2018電大行政法和行政訴訟法形成性考核冊的答案解析

1、 .wd.作業(yè)1一、解釋以下概念和術(shù)語1、行政法：是指調(diào)整行政關(guān)系，標(biāo)準(zhǔn)和控制行政權(quán)的法律標(biāo)準(zhǔn)系統(tǒng)。2、行政法律關(guān)系：是指為行政法所調(diào)整和規(guī)定的，具有行政法上權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容的各種社會關(guān)系。3、行政主體：是指能以自己名義行使國家行政職權(quán)，作出影響行政相對人權(quán)利義務(wù)的行政行為，并能由其本身對外承當(dāng)行政法律責(zé)任的行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織。4、國家行政機關(guān)：是指依憲法或行政組織法的規(guī)定而設(shè)置的行使國家行政職能的國家機關(guān)。5、公務(wù)員：是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。6、行政相對方：是指行政管理法律關(guān)系中與行政主體相對應(yīng)的另一方當(dāng)事人，即行政主體行政行為影響其權(quán)

2、益的個人和組織。7、行政行為：是指行政主體實施的產(chǎn)生行政法律效果的行為。8.行政立法：是指國家行政機關(guān)依法定權(quán)限和法定程序制定行政法規(guī)、規(guī)章的活動。9、行政許可：是指行政主體根據(jù)行政相對方的申請，經(jīng)依法審查，通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式，賦予或確認(rèn)行政相對方從事某種活動的法律資格或法律權(quán)利的一種具體行政行為。10行政強制：是指行政主體為實現(xiàn)一定的行政目的，保障行政管理的順利進(jìn)展，對行政相對方的人身及財產(chǎn)等采取的強制性的具體行政行為的總稱。11、行政合同：是指行政主體之間，行政主體與公民、法人或其他組織之間，為了實現(xiàn)行政管理的目的，依雙方意思表示一致而確立、變更或消滅相互權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。12、行

3、政指導(dǎo)：是行政機關(guān)在其所管轄的事務(wù)范圍內(nèi)，根據(jù)國家的政策規(guī)定或者法律原那么，針對特定的公民、法人或其他組織，用非強制性的方法和手段，取得該行政相對方的同意或協(xié)助，有效地實現(xiàn)一定的行政目的得主動的管理行為。13、行政處分：是行政主體對違反行政法律標(biāo)準(zhǔn)的公民、法人或其他組織給予制裁的具體行政行為。14、行政責(zé)任：是指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員因行政違法或行政不當(dāng)，違反其法定職責(zé)和義務(wù)而應(yīng)依法承當(dāng)?shù)姆裾J(rèn)性法律后果。15、行政救濟(jì)：指公民、法人或其他組織認(rèn)為具體行政行為直接侵害其合法權(quán)益，而請求有權(quán)的國家機關(guān)依法對行政違法或行為不當(dāng)行為實施糾正，并追究其行政責(zé)任，以保護(hù)行政相對方的合法權(quán)益的一種法律制

4、度。16、行政復(fù)議：指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，按照法定的程序和條件向作出該具體行政行為的上一級行政機關(guān)提出申請，由受理申的行政機關(guān)對該具體行政行為依法進(jìn)展審查并作出處理決定的活動。17、行政賠償：又稱行政侵權(quán)賠償，是指行政主體及其工作人員，在行使行政職權(quán)過程中，因其行為違法而侵犯了公民、法人或其他組織的合法權(quán)益并造成了損害，由行政主體給予賠償?shù)姆芍贫取?8、行政訴訟：是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為具有公共行政職權(quán)的機關(guān)和組織的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，向人民法院提起訴訟，人民法院依行政訴訟程序?qū)唧w行政行為合法性進(jìn)展審查并作出裁判，解決行政爭議的活動

5、。作業(yè)2寫一篇與行政法密切相關(guān)的論文，題目自定，最好能結(jié)合實踐.行政法根本原那么在實踐中的運用行政法根本原那么具有普遍性、根底性、自身的特殊性，它應(yīng)能反響出行政法律標(biāo)準(zhǔn)區(qū)別于其他法律的本質(zhì)特性。主要表現(xiàn)在：1行政法的根本原那么是行政法標(biāo)準(zhǔn)制定的依據(jù)2當(dāng)行政法具體標(biāo)準(zhǔn)不明確或沒有規(guī)定的情況下，行政機關(guān)可以直接適用行政法的根本原那么，也可以根據(jù)行政法的根本原那么作出法律解釋。行政法原那么在實踐中運用行政法原那么在實踐中運用行政法原那么在實踐中運用行政法原那么在實踐中運用行政法的原那么有行政合法性原那么和行政合理性原那么。所謂行政合法性原那么是行政法治原那么的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的設(shè)立、行使必須

