第十章國際許可貿(mào)易

1、l許可是在不轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所有權(quán)的條件許可是在不轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所有權(quán)的條件下讓渡財產(chǎn)中的權(quán)利。下讓渡財產(chǎn)中的權(quán)利。l亦稱許可證貿(mào)易（亦稱許可證貿(mào)易（Licensing），是指技術(shù)的），是指技術(shù)的提供方與接受方（引進方）之間簽訂的、允提供方與接受方（引進方）之間簽訂的、允許接受方對提供方所擁有的商標(biāo)和技術(shù)享有許接受方對提供方所擁有的商標(biāo)和技術(shù)享有使用權(quán)及利用該商標(biāo)和技術(shù)從事產(chǎn)品的制造使用權(quán)及利用該商標(biāo)和技術(shù)從事產(chǎn)品的制造和銷售的權(quán)利。許可貿(mào)易的核心內(nèi)容是轉(zhuǎn)讓和銷售的權(quán)利。許可貿(mào)易的核心內(nèi)容是轉(zhuǎn)讓商標(biāo)和技術(shù)的使用權(quán)而非所有權(quán)。許可貿(mào)易商標(biāo)和技術(shù)的使用權(quán)而非所有權(quán)。許可貿(mào)易都是有償?shù)模辉S可方要向許可方支付許可

2、都是有償?shù)?，被許可方要向許可方支付許可費。費。l它是國際技術(shù)貿(mào)易的重要方式。它是國際技術(shù)貿(mào)易的重要方式。l一、許可合同的特征一、許可合同的特征l（一）許可合同的概念（一）許可合同的概念l又稱許可協(xié)議。交易雙方為實現(xiàn)專利、又稱許可協(xié)議。交易雙方為實現(xiàn)專利、商標(biāo)、專有技術(shù)使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的特定目標(biāo)商標(biāo)、專有技術(shù)使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的特定目標(biāo)而規(guī)定雙方權(quán)利和義務(wù)的法律性文件。而規(guī)定雙方權(quán)利和義務(wù)的法律性文件。l轉(zhuǎn)讓技術(shù)的一方稱為許可方，又稱轉(zhuǎn)讓技術(shù)的一方稱為許可方，又稱出讓方、輸出方或售證人、技術(shù)供出讓方、輸出方或售證人、技術(shù)供方、轉(zhuǎn)讓方。方、轉(zhuǎn)讓方。l接受接受(引進引進)技術(shù)的一方稱為被許可方、技術(shù)的一方稱為被許

3、可方、引進方、受讓方、輸入方、受證人、引進方、受讓方、輸入方、受證人、技術(shù)受方、被轉(zhuǎn)讓方。技術(shù)受方、被轉(zhuǎn)讓方。l許可貿(mào)易的主體多為法人，也有政許可貿(mào)易的主體多為法人，也有政府機構(gòu)。府機構(gòu)。l又稱合同的標(biāo)的，主要包括專利技術(shù)、專又稱合同的標(biāo)的，主要包括專利技術(shù)、專有技術(shù)、商標(biāo)。有技術(shù)、商標(biāo)。l以其中三者或兩者結(jié)合起來進行一攬子交以其中三者或兩者結(jié)合起來進行一攬子交易的情況最多。易的情況最多。l單純以專有技術(shù)作為客體的情況次之，單純以專有技術(shù)作為客體的情況次之，l單獨以專利技術(shù)作為客體的情況則相對較單獨以專利技術(shù)作為客體的情況則相對較少，少，l商標(biāo)的使用權(quán)一般不單獨進行轉(zhuǎn)讓。商標(biāo)的使用權(quán)一般不單獨

