CFO法務(wù)管控綜述

1、編制：金財教育科技（北京）有限公司CFOCFO法務(wù)管控 主講： 常展博CFO法務(wù)管控1、財務(wù)人員的法律風(fēng)險來自哪里2、財務(wù)人員如何規(guī)避法律風(fēng)險3、財務(wù)人員如何防范合同法律風(fēng)險4、法務(wù)會計與財務(wù)會計的區(qū)別一、財務(wù)人員的法律風(fēng)險來自哪里1、稅務(wù)法律風(fēng)險： 稅務(wù)法律風(fēng)險是財務(wù)人員面臨的主要法律風(fēng)險。 稅務(wù)法律風(fēng)險有：隱藏銷售收入、虛假抵扣、 虛開增值稅票、虛列成本等。案例：真功夫財務(wù)總監(jiān)職務(wù)侵占罪、挪用資金罪及抽逃出資案在真功夫原董事長蔡達標(biāo)涉嫌職務(wù)侵占罪、挪用資金罪及抽逃出資罪的刑事訴訟中，真功夫的原財務(wù)總監(jiān)洪人剛被指控為共同犯罪。根據(jù)檢察機關(guān)的指控，2009年9月至2009年12月間，蔡達標(biāo)指示

2、財務(wù)總監(jiān)洪人剛通過虛構(gòu)合同，轉(zhuǎn)走真功夫500萬元，套現(xiàn)后轉(zhuǎn)入蔡達標(biāo)個人銀行賬號使用，公訴機關(guān)認(rèn)為二人共同構(gòu)成職務(wù)侵占罪；在2009年9月間，蔡達標(biāo)指示洪人剛等人，虛構(gòu)開發(fā)等項目支出，以預(yù)付款方式挪用公司資金共800萬元且占用時間超過3個月，公訴機關(guān)指控二人共同構(gòu)成挪用資金罪；2009年8月，蔡達標(biāo)為使東莞某創(chuàng)業(yè)投資公司增資到3010萬元，利用該公司向銀行貸款，在同年8月24日使該公司第一次成功增資至1510萬元后，即指示財務(wù)總監(jiān)洪人剛將該公司注冊資本人民幣1500萬元抽逃至深圳某公司，套現(xiàn)后存入蔡達標(biāo)私人賬戶，后再由蔡達標(biāo)投入東莞某創(chuàng)業(yè)投資公司進行第二次增資，使該公司注冊資本達3010萬元，公

3、訴機關(guān)指控二人共同構(gòu)成抽逃出資罪。 財務(wù)負(fù)責(zé)人的執(zhí)業(yè)處境2、銀行貸款提供虛假財務(wù)報表財務(wù)風(fēng)險3、上市公司提供虛假財務(wù)報表財務(wù)風(fēng)險。4、小金庫（非法侵占公司資產(chǎn)）5、個人職業(yè)道德問題引起的法律風(fēng)險。虛報注冊資本罪、虛假出資罪 抽逃出資罪（適用于實繳制公司） 欺詐發(fā)行股票、債券罪 隱匿、故意銷毀會計憑證、會計帳薄、財務(wù)會計報告罪 妨礙清算罪 逃稅罪與財務(wù)職業(yè)性相關(guān)的刑事責(zé)任罪名 違規(guī)披露、不披露重要信息罪，背信損害上市公司利益罪，內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪等（上市公司財務(wù)總監(jiān)） 職務(wù)侵占罪 挪用資金罪 非國家工作人員受賄罪 行賄罪/對非國家工作人員行賄罪職務(wù)侵占罪刑法：第二百七十一條 ：公司、企業(yè)或

4、者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。立案標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額在5000元至1萬元以上的應(yīng)予追訴。這里的數(shù)額，應(yīng)當(dāng)累計計算。量刑標(biāo)準(zhǔn)最高人民法院量刑指導(dǎo)意見（試行）規(guī)定：構(gòu)成職務(wù)侵占罪的，可以根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點：達到數(shù)額較大起點的，可以在三個月拘役至一年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。達到數(shù)額巨大起點的，可以在五年至六年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起