6、依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。行政合法性原那么要求行政主體必須嚴(yán)格遵守行政法律標(biāo)準(zhǔn)的要求，不得享有行政法標(biāo)準(zhǔn)以外的特權(quán)，超越法定權(quán)限的行為無效；違法行政行為依法應(yīng)受到法律制裁，行政主體應(yīng)對其行政違法行為承當(dāng)相應(yīng)的法律責(zé)任。行政合法性原那么包括實體合法和程序合法兩個方面的內(nèi)容。違反實體法和違反程序法都是對行政合法性原那么的破壞。實體法是指規(guī)定行政主體在行政管理活動中的權(quán)利與義務(wù)的行政法律標(biāo)準(zhǔn)。程序法那么通常是為保證行為程序公正，沒有偏私，從而保障實體權(quán)利得以實現(xiàn)的法律標(biāo)準(zhǔn)。行政程序合法包含三方面的內(nèi)容：一任何人不能成為審理自己案件的法官。執(zhí)行這一原那么的制度是回避制度。二行政機關(guān)在裁

7、決行政糾紛時不能偏聽偏信，應(yīng)當(dāng)給予當(dāng)事人同等的辯論時機。三決定對當(dāng)事人不利的事務(wù)時，應(yīng)預(yù)先通知當(dāng)事人并給其發(fā)表意見的時機。行政合法性原那么的具體要求：行政合法性原那么的前提條件是有法可依。行政合法性原那么通常要求行政權(quán)依法律的規(guī)定存在，行政機關(guān)依法設(shè)立并應(yīng)依法行使行政職權(quán)。具體講，行政合法性原那么應(yīng)包括以下三個方面的要求：一任何行政職權(quán)都必須基于法律的授權(quán)才能存在二任何行政職權(quán)的行使應(yīng)依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸，這就要求行使行政權(quán)力不僅應(yīng)遵循實體法標(biāo)準(zhǔn)，而且應(yīng)遵循程序法標(biāo)準(zhǔn)，二者不能偏廢。三任何行政職權(quán)的授權(quán)和委托及其運用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。行政合法性原那么這三個方面的

8、具體內(nèi)容要求行政主體應(yīng)嚴(yán)格依法辦事，行政管理活動應(yīng)有法可依，嚴(yán)格按照法律標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)展。這里所講的法律是廣義上的法律不僅僅只全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的憲法、法律，還有國務(wù)院指定的行政法規(guī)，國務(wù)院各部門制定的規(guī)章、省級人大及其常委會以及較大的室的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方鄉(xiāng)法規(guī)以及省級人民政府和較大的室以上的人民政府制定的規(guī)章等。行政合理性原那么是行政法法治原那么的另一個重要組成局部。它是指行政機關(guān)不僅應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要求這種決定應(yīng)符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。行政合理性原那么中的理是指表達(dá)全社會共同遵守的行為準(zhǔn)那么的法

9、理。行政合理性原那么基于實際行政活動的需要而存在的。任何法律都是有限度的，尤其是標(biāo)準(zhǔn)行政活動的法律。總之，行政合理性原那么要求行政機關(guān)行事符合常理。自由裁量權(quán)賦予行政機關(guān)更多的權(quán)力，因此應(yīng)受到更多的限制。既要防止對自由裁量限制過嚴(yán)，使自由裁量變成羈束決定；又要防止對自由裁量的放任，使之變成專橫行為，破壞行政法治。一般來說，具有不政黨動機、不考慮相關(guān)因素或內(nèi)容不合理的相關(guān)因素內(nèi)容要合理是相互聯(lián)系的，共同形成對行政自由裁量的實質(zhì)控制，使行政法治得以完善。在現(xiàn)實生活中，行政合法性原那么貫徹得非常不好。如有的行政機關(guān)沒有職權(quán)的情況下，卻要行使所謂行政權(quán)力。如在現(xiàn)實生活中發(fā)生這樣的案件：一城管大隊執(zhí)法人

10、員攔截大貨車，要求罰款。罰款的理由為，該車?yán)⒀b建筑廢棄鐵絲，沒有罩蓬布。違法嫌疑人進(jìn)展申辯，執(zhí)法人員不但不聽申辯，并強行扣了大貨車司機的機動車駕駛證。不交罰款，就不發(fā)還機動車駕駛證。很顯然城管大隊無權(quán)扣機動車駕駛證，但就是這聽起來象個笑話事情在現(xiàn)實中確實發(fā)生了。依據(jù)?中華人民共和國治安管理法?，嫖娼最高被處分5000元。然而在現(xiàn)實中，被處分多少數(shù)額的都有，大多數(shù)被處分10000元，7000元、6000元情況不等。往往這種處分是以公安派出所名義進(jìn)展作出的，并且罰款不出具任何收據(jù)占了不小的比例。事后當(dāng)事人想起訴到法院，卻連個收條也拿不出來。嫖娼，不但違法，而且影響家庭，影響工作，影響一個人的仕途

