu)先權原則：商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起6個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優(yōu)先權的原則，可以享有優(yōu)先權。商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個月內，該商標的注冊申請人可以享有優(yōu)先權。18、民商事仲裁一般以不開庭的方式進行審理?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護、撫養(yǎng)、繼承等糾紛不能仲裁；依法應當由行政機關處理的行政爭議不

7、能仲裁。民商事仲裁則是一裁終局原則，仲裁機構對仲裁案件作出裁決后，即發(fā)生法律效力，當事人不得就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴。19、仲裁條款的獨立性，是指仲裁條款雖然作為主合同的一部分，但其在性質上、效力上均獨立于主合同，其效力有獨立的確定性，不受主合同的變更、解除、終止、無效等情形的影響。20、仲裁委員會收到申請后5日內，如果經過審查，符合條件的，應當受理，并通知當事人；認為不符合條件的，應當書面通知當事人不予受理。21、仲裁中的財產保全：當事人向仲裁委員會提出財產保全申請，由仲裁委員會將財產保全申請?zhí)峤唤o人民法院采取一定的強制措施，包括查封、扣押、凍結、責令提供擔?；蛘叻梢?guī)定的其他

8、方法。 在仲裁中，財產保全必須經當事人提出申請，由仲裁委員會將財產保全申請?zhí)峤唤o被申請人住所地或者財產所在地的人民法院裁定。22、仲裁裁決執(zhí)行的條件：（1）申請人必須是仲裁裁決書中享有權利的一方當事人或者其繼承人、權利承受人以及法定代理人或者經過特別授權的委托代理人；（2）申請必須要有執(zhí)行根據(jù)；（3）仲裁裁決書必須具有給付內容；（4）必須是義務當事人逾期不履行生效仲裁裁決書中所確定的實體義務；（5）申請人應當在法定期限內提出申請：雙方或一方當事人是個人的為1年，雙方都是法人或者其他組織的為6個月；（6）當事人必須向有管轄權的人民法院提交強制執(zhí)行申請書以及相關的文件；（7）申請人申請強制執(zhí)行仲裁

9、裁決書時，應當向人民法院提交相關文件和證件。23、仲裁裁決的執(zhí)行管轄：發(fā)生法律效力依法由人民法院執(zhí)行的仲裁機構制作的法律文書，包括仲裁裁決書和仲裁調解書的執(zhí)行，由被申請執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行財產所在地基層人民法院管轄。24、仲裁裁決的撤銷：當事人申請撤銷仲裁裁決的，應當在收到裁決書之日起6個月內提出；當事人應當向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。撤銷仲裁裁決的裁定一經作出，立即發(fā)生法律效力，當事人不得提起上訴，也不能申請復議。25、申請撤銷的理由：第一，沒有仲裁協(xié)議的；第二，裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權仲裁的；第三，仲裁庭的組成或者仲裁程序違反法定程序的；第四

10、，裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的；第五，對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；第六，仲裁員在仲裁該案時有受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的；第七，如果人民法院在審查過程中，認為仲裁裁決違背了社會公共利益，也可以予以撤銷。26、對國內仲裁裁決不予執(zhí)行的情形：第一，當事人在合同中沒有訂立仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的；第二，裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構無權仲裁的；第三，仲裁庭的組成或者仲裁程序違反法定程序的；第四，認定的事實的主要證據(jù)不足的；第五，適用法律錯誤的；第六，仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的。27、對涉外仲裁裁決不予執(zhí)行的情形：第一，當事人在合同中沒

11、有訂立仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的；第二，被申請人沒有得到指定仲裁員或者進行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負責的原因未能陳述意見的；第三，仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符的；第四，裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構無權仲裁的。28、不予執(zhí)行仲裁裁決的程序：第一，被申請人向負責執(zhí)行的人民法院提出書面申請；第二，人民法院應依法組成合議庭對申請進行核查；第三，對被申請人不予執(zhí)行仲裁裁決的申請作出處理：仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行后，當事人既可以向人民法院起訴，也可以重新達成仲裁協(xié)議申請仲裁。29、撤銷和不予執(zhí)行仲裁裁決的區(qū)別：第一，撤銷和不予執(zhí)行國內仲裁的法定