5、點。在量刑起點的基礎(chǔ)上，可以根據(jù)職務(wù)侵占數(shù)額等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實增加刑罰量，確定基準(zhǔn)刑。財務(wù)人員面臨法律風(fēng)險的成因一是故意犯罪行為；二是單位或單位領(lǐng)導(dǎo)發(fā)生經(jīng)濟犯罪，財務(wù)人員受到波及或牽連，這是我們經(jīng)常見到的財務(wù)人員面臨法律風(fēng)險的情形；三是財務(wù)人員無意行為所造成的法律風(fēng)險。案例：岳陽恒立財務(wù)總監(jiān)挪用資金案案情：中國證監(jiān)會查明，2002、2003年度，公司采取虛增其他業(yè)務(wù)收入、虛增租賃收入、少計費用、少結(jié)轉(zhuǎn)完工產(chǎn)品成本等方式，虛增收入，虛增利潤。對于披露虛假信息的年報，公司財務(wù)總監(jiān)劉幫智在2002年、2003年年報上簽字確認(rèn)，對上述違法違規(guī)事實應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；大股東挪用公司資金1.06億元

6、，其中財務(wù)總監(jiān)劉幫智簽字同意劃轉(zhuǎn)500萬元，其他均在無人簽字的情況下劉幫智予以支付；劉幫智虛報發(fā)票4萬元。處罰：中國證監(jiān)會對劉幫智公開譴責(zé)。2005 年4月5日，劉幫智因涉嫌挪用資金于被岳陽市公安機關(guān)予以刑事拘留。因舊公司法和刑法均未設(shè)定挪用公司資金罪，最終，劉幫智因虛報發(fā)票貪污4萬元被判刑期3年，緩期3年執(zhí)行。二、財務(wù)人員如何規(guī)避法律風(fēng)險1、財務(wù)人員要有法律風(fēng)險意識 2、與公司法律顧問、財務(wù)顧問成為朋友3、不做則已，要做就要做得盡可能天衣 無縫4、財務(wù)人員要為自己建立必要的防火墻 財務(wù)人員職責(zé)風(fēng)險謹(jǐn)慎應(yīng)對外部審計和政府部門檢查1、弄清楚對方的目的2、回答問題前應(yīng)多做思考3、把握不定時應(yīng)請示領(lǐng)

7、導(dǎo)4、提供資料前應(yīng)先檢查財務(wù)人員如何防范自身執(zhí)業(yè)風(fēng)險增強法律風(fēng)險意識遵守規(guī)章制度，掌握專業(yè)技能忠實、勤勉三、財務(wù)人員如何防范合同法律風(fēng)險財務(wù)人員法律風(fēng)險管理財務(wù)人員自身執(zhí)業(yè)法律風(fēng)險管理財務(wù)人員如何控制公司法律風(fēng)險財務(wù)人員審核合同重點關(guān)注哪些條款？1、價款： 大寫與小寫是否一致 總價與單價是否對應(yīng) 價格構(gòu)成（物料、人工、運輸、保險、稅金等）是否有代扣代繳所得稅等稅收的義務(wù)2、付款條件/付款方式 ：付款條件是否明確？對方先履行義務(wù)還是我方先付款？付款時間是否明確？是否體現(xiàn)了集中付款制度 3、收款方賬號是否清楚 (若涉及退款,則需明確雙方帳號)4、發(fā)票的交付5、預(yù)付款、定金、違約金、賠償金、滯納金、

8、罰款合同簽訂時的法律風(fēng)險及防范 1、簽署的方式： 合同的形式最常見的有書面形式、口頭形式，而且在實際履行過程中，采用傳真、電子郵件等方式簽署合同也比較常見。由此產(chǎn)生的糾紛也很多，比如說傳真件能否直接作為證據(jù)使用，電子郵件中對方郵件地址指向是誰，是否有權(quán)簽署合同，其發(fā)送電子郵件是否可以直接代表公司，一旦出現(xiàn)爭議時，對方公司一概不予確認(rèn)的情況下，起訴方往往會處于被動的局面，甚至承擔(dān)敗訴的后果。因此，我們建議合同一定要以書面形式簽署，在合同中指明在履行過程中傳真件視同原件，指定具體的電子郵件地址作為雙方往來函件地址，確認(rèn)對此地址發(fā)送的所有往來函件雙方均予以確認(rèn)等等，避免發(fā)生分歧時沒有依據(jù) 頭承諾的陷