11、升遷。所以某些公安干警抓住違法嫌疑人的這一心理弱點，不僅僅是罰款，簡直是有“敲詐嫌疑，使用精神逼迫的手段迫使違法嫌疑人主動交納高額罰款。象這樣執(zhí)法，不但執(zhí)法主體不正確，即公安派出所無權(quán)行使象這樣的大額罰款，而且罰款數(shù)額過高，直接違反?中華人民共和國治安管理法?。另外行政行為程序不合法。最根本應(yīng)給違法嫌疑人出具一張收據(jù)，告知違法嫌疑人違反了什么法律，有哪些行政救濟(jì)手段。所以行政合法性原那么在現(xiàn)實生活中貫徹得不夠順利。行政合理性在現(xiàn)實生活中貫徹得也非常不利。常有這樣的情況發(fā)生，雙方發(fā)生歐斗，依據(jù)?中華人民共和國治安管理法?之規(guī)定可以實施拘留。當(dāng)事人常反映“為什么只拘留我，不拘留對方？我們或許常做這

12、樣的解釋，法律只是說“可以拘留，而沒有說應(yīng)當(dāng)拘留。所以說只要拘留合法即可，被拘留的人不能強行要求公安機關(guān)拘留對方。這種解釋只是對行政合法性進(jìn)展的，沒有解釋行政行為為什么經(jīng)常合法但不合理。拘留斗毆一方，不拘留對方，顯然不合理，不公平，不能說服人。行政機關(guān)應(yīng)一視同仁，同等情況，應(yīng)給予一樣的行政處分。行政合法性原那么，行政合理性原那么是非常好，但在現(xiàn)實生活中貫徹得非常不利。實現(xiàn)依法行政的夢想，還有待時日，有待于努力。作業(yè)3一選擇題 單項選擇題1A2(B)3(A)4(C)5(A)6()多項選擇題二、填空題一事不再罰中級物、行為、精神財富4行政主體5法律事件、法律行為6申請撤訴、缺席判決三、名詞解釋1、

13、行政權(quán)：是指憲法和行政組織法授予行政主體執(zhí)行國家法律、政策，管理國家內(nèi)政、外交事務(wù)的國家權(quán)力。2、行政指導(dǎo)：行政指導(dǎo)：是指行政主體在其管轄權(quán)限內(nèi)，為適應(yīng)復(fù)雜多變的經(jīng)濟(jì)和社會生活需要，依據(jù)國家的法律或政策，適時靈活地采取引導(dǎo)、勸告、建議、協(xié)商、示范、制定導(dǎo)向性政策、發(fā)布有關(guān)信息等非強制性手段，在行政相對方的同意或者協(xié)助下，實現(xiàn)一定行政目的的行為。3、行政立法：是指國家行政機關(guān)依法定權(quán)限和法定程序制定行政法規(guī)、規(guī)章的活動。4、具體行政行為：是指國家行政主體針對特定的行政管理對象實施的行政行為。包括行政許可、行政強制、行政處分等行為，通常以具體、完整的行政決定的形式表現(xiàn)出來。具體行政行為通常具有個別

14、效力。5、行政賠償：是國家行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員在行使職權(quán)時，違法侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益造成損害的，國家負(fù)責(zé)向受害人賠償?shù)闹贫?。四、簡述題1、簡述行政法的特征答：(1)行政法尚沒有統(tǒng)一完整的實體行政法典。(2)行政法涉及的領(lǐng)域十分廣泛，內(nèi)容十分豐富。3)行政法具有很強的變動性由于社會生活和行政關(guān)系復(fù)雜多變，因而作為行政關(guān)系調(diào)節(jié)器的行政法律標(biāo)準(zhǔn)也具有較強的變動性，需要經(jīng)常進(jìn)展廢、改、立。2、簡述公務(wù)員的權(quán)力答：公務(wù)員：是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。公務(wù)員具有以下權(quán)利：1獲得履行職責(zé)應(yīng)當(dāng)具有的工作條件；(2)非因法定事由、非經(jīng)法定程序，不被免