12、情形不同：（不予執(zhí)行范圍廣泛）；第二，申請的主體不同（撤銷：權利人+義務人，不予執(zhí)行：義務人）；第三，申請的時間不同（撤銷：裁決之日起6個月，不予執(zhí)行：執(zhí)行開始至結束之前）；第四，管轄的法院不同（撤銷：仲裁委員會所在地中級人民法院，不予執(zhí)行：受理仲裁裁決執(zhí)行的人民法院）；第五，人民法院的處理不同（撤銷：人民法院可通知仲裁庭重新仲裁，不予執(zhí)行：裁定是否不予執(zhí)行就可）30、涉外仲裁機構由中國國際商會組織設立，我國的涉外仲裁機構有兩個：一個是中國國際經濟貿易仲裁委員會，一個是中國海事仲裁委員會。31、對于涉外仲裁裁決，一方當事人不履行時，對方當事人可以向被申請人住所地或者其財產所在地的中級人民法院（

13、注意不是基層?。┥暾垙娭茍?zhí)行。當事人申請執(zhí)行的期限是，雙方或一方當事人是公民個人的為1年，雙方當事人是法人或者其他組織的為6個月。32、我國企業(yè)法律顧問制度誕生的重要標志：1955年，國務院法制局關于法律室任務職責和組織辦法的報告及國務院批轉“關于法律室任務職責和組織辦法的報告”的通知。我國企業(yè)法律顧問制度的恢復：1979年，中國技術進出口公司設立法律處；1980年，武漢鋼鐵公司設立法律顧問處。我國企業(yè)法律顧問制度的發(fā)展：1986年頒布實施的全民所有制工業(yè)企業(yè)廠長工作條例對確立企業(yè)法律顧問的地位起到了決定性的作用。截至2003年底，全國已成立地方性企業(yè)法律顧問協(xié)會33個。世界范圍內最早在企業(yè)內

14、部設置專職法律工作人員的，是19世紀美國新澤西州的美孚石油公司。33、企業(yè)法律顧問的任務：從事企業(yè)法律事務工作；促進企業(yè)依法經營管理；維護企業(yè)合法權益。34、企業(yè)法律顧問的工作原則：依法執(zhí)業(yè)原則；為本企業(yè)服務原則；以事前法律防范、事中法律控制為主、事后法律補救為輔原則；以管理為主原則。35、企業(yè)法律顧問與律師的關系：（1）企業(yè)法律顧問和律師的聯(lián)系：第一，二者同屬于我國法律職業(yè)制度的組成部分；第二，從事企業(yè)法律事務工作；第三，實行執(zhí)業(yè)準入制度。（2）企業(yè)法律顧問與律師的區(qū)別：第一，管理體制不同；第二，身份不同；第三，工作對象不同；第四，執(zhí)業(yè)條件不同；第五，承辦法律事務的依據(jù)不同。36、企業(yè)法律事

15、務機構的職能：（1）管理職能：包括本企業(yè)和子企業(yè)的管理；（2）承辦法律業(yè)務職能。37、企業(yè)總法律顧問的任職條件：（1）擁護、執(zhí)行黨和國家的基本路線、方針和政策，秉公盡責，嚴守法紀；（2）熟悉企業(yè)經營管理，具有較高的政策水平和較強的組織協(xié)調能力；（3）精通法律業(yè)務，具有處理復雜或者疑難法律事務的工作經驗和能力；（4）具有企業(yè)法律顧問職業(yè)資格，在企業(yè)中層正職以上管理崗位任職滿3年的；或者被聘任為一級企業(yè)法律顧問的，并擔任過企業(yè)法律事務機構負責人的。38、企業(yè)重大經營決策的類型：（1）按決策主體不同：個人決策與集體決策；（2）按決策目標的不同：單一目標決策與多目標決策；（3）按決策依據(jù)和方法程序不同

16、：確定情況下的決策和不確定情況下的決策或風險情況下的決策；（4）按決策對象的不同：資本經營決策和產品經營決。39、企業(yè)法律顧問參與企業(yè)重大經營決策的作用：（1）確保決策有可靠的法律依據(jù)，避免和防范決策的法律風險；（2）保障法律賦予企業(yè)的權利得到充分體現(xiàn)，使企業(yè)在經濟活動中的合法權益最大化；（3）保證決策在法律上是最佳的方案，有利于決策目標的實現(xiàn)；（4）從法律上為企業(yè)在經濟活動中應當獲得的利益提供有效的保護措施。40、企業(yè)法律顧問為決策提出的意見和方案，其要求是：準確、嚴謹、有較強的說服力、提出切實可行的方案。41、企業(yè)法律顧問參與重大經濟活動的基本要求：（1）了解有關經濟活動的背景；（2）了解