4、進行轉(zhuǎn)讓。l1、時間性、時間性l任何許可合同都要規(guī)定一定的期限，任何許可合同都要規(guī)定一定的期限，即有效期。由于科技的發(fā)展，合同即有效期。由于科技的發(fā)展，合同期限有縮短的趨勢。期限有縮短的趨勢。l任何合同都只能在其規(guī)定的國家或任何合同都只能在其規(guī)定的國家或地區(qū)范圍內(nèi)發(fā)生效力。在國際許可地區(qū)范圍內(nèi)發(fā)生效力。在國際許可合同中，通常要明確規(guī)定引進方在合同中，通常要明確規(guī)定引進方在哪些區(qū)域范圍內(nèi)享有使用權(quán)、制造哪些區(qū)域范圍內(nèi)享有使用權(quán)、制造權(quán)和合同產(chǎn)品的銷售權(quán)，即規(guī)定地權(quán)和合同產(chǎn)品的銷售權(quán)，即規(guī)定地域性條款。域性條款。l地域性條款是受有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)法的地域性條款是受有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)法的約束，影響到許可貿(mào)易的價

5、格。約束，影響到許可貿(mào)易的價格。l合同內(nèi)容、在合同執(zhí)行過程中都涉合同內(nèi)容、在合同執(zhí)行過程中都涉及多種法律。及多種法律。l不僅合同條款多、涉及面廣，而且不僅合同條款多、涉及面廣，而且合同條款的法律性和技術(shù)性很強。合同條款的法律性和技術(shù)性很強。從形式看，既包括了合同正文，還從形式看，既包括了合同正文，還包括大量的附件。包括大量的附件。按標(biāo)的劃分按標(biāo)的劃分專利許可專利許可合同合同專有技術(shù)專有技術(shù)許可合同許可合同商標(biāo)許可商標(biāo)許可合同合同含有專利、含有專利、專有技術(shù)專有技術(shù)和商標(biāo)三者和商標(biāo)三者或兩者在內(nèi)的或兩者在內(nèi)的綜合許可合同綜合許可合同按授權(quán)范圍按授權(quán)范圍大小劃分大小劃分普通許可合同普通許可合同排他

6、許可合同排他許可合同獨占許可合同獨占許可合同分許可合同分許可合同交叉許可合同交叉許可合同l在實際應(yīng)用中，按標(biāo)的劃分的許可合同在實際應(yīng)用中，按標(biāo)的劃分的許可合同與按授權(quán)范圍大小的許可合同是密不可與按授權(quán)范圍大小的許可合同是密不可分的，也就是說任何標(biāo)的的許可合同都分的，也就是說任何標(biāo)的的許可合同都是要限定授權(quán)大小的。例如：是要限定授權(quán)大小的。例如：l專利的排他許可合同；專利的排他許可合同；l商標(biāo)、專利的獨占許可合同；商標(biāo)、專利的獨占許可合同；l專有技術(shù)的普通許可合同；專有技術(shù)的普通許可合同；l專利、專有技術(shù)和商標(biāo)的獨占許可合同專利、專有技術(shù)和商標(biāo)的獨占許可合同l不同的合同對應(yīng)的就是其相應(yīng)的許可貿(mào)易

7、交易方式：不同的合同對應(yīng)的就是其相應(yīng)的許可貿(mào)易交易方式：許可許可合同合同種類種類商標(biāo)商標(biāo)許可許可合同合同專利專利許可許可合同合同專有專有技術(shù)技術(shù)許可許可合同合同普通普通許可許可合同合同排他排他許可許可合同合同獨占獨占許可許可合同合同分許分許可合可合同同交叉交叉 許可許可合同合同許可許可貿(mào)易貿(mào)易交易交易方式方式商標(biāo)商標(biāo)許可許可專利專利許可許可專有專有技術(shù)技術(shù)許可許可普通普通許可許可排他排他許可許可獨占獨占許可許可分許分許可可交叉交叉許可許可l又稱非獨占許可合同。又稱非獨占許可合同。l在合同規(guī)定的時間和地域范圍內(nèi)，許可方在合同規(guī)定的時間和地域范圍內(nèi)，許可方在授予引進方使用某個商標(biāo)，或者某種技在授予