9、阱 頭承諾的風(fēng)險 頭承諾的對策：錄音 錄音的要點：三要素、兩禁忌、一核心 1）稱呼正確、時間正確、內(nèi)容正確 2）禁忌：錄音中斷、清晰度低 3）核心：自然 錄音的風(fēng)險：非法、消失 2、簽署的人員： 很多企業(yè)簽署的合同或者訂單中只有對方公司的個人簽名或者部門蓋章，個人簽署首先身份無法確定，其是否屬于公司員工，什么職務(wù)，是否取得公司授權(quán)都無法確定，一旦出現(xiàn)糾紛對方不予確認(rèn)，往往承擔(dān)敗訴的后果。另外，部門章只是公司部門使用的，其無權(quán)代表公司簽署合同，因此，如果合同簽署只加蓋公司部門章，則往往會被不良的客戶利用。 代理人 ： 加蓋公章的空白合同 介紹信與授權(quán)委托書 表見代理表見代理合同構(gòu)成要件： 1、代

10、理人無代理權(quán)而從事代理行為； 2、相對人有合理的理由相信無權(quán)代理人有代理權(quán)； 3、相對人主觀上是善意的、無過失的； 4、無代理權(quán)人的代理行為由被代理人承擔(dān)。簽定合同簽字 謹(jǐn)慎的標(biāo)準(zhǔn) 象高考一樣決定命運 忌諱匆忙 確認(rèn)簽字文本的完整、連貫和不可篡改 保留正式文本 必要時錄音 簽定后堅持取得對自己有利的證據(jù)簽定合同簽字 簽字加蓋章 蓋騎縫章，每頁簽 簽字的陷阱 共同簽字 預(yù)留空白簽字（一枚硬幣法） 傳真：熱敏紙、無號碼、無日期） 3、合同相對方的審查 針對一些重大合同或者第一次合作的公司，在簽署合同時一定要注意對企業(yè)主體資格的審查，核對營業(yè)執(zhí)照中企業(yè)名稱，是否與擬簽訂合同的公司名稱是否一致；若是分

11、公司、分廠、辦事處，是否有資格簽署合同，是否有公司的授權(quán)等等？簽署合同時應(yīng)注意條款的審查 1、規(guī)格條款： 對于多規(guī)格產(chǎn)品尤其要注意。我們在與客戶協(xié)商的時候，要對各型號產(chǎn)品的具體規(guī)格做出說明，同時詳細(xì)了解客戶的需要。避免供需之間出現(xiàn)差錯。 2、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款： 合同中一定要明確約定產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并約定貨物送到后如何驗收以及針對質(zhì)量異議提出的期限。同時應(yīng)認(rèn)真審查合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)和客戶的需求是否一致。 作為銷售方，在簽。署合同中一定要根據(jù)我方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并約定質(zhì)量異議提出的期限。同時應(yīng)認(rèn)真審查合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)和客戶的需求是否一致。怎樣約定產(chǎn)品質(zhì)量條款？案例再現(xiàn) 以“質(zhì)量不合格”為由

12、拒付貨款，理由成立嗎？ 年月日，寧遠(yuǎn)鋼廠向鞍鋼集團半連續(xù)軋板廠訂購各種型號卷板噸，價格萬元，拖欠萬元，寧遠(yuǎn)鋼廠以“質(zhì)量不合格”為由拒付余款，但均將收到的鋼材用于生產(chǎn)，經(jīng)河北省高級人民法院一審和最高人民法院二審此案得以終審判決問：寧遠(yuǎn)鋼廠“質(zhì)量不合格”拒付理由成立嗎？案例點評 拒付理由成立，因為質(zhì)量不合格。拒付理由不成立，因為鋼材用于生產(chǎn)。法律知識最高院認(rèn)定：寧遠(yuǎn)鋼廠雖曾以“質(zhì)量不合格”為由拒付貨款，但其將鋼材用于生產(chǎn)，應(yīng)視為接受了該質(zhì)量的鋼材，應(yīng)向鞍鋼償付該筆貨款和利息法律知識 合同法第一百五十條規(guī)定：出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物，出賣人提供有關(guān)標(biāo)的物說明的，交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)符合該說