17、熟悉有關的生產和經營管理知識；（3）熟悉掌握有關的法律法規(guī)。42、企業(yè)法律顧問參與企業(yè)重大經濟活動的基本任務：（1）參加有關會議、調查、考察和談判；（2）收集有關法律法規(guī)和政策，必要時向有關法律專業(yè)人士咨詢；（3）及時解答法律問題，為決策提供法律依據(jù)；（4）起草、審核和修改有關法律文書；（5）辦理有關法律事務。43、企業(yè)改制的主要形式：公司制改造；股份合作制改造；企業(yè)分立；債權轉股權；企業(yè)出售；企業(yè)兼并；利用外資改組國有企業(yè)；租賃經營、承包經營。44、以出售資產方式進行改組的，企業(yè)債權債務仍由原企業(yè)承繼；以其他方式改組的企業(yè)債權債務由改組后的企業(yè)承繼。企業(yè)改組以轉讓國有產權或出售資產方式進行的

18、，改組方應當優(yōu)先采用公開競價方式確定外國投資者及轉讓價格。45、企業(yè)重組上市：企業(yè)上市前的重組，是指按照境內外上市的有關法律和規(guī)則對被改組企業(yè)進行重新組合，設立股份有限公司并使其符合上市規(guī)范從而順利進行發(fā)行新股并上市交易的過程。企業(yè)重組的幾個必要環(huán)節(jié)：（1）確定重組方案；（2）注冊新公司；（3）調整新公司賬目；（4）簽署各項轉讓及收購協(xié)議。企業(yè)重組的上市程序：（1）準備階段；（2）申請階段；（3）發(fā)行銷售階段。46、企業(yè)涉外經濟活動的類型：對外貿易；涉外直接投資；涉外間接投資；涉外技術轉讓。47、在涉外活動中企業(yè)法律顧問應重點注意的幾個法律問題：（1）知識產權問題；（2）法律適用問題；（3）仲

19、裁條款問題；（4）不同文字法律文本的效力和一致性問題。48、在企業(yè)合同管理體制上，應采取統(tǒng)一歸口管理與分類專項管理相結合的形式。 企業(yè)合同管理的組織體系，包括企業(yè)法定代表人、企業(yè)法律事務機構和企業(yè)各業(yè)務部門。49、企業(yè)規(guī)章制度的分類：1）行政事務規(guī)章；2）人事管理規(guī)章；3）生產經營規(guī)章；4）財務管理規(guī)章。50、企業(yè)規(guī)章制度的審查：（1）審查內容：合法性審查；操作性審查；規(guī)范性審查；協(xié)調性審查。（2）審查方式：書面審查；會議審查。51、企業(yè)集團不具有法人資格。企業(yè)集團的登記事項：企業(yè)集團名稱、母公司名稱、住所、成員企業(yè)。52、企業(yè)法人登記機關的分工：（1）經國務院或由國務院授權部門批準設立的全國

20、性企業(yè)、經營進出口業(yè)務的公司由國家工商行政管理局核準登記注冊；（2）中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)由國家工商行政管理局或者國家工商行政管理局授權的地方工商行政管理局核準登記注冊；（3）全國性公司的子（分）公司，經省、自治區(qū)、直轄市人民政府或其授權部門批準設立的企業(yè)、企業(yè)集團、經營進出口業(yè)務的公司，由省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局核準登記注冊。53、預先核準的公司名稱保留期為6個月。設立股份有限公司，董事會應當于創(chuàng)立大會結束后30日內向公司登記機關申請設立登記。54、依法治企三個環(huán)節(jié)：依法決策、依法經營管理、依法維護企業(yè)合法權益。55、國有及國有控股企業(yè)普法工作要求：（1）企業(yè)領

21、導人員是普法的重點；（2）緊密聯(lián)系實際，注重普法工作實效；（3）普法工作要規(guī)范化制度化。56、民事訴訟法特有的原則主要有：（1）訴訟權利平等原則；（2）法院調解原則；（3）同等原則與對等原則；（4）辯論原則；（5）處分原則。57、民事訴訟法的基本制度：（1）合議制度；（2）回避制度；（3）公開審判制度；（4）兩審終審制度。58、公開審判制度的例外：（1）法定不公開：國家秘密；個人隱私。（2）申請不公開：離婚；商業(yè)秘密。59、民事訴訟的地域管轄：（1）因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄；（2）因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄；（3）因

22、票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄；（4）因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟，由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄；（5）因侵權行為提起的訴訟由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄；（6）因鐵路、公路、水上 或航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落或者被告住所地人民法院管轄；（7）因船舶碰撞或者其他海事?lián)p害事故請求損害賠償提起的訴訟，由碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管轄；（8）因海難救助費用提起的訴訟，由救助地或者被救助船舶最先到達地人民法院管轄；（9）