8、引進方使用某個商標(biāo)，或者某種技術(shù)生產(chǎn)、制造和銷售該商標(biāo)或技術(shù)項下產(chǎn)術(shù)生產(chǎn)、制造和銷售該商標(biāo)或技術(shù)項下產(chǎn)品的權(quán)利的同時，自己仍然保留繼續(xù)使用品的權(quán)利的同時，自己仍然保留繼續(xù)使用該商標(biāo)，以及使用該技術(shù)生產(chǎn)、制造和銷該商標(biāo)，以及使用該技術(shù)生產(chǎn)、制造和銷售合同產(chǎn)品的權(quán)利，也可以將該商標(biāo)和技售合同產(chǎn)品的權(quán)利，也可以將該商標(biāo)和技術(shù)再轉(zhuǎn)讓給第三方使用。術(shù)再轉(zhuǎn)讓給第三方使用。l授權(quán)程度最低，許可費相應(yīng)較低。發(fā)展中授權(quán)程度最低，許可費相應(yīng)較低。發(fā)展中國家引進技術(shù)時常用。國家引進技術(shù)時常用。又稱全權(quán)許可合同。在合同規(guī)定的時間又稱全權(quán)許可合同。在合同規(guī)定的時間和地域范圍內(nèi)，許可方在授予引進方使和地域范圍內(nèi)，許可方在

9、授予引進方使用某個商標(biāo)，或者某種技術(shù)生產(chǎn)、制造用某個商標(biāo)，或者某種技術(shù)生產(chǎn)、制造和銷售該商標(biāo)或技術(shù)項下產(chǎn)品的權(quán)利的和銷售該商標(biāo)或技術(shù)項下產(chǎn)品的權(quán)利的同時，自己仍然保留繼續(xù)使用該商標(biāo)，同時，自己仍然保留繼續(xù)使用該商標(biāo)，以及使用該技術(shù)生產(chǎn)、制造和銷售合同以及使用該技術(shù)生產(chǎn)、制造和銷售合同產(chǎn)品的權(quán)利，但不再將該商標(biāo)和技術(shù)轉(zhuǎn)產(chǎn)品的權(quán)利，但不再將該商標(biāo)和技術(shù)轉(zhuǎn)讓給第三方使用。讓給第三方使用。 在合同規(guī)定的時間和地域范圍內(nèi)，許在合同規(guī)定的時間和地域范圍內(nèi)，許可方授予引進方使用某個商標(biāo)，或某種可方授予引進方使用某個商標(biāo)，或某種技術(shù)生產(chǎn)、制造和銷售該商標(biāo)或技術(shù)項技術(shù)生產(chǎn)、制造和銷售該商標(biāo)或技術(shù)項下產(chǎn)品的獨占的

10、權(quán)利，自己不得在該地下產(chǎn)品的獨占的權(quán)利，自己不得在該地域內(nèi)繼續(xù)使用該商標(biāo)，以及使用該技術(shù)域內(nèi)繼續(xù)使用該商標(biāo)，以及使用該技術(shù)生產(chǎn)、制造和銷售合同產(chǎn)品，也不得將生產(chǎn)、制造和銷售合同產(chǎn)品，也不得將該商標(biāo)和技術(shù)再轉(zhuǎn)讓給第三方使用。該商標(biāo)和技術(shù)再轉(zhuǎn)讓給第三方使用。l1、所限定的地域范圍可以是一個國家或、所限定的地域范圍可以是一個國家或幾個國家，也可以是有關(guān)特定的區(qū)域。幾個國家，也可以是有關(guān)特定的區(qū)域。l2、客體（合同標(biāo)的）可以是專利、商標(biāo)、客體（合同標(biāo)的）可以是專利、商標(biāo)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)?；?qū)Ｓ屑夹g(shù)。l3、技術(shù)使用費較高，大大高于普通許可、技術(shù)使用費較高，大大高于普通許可的使用費，高出的使用費，高出60-10