13、明的質(zhì)量要求。質(zhì)量約定方法： （）按國家頒標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行 （）按部頒標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行 （）按企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行 （）按雙方商定的技術(shù)條件，樣品或補充的技術(shù)要求執(zhí)行合同法第一百五十八條規(guī)定：憑樣品買賣的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)封存樣品，并可以對樣品質(zhì)量予以說明。 合同法第一百六十九條規(guī)定：憑樣品買賣的買賣人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的標(biāo)的物與樣品相同，出賣人交付的標(biāo)的物質(zhì)量仍然應(yīng)當(dāng)符合同種物品的通常標(biāo)準(zhǔn)。案例啟事 怎樣應(yīng)對債務(wù)人的“質(zhì)量牌” 簽署合同時應(yīng)注意條款的審查 3、包裝條款： 對于購貨方提出的特殊包裝方法應(yīng)當(dāng)引起足夠的重視。 4、交付方式條款（送貨條款）： 如果是我們公司給客戶送貨，那么在此過程中，合同中一定要明確

14、約定送貨地點、收貨方的經(jīng)辦人的姓名，防止對方收貨經(jīng)辦人離職后，對方不承認(rèn)收貨拒絕付款，公司交付時一定要核實是否是指定收貨方經(jīng)辦人簽署，若不是，則應(yīng)要求公司加蓋公章和合同專用章，避免出現(xiàn)糾紛后公司又無法舉證對方收取貨物的事實，導(dǎo)致貨款無法收回。 5、貨款約定及支付方式： （1）貨款金額的大小寫應(yīng)當(dāng)一致，且不能發(fā)生涂改以避免產(chǎn)生岐義； （2）貨款金額中涉及稅金的應(yīng)注明稅金的承擔(dān)方式及貨款金額是否含稅； （3）對貨款的支付條件應(yīng)明確，以降低交易風(fēng)險； （4）支付的方式應(yīng)當(dāng)明確。比如說應(yīng)在貨物送到后五日內(nèi)付款或者約定貨物送到并經(jīng)驗收后五日內(nèi)付款，不能只簡單寫貨到付款，以免產(chǎn)生爭議。 （5）合同中應(yīng)當(dāng)注

15、明具體收款的賬戶以及開戶銀行。 6、定金條款： 一定要注意定金與“訂金”的區(qū)別，定金條款應(yīng)寫明“定金”字樣，而非“訂金”，但定金在合同中約定不能超過主合同標(biāo)的額的百分之二十(超過20%的,合同仍然有效）。 根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。對于超過百分之二十的部分，可以作為預(yù)付款，可以要求返還。而不具備定金的性質(zhì)，因此，在簽署合同時一定要注意定金的約定。 7、違約責(zé)任條款： 注意對方延期付款或者延期交付貨物的違約責(zé)任，以及我方有權(quán)解除合同的條件。違約金最好具體明確的數(shù)字便于執(zhí)行，有利于達到預(yù)防違約的目的。8

16、、若與外地公司簽署合同，盡量爭取約定在我方所在地法院管轄。9、其他條款：比如說合同中約定合同履行過程中傳真件、電子郵件雙方均予以確認(rèn)，約定具體電子郵件地址，具體經(jīng)辦人或者具體收貨人等，降低履行中的風(fēng)險。 10、所有權(quán)保留條款 若合同中約定對方付清全款前貨物的所有權(quán)仍歸我方所有，那么我方可根據(jù)物權(quán)而擁有請求返還，請求損害賠償?shù)臋?quán)利也要在合同中予以明確。在此期間，如買受人破產(chǎn)或發(fā)生其它變化，出賣人可優(yōu)先于買受人的債權(quán)人，以所有人的身份將貨物或貨物的價值收回。所有權(quán)保留條款的作用是利用物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的法律原理，使出賣人的利益處于更可靠的地位，從而使交易過程中的風(fēng)險降低到最小限度。 11、關(guān)于交易價格