23、因共同海損提起的訴訟，由船舶最先到達地、共同海損理算地或者航程終止地人民法院管轄；（10）雙方當事人都被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)的，由被告原住所地人民法院管轄。被告被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)一年以上的，由被告被監(jiān)禁地或被勞動教養(yǎng)地人民法院管轄；（11）追索贍養(yǎng)費案件的幾個被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院管轄；（12）不服指定監(jiān)護或變更監(jiān)護關系的案件，由被監(jiān)護人住所地人民法院管轄；（13）非軍人對軍人提出的離婚訴訟，如果軍人一方為非文職軍人，由原告住所地人民法院管轄。雙方都是軍人的，由被告住所地或者被告所在的團級以上單位駐地的人民法院管轄；（14）夫妻一方離開住所地超過一年，另一方起訴離婚的案

24、件，由原告住所地人民法院管轄。雙方離開住所地超過一年，一方起訴離婚的案件，由被告經常居住地法院管轄；沒有經常居住地的，由原告起訴時居住地的法院管轄；60、當事人協(xié)議選擇管轄法院的范圍僅限于本案的被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地和標的物所在地的人民法院。61、專屬管轄：（1）因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄；（2）因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟由港口所在地人民法院管轄；（3）因繼承遺產提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產所在地人民法院管轄。62、當事人提出管轄權異議應具備的條件：（1）人民法院已經受理了該案件，尚為進行審理；（2）提出管轄異議的通常是訴訟

25、案件的被告；（3）提出異議的形式可以是書面的，也可以是口頭形式；（4）當事人應當在提交答辯期間行使其權利；有獨立請求權的第三人不可以提出管轄權異議；無獨立請求權的第三人無權提出管轄權異議。63、民事訴訟證據(jù)的特征：客觀性、關聯(lián)性、合法性（形式合法、程序合法）。64、舉證責任倒置：（1）因新產品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權訴訟；（2）高度危險作業(yè)致人損害的侵權訴訟；（3）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟；（4）建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權訴訟；（5）飼養(yǎng)動物致人損害的侵權訴訟；（6）因缺陷產品致人損害的侵權訴訟；（7）因共同第危險行為致人損害的侵

26、權訴訟；（8）因醫(yī)療行為引起的侵權訴訟。65、審核認定證據(jù)的規(guī)則，主要有：（1）非法證據(jù)排除規(guī)則；（2）補強證據(jù)規(guī)則；（3）最佳證據(jù)規(guī)則；（4）推定規(guī)則。66、財產保全分為訴前保全和訴訟保全兩種。訴前保全應當具備以下條件：（1）申請訴前保全的利害關系人與被申請人的糾紛必須具有給付內容，即申請人將來提起的訴訟請求具有財產給付內容；（2）情況緊急，不立即采取相應的保全措施，可能使申請人的合法權益遭到難以彌補的損失；（3）由利害關系人向法院提出保全的申請。法院不得以職權主動采取措施；（4）訴前保全的申請人必須提供擔保。申請人如不提供擔保，人民法院可以駁回其申請。67、財產保全的解除：（1）被申請人提

27、供擔保；（2）訴前保全的申請人在采取保全措施后15日內未起訴；（3）申請人撤回保全申請。68、先予執(zhí)行的適用條件：（1）當事人之間的權利義務關系明確；（2）申請人確有困難并提出申請，不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或生產經營；（3）案件的訴訟請求屬于給付之訴；（4）被申請人有履行能力。69、先予執(zhí)行的適用范圍：（1）追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫恤金、醫(yī)療費用的案件；（2）追索勞動報酬的案件；（3）因情況緊急需要先予執(zhí)行的其他案件。70、先予執(zhí)行的擔保和賠償：人民法院可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，駁回先予執(zhí)行申請。申請人敗訴的，應當賠償被申請人因先予執(zhí)行遭受的財產損失。71、法院調解的特

28、征：（1）是在法院審判人員的主持下，依法進行的訴訟活動；（2）貫穿于民事審判程序的全過程；（3）調解不適用于強制執(zhí)行程序。72、下列民事案件，人民法院在開庭審理時應當先行調解：（1）婚姻家庭糾紛案件；（2）勞務合同糾紛案件；（3）交通事故和工傷事故引起的權利義務關系比較明確的損害賠償糾紛；（4）宅基地和相鄰關系糾紛；（5）合伙協(xié)議糾紛；（6）訴訟標的額較小的糾紛。73、下列案件法院可以不制作調解書：（1）調解和好的離婚案件；（2）調解維持收養(yǎng)關系的案件；（3）能夠即時履行的案件；（4）其他不需要制作調解書的案件。74、民事訴訟強制措施的種類：拘傳；訓誡；責令退出法庭；罰款；拘留。75、被告應當