15、職、降職、辭退或者處分；(3)獲得工資報酬，享受福利、保險待遇；(4)參加培訓(xùn)；(5)對機關(guān)工作和領(lǐng)導(dǎo)人員提出批評和建議；(6)提出申訴和控告；(7)申請辭職；(8)法律規(guī)定的其他權(quán)利。五、論述題論述行政法的根本原那么答：行政法根本原那么是指導(dǎo)和標(biāo)準(zhǔn)行政法的立法、執(zhí)法以及指導(dǎo)標(biāo)準(zhǔn)行政行為的實施和行政爭議的行政法的根本原那么。它又分為行政合法性原那么和行政合理性原那么。行政合法性原那么的含義。行政合理性原那么的含義。六、案例分析問題：1、什么是行政法中的被委托組織？被委托組織的范圍、特征及其法律地位如何？2、被委托組織和被授權(quán)組織有什么不同？3、本案中某縣紅松食品有限責(zé)任公司作為受委托組織能否成

16、為行政主體？答：1、某縣紅松食品有限責(zé)任公司是被委托組織。行政委托是指行政機關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)，依法將其行政職權(quán)委托給非國家機關(guān)的組織來行使，受委托組織以委托機關(guān)的名義實施管理行為和行使行政職權(quán)，并由委托機關(guān)承當(dāng)法律責(zé)任的制度。行政委托有以下的特征：行政委托的職權(quán)來源是行政機關(guān)的委托行為；行政委托的對象不能是其他行政機關(guān)、也不能是其他國家機關(guān)，應(yīng)該是社會組織，假設(shè)法律有特別規(guī)定的話，應(yīng)該符合法律的規(guī)定；行政委托不發(fā)生職權(quán)、法律后果及行政主體資格的轉(zhuǎn)移。2、被委托組織與被授權(quán)組織不同，被委托組織以委托機關(guān)的名義實施管理行為和行使行政職權(quán)，并由委托機關(guān)承當(dāng)法律責(zé)任的制度。被授權(quán)的職權(quán)來源是法律、法規(guī)

17、的明文規(guī)定，而且行政授權(quán)導(dǎo)致行政職權(quán)及主體資格的轉(zhuǎn)移。被授權(quán)組織可以以自己的名義獨立行使行政職權(quán)和承當(dāng)相應(yīng)的法律責(zé)任，在行使職權(quán)時是獨立的行政主體。3、不能。被委托的組織并不能成為行政主體。作業(yè)(4)一、選擇題單項選擇1A2(D)3C4D5B6(A)7B8D9C10(B)多項選擇1、ABCD 2、ABD 3、ABC 4、ABC 5、ACD二、填空題1、行政權(quán)力2、國家權(quán)力機關(guān)、國家司法機關(guān)、上級行政機關(guān)、專門行政監(jiān)視機關(guān)3、2012年1月1 日4、1989年4月4日 1990年10月1日5、支付賠償金三、名詞解釋1、行政職權(quán)：是指國家行政權(quán)的轉(zhuǎn)化形式，是依法定位到具體行政主體身上的國家行政權(quán)，

18、是各行政主體實施國家行政管理活動的資格及其權(quán)能。2、行政法律關(guān)系：是指為行政法所調(diào)整和規(guī)定的，具有行政法上權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容的各種社會關(guān)系。3、行政合同：是指行政主體之間，行政主體與公民、法人或其他組織之間，為了實現(xiàn)行政管理的目的，依雙方意思表示一致而確立、變更或消滅相互權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。4、行政復(fù)議：是公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法請求上一級行政機關(guān)或法定復(fù)議機關(guān)依照行政復(fù)議程序重新審查原具體行政行為是否合法、適當(dāng)，并作出復(fù)議決定的活動。四、簡答題1、簡述行政許可的作用答：1行政許可是國家對社會經(jīng)濟(jì)、政治、文化活動進(jìn)展宏觀調(diào)控的有力手段，有助于從直接命令式的

19、行政手段過渡到間接許可的法律手段。2行政許可有利于維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，保障廣闊消費者及公民的權(quán)益3行政許可有利于保障社會公共利益，維護(hù)公共平安和社會秩序4行政許可有利于控制進(jìn)出口貿(mào)易，保護(hù)和開展民族經(jīng)濟(jì)5行政許可有利于資源的合理配置和環(huán)境保護(hù)，促進(jìn)人與環(huán)境的和諧、安康、協(xié)調(diào)開展。2、簡述行政訴訟第三人的特征答：行政訴訟第三人是指同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系，為了維護(hù)自己的合法權(quán)益而參加訴訟的個人或者組織。行政訴訟第三人有以下特征：1、行政訴訟第三人是原、被告之外的個人或者組織，并且必須是行政法律關(guān)系的主體。2、行政訴訟第三人是同被訴的具體行政行為有利害關(guān)系的人。這里的利害關(guān)系是指與被訴具體行政行為有法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并且僅限于行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。3、行政訴訟第三人參加