11、0%。l發(fā)達國家引進技術(shù)時常采用。發(fā)達國家引進技術(shù)時常采用。又稱從屬許可合同。又稱從屬許可合同。 在合同規(guī)定的時間和地域在合同規(guī)定的時間和地域內(nèi)，許可方允許引進方將其從許可方得到的權(quán)內(nèi)，許可方允許引進方將其從許可方得到的權(quán)利再部分或全部轉(zhuǎn)讓給第三方。利再部分或全部轉(zhuǎn)讓給第三方。 出讓這種分許可的企業(yè)是跨國公司或壟斷集團出讓這種分許可的企業(yè)是跨國公司或壟斷集團的子公司或其駐海外的機構(gòu)。這些跨國公司或的子公司或其駐海外的機構(gòu)。這些跨國公司或壟斷集團由于某種原因不能直接出讓許可給第壟斷集團由于某種原因不能直接出讓許可給第三者時，就將技術(shù)先出讓給其子公司或海外機三者時，就將技術(shù)先出讓給其子公司或海外機

12、構(gòu)，然后再由它們與第三方簽訂這種分許可合構(gòu)，然后再由它們與第三方簽訂這種分許可合同進行技術(shù)的出讓。同進行技術(shù)的出讓。又稱又稱交換許可合同交換許可合同。 許可方和引進方雙方將各自擁有的技術(shù)使許可方和引進方雙方將各自擁有的技術(shù)使用權(quán)提供給對方使用。用權(quán)提供給對方使用。交叉許可既可以是獨占的，也可以是非獨占交叉許可既可以是獨占的，也可以是非獨占的。的。一般用于雙方合作生產(chǎn)、合作設(shè)計、共同研一般用于雙方合作生產(chǎn)、合作設(shè)計、共同研究開發(fā)等項目中。究開發(fā)等項目中。l許可合同是國際技術(shù)貿(mào)易合同的主要形許可合同是國際技術(shù)貿(mào)易合同的主要形式。基本條款有：前言、主體部分、合式?；緱l款有：前言、主體部分、合同附件

13、。同附件。l在許可合同編有序號的正式條文之前，在許可合同編有序號的正式條文之前，一般都有簡要的前言，主要包括一般都有簡要的前言，主要包括l（一）合同名稱和編號（一）合同名稱和編號l（二）簽約時間和地點（二）簽約時間和地點l（三）當(dāng)事人名稱和法定地址（三）當(dāng)事人名稱和法定地址l（四）鑒于條款（四）鑒于條款l（一）定義（一）定義合同的范圍基本技術(shù)的說明轉(zhuǎn)讓技術(shù)的方式引進方可制造引進方可制造和銷售合同產(chǎn)和銷售合同產(chǎn)品的地區(qū)范圍品的地區(qū)范圍其他其他技術(shù)技術(shù)的說的說明明關(guān)于實施關(guān)于實施該項技術(shù)本該項技術(shù)本身的原材身的原材料和設(shè)備料和設(shè)備的提供問題的提供問題l1、基本技術(shù)的說明、基本技術(shù)的說明l2、轉(zhuǎn)讓技

14、術(shù)的方式、轉(zhuǎn)讓技術(shù)的方式l（1）技術(shù)資料的提供）技術(shù)資料的提供l（2）技術(shù)服務(wù)）技術(shù)服務(wù)l（3）技術(shù)培訓(xùn)）技術(shù)培訓(xùn)l3、引進方可以制造和銷售合同產(chǎn)品的地、引進方可以制造和銷售合同產(chǎn)品的地區(qū)范圍。區(qū)范圍。l4、其他技術(shù)的說明、其他技術(shù)的說明l5、關(guān)于實施該項技術(shù)本身的原材料和設(shè)、關(guān)于實施該項技術(shù)本身的原材料和設(shè)備的提供問題。備的提供問題。l第一，對擬轉(zhuǎn)讓技術(shù)的內(nèi)容和要達到的特定第一，對擬轉(zhuǎn)讓技術(shù)的內(nèi)容和要達到的特定目標(biāo)，要規(guī)定得詳細、不要有任何遺漏。目標(biāo)，要規(guī)定得詳細、不要有任何遺漏。l第二，規(guī)定的技術(shù)指標(biāo)要符合實際，要根據(jù)第二，規(guī)定的技術(shù)指標(biāo)要符合實際，要根據(jù)可行性研究報告的技術(shù)要求及引進方的