29、在收到原告的起訴狀副本之日起15日內提供答辯狀。76、有下列情況的，訴訟中止：（1）一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟；（2）一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；（3）作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的；（4）一方當事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；（5）本案必須以另一案的審理結果作為依據(jù)，而另一案尚未審結的。77、下列案件的訴訟費可以不預交：（1）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金和勞動報酬的案件的原告可以不預交案件受理費這些案件的受理費待案件審結時，由敗訴方負擔；（2）人數(shù)不確定的代表人訴訟案件可以不預交案件受理費待結案后按照訴訟標

30、的額由敗訴方交納；（3）當事人向法院申請破產還債的，可以不預交案件受理費，破產費用將來從破產財產中撥付。78、下列情況不得適用簡易程序審理：（1）起訴時被告下落不明的案件；（2）發(fā)回重審的案件；（3）共同訴訟中一方或者雙方人數(shù)眾多的案件；（4）法律規(guī)定應當適用特別程序、審判監(jiān)督程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產還債程序的案件；（5）法院認為其他不宜適用簡易程序審理的案件。79、原審法院在收到上訴狀后，應當在5日內將上訴狀副本送達對方當事人，并告知其在15日內提出答辯狀。法院如發(fā)現(xiàn)上訴請求以外原判確有錯誤，也應予以糾正80、一審民事案件自立案之日起6個月內審結。人民法院審理對判決的上訴案

31、件，應當在3個月內審結。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。對裁定的上訴案件的審理期限為30日。81、對不服判決的上訴案件的裁判：駁回上訴，維持原判；依法改判；撤銷原判，發(fā)回重審。82、人民檢察院有權對已經生效的判決和裁定提出抗訴，抗訴的對象不包括調解書。83、民事抗訴的提出與受理：（1）最高人民檢察院對各級人民法院已經發(fā)生法律效力的判決裁定提出抗訴；（2）上級人民檢察院對下級人民法院已經發(fā)生法律效力的判決裁定抗訴。84、債權人向人民法院申請支付令，必須具備以下條件：（1）請求給付的范圍僅限于給付金錢和有價證券；（2）請求給付的金錢或有價證券已到了履行期限；（3）支付令能夠送達債務人85、支

32、付令案件，由債務人住所地的基層人民法院管轄。86、對支付令申請的處理：受理后，經審查申請成立的，應當在受理之日起15日內，直接向債務人發(fā)出支付令；認為申請人的申請不成立的，應在15日內裁定駁回申請。87、支付令的效力：債務人在支付令送達之日起15日內，既不提出異議又不履行債務的，支付令即為生效。支付令與生效的判決具有相同的效力，即具有確定力與執(zhí)行力。88、督促程序在下列情況下終結：（1）人民法院發(fā)出支付令前撤回申請的，人民法院應當裁定終結督促程序；（2）債務人在支付令送達之日起15日內向債權人清償債務的，督促程序自動終結；（3）人民法院受理支付令申請后，債權人就同一債權關系又提起訴訟，或人民法

33、院發(fā)出支付令之日起30日內無法送達債務人的，應當裁定終結督促程序；（4）債務人在支付令送達之日起15日內向人民法院提出異議的，人民法院應當裁定終結督促程序，支付令自行失效，債權人可以起訴。89、公示催告程序的適用范圍僅限于可以背書轉讓的票據(jù)或其他法律確定的事項，是喪失票據(jù)的人，在喪失后申請人民法院宣告其票據(jù)無效的一種制度，申請公示催告程序審理的案件實行一審終審。公示催告期間不得少于60日。90、執(zhí)行主體：具體包括人民法院的執(zhí)行機構、執(zhí)行當事人、協(xié)助執(zhí)行人及其他參與人。91、執(zhí)行管轄：（1）人民法院作出的發(fā)生法律效力的民事判決書、裁定、調解書，以及有關財產內容的刑事判決書、裁定書，由第一審法院執(zhí)

34、行；（2）發(fā)生法律效力的支付令，由制作支付令的人民法院執(zhí)行；（3）仲裁機構作出的國內仲裁裁決、法律賦予強制執(zhí)行效力的公證債權文書，由被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行的財產所在地人民法院執(zhí)行；（4）在國內仲裁過程中，當事人申請財產保全，經仲裁機關提交人民法院的，由被申請人所在地或被申請保全的財產所在地的基層人民法院裁定并執(zhí)行；申請證據(jù)保全的，由證據(jù)所在地的基層人民法院裁定并執(zhí)行；（5）在涉外仲裁過程中，當事人申請財產保全，經仲裁機構提交人民法院的，由被申請人住所地或被申請保全的財產所在地中級人民法院裁定并執(zhí)行，申請證據(jù)保全的，由證據(jù)所在地的中級人民法院法院裁定并執(zhí)行。92、不予以執(zhí)行仲裁裁決的情形：（1）