17、是否含稅問題的風(fēng)險防范： 合同中貨物價格應(yīng)約定是否為含稅價格，應(yīng)當(dāng)在付款前要求對方出具發(fā)票。當(dāng)為不含稅價時，購貨方可能不需要發(fā)票，此時應(yīng)開具收款收具。 沒簽合同就不承擔(dān)法律責(zé)任嗎？ 締約過失責(zé)任：在合同締結(jié)過程中，當(dāng)事人因自己的故意或過失，致使合同不能成立，對相信該合同為成立的相對人，為基于此項信賴而產(chǎn)生的損害，應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件： （1）當(dāng)事人意思表示有瑕疵 （2）締約的相對人誤信合同會成立 （3）合同尚未有效成立 （4）締約當(dāng)事人須有損害 （5）締約當(dāng)事人一方或雙方須有故意或過失合同履行過程中的法律風(fēng)險及防范 合同欺詐的手段1、俏貨引誘。利用緊缺暢銷商品，誘人簽訂購銷

18、合同，騙取預(yù)付款或定金。2、魚食誘餌。先履行幾份小額合同，騙取信任后簽訂大額合同，騙取大量貨物貨款，然后銷聲匿跡。3、移花接木。讓對方看別人貨物，一旦簽約騙取對方貨款或定金后，便再無蹤影。4、設(shè)置圈套。事先精心設(shè)計并誘人簽訂根本無法履行的合同。4、假冒身份。私刻公章，偽造企業(yè)，然后與人簽訂合同；通過關(guān)系或采取掛靠等方式，騙得集體企業(yè)、國有企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照；騙取單位的空白介紹信、蓋有合同章的空白合同，騙簽合同。6、傳真詐騙。騙簽合同后，騙方利用匯款時間差，誘使供方發(fā)貨，待提貨后溜之大吉。 合同陷阱的識別陷阱一：“貨到付款”之難 【案例】： 甲公司與乙公司簽訂了一份買賣合同，合同約定“貨到付款”。甲

19、公司在合同訂立后第三天就把貨送到乙公司，并向乙公司索要貨款，但乙公司卻找各種借口遲遲不肯支付。半個月后，甲公司見無法收回貨款，要求退貨，乙公司卻不肯退。甲公司說：合同約定的是“貨到付款”，貨都到半個月了，為什么還不付款？乙公司回復(fù)說：我沒說不付款，我一直答應(yīng)付款，但“貨到付款”并沒有說明貨到后什么時間付款。陷阱二：一字萬金【案例】 甲公司與乙廠簽訂了一份鋁材購銷合同，約定甲公司在合同簽字生效時支付定金30萬元人民幣，甲公司也如數(shù)支付了定金。事后鋁材價格看漲，乙廠毀約。甲公司多次交涉無效后起訴，依照我國合同法第115條規(guī)定“收受定金的一方不履行合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金”，要求法院責(zé)令乙廠雙倍返還定金。該合同經(jīng)審查后確認(rèn)為有效合同，乙廠違約，但最后法院只判定乙廠退還30萬元及承擔(dān)利息損失。原來，合同中將法律固定術(shù)語“定金”寫作“訂金”。一字之差痛失30萬元。陷阱三，敢問貨去何方？【案例】甲廠將一批半成品交給乙廠加工，合同中關(guān)于加工數(shù)量、質(zhì)量、價格、違約責(zé)任均有明確規(guī)定，交貨地點寫明是甲指定的倉庫，運輸工具、運輸費用由乙廠負(fù)責(zé)。加工完成后，甲廠要求乙廠將布料分別運到陜西、吉林、成都等地倉庫。乙廠大呼上當(dāng)，如果將這些布匹分別運到西北、東北、西南，并承擔(dān)運費的話，所收取的加工費還不夠支付運費。乙廠不肯運，甲廠就告到了法院，