35、當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的；（2）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁庭無權仲裁；（3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序；（4）認定事實的主要證據(jù)不足；（5）適用法律確有錯誤；（6）仲裁員在仲裁該案件時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為；（7）在涉外案件中，被申請執(zhí)行人沒有得到指定仲裁員或者進行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請執(zhí)行人負責的原因未能陳述意見的；（8）涉外案件中，仲裁庭的組成或者仲裁與仲裁規(guī)則不符。93、執(zhí)行阻卻是指在執(zhí)行程序中，由于某種情況的發(fā)生，使執(zhí)行程序暫時不能進行，或者無法進行，或者無需進行，這種狀態(tài)稱為執(zhí)行阻卻。 根據(jù)民事

36、訴訟法的規(guī)定，執(zhí)行阻卻有如下情形：執(zhí)行異議、執(zhí)行和解、執(zhí)行擔保、執(zhí)行中止、執(zhí)行終結。94、執(zhí)行異議的三個條件：有權提出執(zhí)行異議的人必須是案外人，不能是本案當事人；異議的客體必須是本案的執(zhí)行標的；必須在執(zhí)行程序結束之前提出。95、執(zhí)行擔保必須具備的條件：擔保人的申請必須由被申請執(zhí)行人向人民法院提出；擔保的方式，可以由被申請執(zhí)行人向人民法院提供擔保，也可以由第三人擔保；被申請執(zhí)行人的擔保必須征得申請執(zhí)行人的同意；必須經人民法院的許可。96、執(zhí)行中止的情況：申請人表示可以延期執(zhí)行；案外人對執(zhí)行的財產提出確有理由的異議；作為一方當事人的公民死亡，需要等待繼承人承受權利或者承擔義務；作為一方當事人的法人

37、或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人；人民法院認為應當中止執(zhí)行的其他情形。97、導致執(zhí)行終結的原因有：申請人撤銷申請；據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷；作為被申請執(zhí)行的公民死亡，無遺產可供執(zhí)行，又無義務承擔人；追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費案件的權利人死亡；作為被申請執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還，無收入來源，又喪失勞動能力；人民法院認為的其他情形。98、執(zhí)行期限：人民法院執(zhí)行生效的法律文書，一般應當在立案之日起6個月內執(zhí)行結案。99、涉外民事訴訟程序之法律根據(jù)具有綜合性和有開放性。100、涉外民事訴訟的一般原則：（1）適用我國民事訴訟法的原則；（2）信守國際條約及參照國際慣例原則；（3）司法豁免原則

38、；（4）同等原則與對等原則；（5）使用我國通用的語言文字原則；（6）委托中國律師代理訴訟原則。101、涉外民事訴訟管轄的原則：第一，屬地原則；第二，屬人原則；第三，有效控制原則；我國確定涉外民事案件管轄權主要依據(jù)屬地原則。102、涉外民事訴訟管轄的種類：（1）牽連管轄；（2）協(xié)議管轄（書面形式）；（3）應訴管轄；（4）專屬管轄（指只能由我國的人民法院管轄）。103、涉外民事訴訟專屬管轄的范圍（暨下列涉外民事訴訟只能由我國法院管轄）：（1）中外合資經營企業(yè)合同糾紛；（2）中外合作經營企業(yè)合同糾紛；（3）中外合作勘探開發(fā)自然資源合同糾紛；（4）涉外民事訴訟的期間與送達；（5）涉外民事訴訟的財產保全

39、。104、涉外民事訴訟財產保全的特點：（1）涉外財產保全只能因當事人或利害關系人的申請引起，法院不可依職權主動采取保全措施；（2）涉外財產訴前保全后，申請人應當在30日內提起訴訟；（3）在采取涉外財產保全中，有時被保全的財產需要監(jiān)督的，由法院通知有關部門監(jiān)督。105、民事案件的國際司法協(xié)助的根據(jù)：（1）多邊國際條約；（2）雙邊條約或協(xié)定；（3）互惠關系。106、一般司法協(xié)助與特殊司法協(xié)助：（1）一般司法協(xié)助：一國法院與外國法院之間根據(jù)國際條約或互惠關系，代為送達訴訟文書、代為詢問當事人和證人，以及代為調查取證的通常稱為一般司法協(xié)助。（2）特殊司法協(xié)助：指一國法院在一定前提下相互承認并執(zhí)行對方國

40、家法院制作的生效判決，或者相互承認并執(zhí)行對方國家仲裁機構制作的生效裁決行為。107、企業(yè)破產法適用于全民所有制企業(yè)。企業(yè)法人破產還債程序（指：民事訴訟法 的）適用非全民所有制企業(yè)法人，包括具有法人資格的集體企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)（聯(lián)營各方均為國有企業(yè)的除外）、私人企業(yè)以及涉在中國領域內的中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)和外資企業(yè)等。108、企業(yè)破產案件由債務人所在地人民法院管轄。債務人所在地指企業(yè)的主要辦事機構。債務人無辦事機構的，由其注冊地人民法院管轄?；鶎尤嗣穹ㄔ阂话愎茌牽h、縣級市或者區(qū)的工商行政管理機關核準登記的企業(yè)的破產案件；中級人民法院一般管轄地區(qū)、地級市以上工商行政管理機關核準登記企業(yè)的

41、破產案件；個別案件的級別管轄，可以依照民事訴訟法的規(guī)定辦理，進行管轄權的轉移；納入國家計劃調整的企業(yè)的破產案件，由中級人民法院管轄；在深圳特區(qū)的當?shù)赝馍掏顿Y企業(yè)破產由深圳市中級人民法院管轄。109、只有債權人和債務人才是合格的破產申請人，應采取書面形式。債權人申請的實質要件為：債務人不能清償?shù)狡趥鶆?。債權人提出破產申請，具有請求法院保護其民事權利的性質。債務人提出破產申請，具有承認一般債務的性質。因此，破產申請具有中斷訴訟時效的效力，但是在債權人申請的場合，訴訟時效中斷的效力僅及于該申請人的請求權，不及于其他債權人的請求權。而在債務人申請的場合，訴訟時效的效力及于申請人在當時已有的所有債權人的

42、請求權。110、申請人提出破產申請后人民法院受理破產案件前申請人可以請求撤回申請，但是否準許，須由人民法院決定。經人民法院準許撤回破產申請的，申請人可以再次提出破產中請。人民法院受理破產案件后破產程序即告開始，此時申請人不得請求撤回破產申請。111、破產原因：（1）國有企業(yè)： 企業(yè)經營不善；嚴重虧損；不能清償?shù)狡趥鶆?。?）非國有企業(yè)：嚴重虧損；不能清償?shù)狡趥鶆?。?）商業(yè)銀行： 不能清償?shù)狡趥鶆?12、法院受理破產案件后，應在10日內發(fā)布公告。對債務人的通知中，限定其在15日內向法院提交：企業(yè)虧損情況說明、會計報表、財產明細表、債務清冊和債權清冊113、破產案件受理后，對其他民事程序的影響：

43、（1）民事訴訟程序的中止或終結：人民法院受理破產案件后，以破產企業(yè)為債務人的其他經濟糾紛案件，尚未審結且無連帶責任人的，應當終結訴訴，由債權人向受理破產案件的人民法院申報債權；尚未審結而另有連帶責任人的，應當中止訴訟，由債權人向受理破產案件的人民法院申報債權，待破產程序終結后，恢復審理。以破產企業(yè)為債權人的其他經濟糾紛案件，受訴法院不能在3 個月以內結案時，應當移送受理破產案件的人民法院。（2）民事執(zhí)行程序的中止：破產案件受理后，對債務人財產的其他民事執(zhí)行程序必須終止。包括：末執(zhí)行或者未執(zhí)行完畢的已生效民事判決、民事裁定、刑事判決、刑事裁定的財產部分；已向人民法院提出執(zhí)行申請，但尚未執(zhí)行或者未

44、執(zhí)行完畢的仲裁裁決；已向人民法院提出執(zhí)行申請，但尚未執(zhí)行或者未執(zhí)行完畢的公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的債權文書。（3）財產保全的中止：破產案件受理后，一切依個別債權人請求而實施的對債務人的財產保全應當中止。對于已經查封、扣押、凍結或者以其他方式予以保全的債務人財產，應當解除保全措施，納人破產財產的管理。114、債權人會議：全體債權人參加破產程序并集體行使權利的決議機構。職權：（1）審查有關債權的證明材料；（2）討論通過和解協(xié)議草案；（3）討論通過破產財產的處理和分配方案。115、第一次債權人會議由人民法院召集，應當在債權申報期限期滿后15天內召開。以后的債權人會議在人民法院或者會議主席認為必要

45、時召開，也可以在清算組或者占無財產擔保債權總額的1/4以上的債權人要求時召開。 債權人會議召開時債務人的法定代表人必須到場，債務人的上級主管部門可以列席。116、債權人會議的決議，對全體債權人均有約束力。債權人認為債權人會議違反法律規(guī)定的，可以在債權人會議做出的決議后的7日內提請人民法院裁定。117、和解是指具備破產原因的債務人，為避免破產清算，而與債權人達成以讓步方法清償債務的協(xié)議，協(xié)議經法院認可后生效的法律程序。其特征為：（1）和解程序與整頓程序相結合；（2）和解必須由債務人提出；（3）和解需要債權人作出讓步；（4）需要債務人和債權人之間達成和解協(xié)議。118、和解程序的申請必須符合的條件：

46、（1）申請和解的案件必須是債權人提出破產申請的案件；（2）被申請破產的企業(yè)在申請和解時必須有債務人上級主管部門提出的整頓申請；（3）被申請破產的企業(yè)在申請和解時必須向債權人會議提交和解協(xié)議的草案。119、和解協(xié)議的成立與生效：（1）成立：債權人會議通過的和解協(xié)議的決議，必須由出席會議的有表決權的債權人的過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額必須占無財產擔保債權總額的2/3以上。（2）生效：債務人和債權人達成的和解協(xié)議，必須經人民法院認可方能生效。120、和解協(xié)議的法律后果：（1）破產程序中止破產宣告受到阻卻；企業(yè)財產繼續(xù)受破產法保護；（2）債務人和債權人受協(xié)議約束；（3）整頓方案予以實施。121、整

47、頓是指企業(yè)的主管部門對企業(yè)采取的改善企業(yè)經營管理、提高企業(yè)經濟效益、拯救企業(yè)的一系列行政措施。整頓程序的開始必須符合三個條件：（1）必須是債權人提出破產申請的案件；（2）在案件受理后3個月內，該債務人企業(yè)的上級主管部門向人民法院和債權人會議提出整頓的申請，整頓期限不能超過2年；（3）整頓申請?zhí)岢龊?，債務人必須向債權人會議提出和解協(xié)議草案。122、和解協(xié)議經債權人會議通過并經人民法院認可后，開始生效，破產程序也隨之中止。企業(yè)整頓方案應當經過企業(yè)職工代表大會討論，企業(yè)整頓的情況應當向企業(yè)職工代表大會報告，聽取職工意見。債務人企業(yè)整頓的情況應當定期向債權人會議報告。債務人企業(yè)不執(zhí)行和解協(xié)議或財務狀況

48、繼續(xù)惡化或有企業(yè)破產法第35條規(guī)定，所列行為即欺詐破產行為之一的法院可裁定終結整頓并宣告破產。123、破產宣告的法定后果：破產宣告對破產案件的法律后果就是使破產案件轉入破產清算程序，在破產案件受理后破產宣告以前債務人還可以通過和解或者其他方式而避免破產清算。而一旦破產宣告，則破產案件不可逆轉地進人清算程序。（1）對債務人的法律后果：債務人成為破產企業(yè)；債務人財產成為破產財產；債務人喪失對財產和事務的管理權；債務人的法定代表人承擔與清算有關的法定義務。（2）對債權人的法律后果：債權人的未到期債權可視為到期債權；有財產擔保的債權人可以由擔保物優(yōu)先獲得清償；對破產企業(yè)負有債務的債權享有破產抵消權；無

49、財產擔保的債權人依破產分配方案獲得清償，在有財產擔保的債權由擔保物優(yōu)先獲得清償后，無財產擔保的債權依破產分配方案進行清償。（3）對第三人的法律后果：破產人占有的屬于他人的財產，其權利人有權收回；破產人的債務人，應當向清算組清償債務；破產人的開戶銀行，應當將破產人銀行帳戶供清算組專用。124、清算組的性質：清算組是依照破產法的規(guī)定，在破產宣告之后成立的，獨立執(zhí)行破產清算事務的機關。其特征為：（1）清算組是依照破產法的規(guī)定，在破產宣告后成立的特別機關；（2）清算組是負責執(zhí)行破產財產管理、變價、分配等事務的專門機關；（3）清算組是以自己的名義執(zhí)行破產清算事務的獨立機關；（4）清算組是隨破產清算程序終結而解散的臨時機關。125、清算組的職責：（1）接管破產財產；（2）管理破產財產；（3）行使破產企業(yè)的財產權利；（4）履行破產財產的對外義務；（5）制訂和實施破產財產變價和分配方案；（6）辦理破產程序終結的有關事務。126、清算組的選任：人民法院應自破產宣告之日起15日內成立清算