15、消化、可行性研究報告的技術(shù)要求及引進方的消化、吸收能力來確定，高低要恰當(dāng)。吸收能力來確定，高低要恰當(dāng)。l第三，提供的技術(shù)資料，受方應(yīng)根據(jù)實際需第三，提供的技術(shù)資料，受方應(yīng)根據(jù)實際需要有所選擇，避免不必要的支出。要有所選擇，避免不必要的支出。l第四，出口銷售市場的規(guī)定要符合國家的規(guī)第四，出口銷售市場的規(guī)定要符合國家的規(guī)定定l第五，不能接受限制性采購條款。第五，不能接受限制性采購條款。l1、技術(shù)的修改。、技術(shù)的修改。l如果許可方提供的技術(shù)資料不能完全適如果許可方提供的技術(shù)資料不能完全適用于引進方實際的生產(chǎn)條件，許可方應(yīng)用于引進方實際的生產(chǎn)條件，許可方應(yīng)當(dāng)允許引進方根據(jù)本企業(yè)的實際情況，當(dāng)允許引進方

16、根據(jù)本企業(yè)的實際情況，對引進的技術(shù)做適當(dāng)?shù)男薷?，并給予必對引進的技術(shù)做適當(dāng)?shù)男薷?，并給予必要的協(xié)助。在合同中應(yīng)寫明這一點。要的協(xié)助。在合同中應(yīng)寫明這一點。l在合同期內(nèi)，許可方和引進方都有可能對在合同期內(nèi)，許可方和引進方都有可能對原轉(zhuǎn)讓的技術(shù)作出某種改進和發(fā)展。對這原轉(zhuǎn)讓的技術(shù)作出某種改進和發(fā)展。對這種改進和發(fā)展的交換辦法應(yīng)在合同中加以種改進和發(fā)展的交換辦法應(yīng)在合同中加以規(guī)定。規(guī)定。l如合同規(guī)定，許可方應(yīng)將改進和發(fā)展的技如合同規(guī)定，許可方應(yīng)將改進和發(fā)展的技術(shù)，無償?shù)靥峁┙o引進方，稱為繼續(xù)提供術(shù)，無償?shù)靥峁┙o引進方，稱為繼續(xù)提供技術(shù)援助。技術(shù)援助。l引進方無償?shù)貙⒆约焊倪M和發(fā)展的技術(shù)提引進方無償?shù)?/p>

17、將自己改進和發(fā)展的技術(shù)提供給許可方，稱為技術(shù)反饋，或稱供給許可方，稱為技術(shù)反饋，或稱“回回授授”。l（1）在合同有效期內(nèi)，雙方在交換技術(shù)改）在合同有效期內(nèi)，雙方在交換技術(shù)改進和發(fā)展方面應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。（都要承擔(dān)）進和發(fā)展方面應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。（都要承擔(dān)）l（2）交換改進和發(fā)展的時間）交換改進和發(fā)展的時間l（3）改進和發(fā)展的所有權(quán)和使用權(quán)（所有）改進和發(fā)展的所有權(quán)和使用權(quán)（所有權(quán)歸改進和發(fā)展的一方，是使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓）權(quán)歸改進和發(fā)展的一方，是使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓）l（4）交換改進和發(fā)展技術(shù)的費用。應(yīng)是互）交換改進和發(fā)展技術(shù)的費用。應(yīng)是互惠對等，即相互無償或有償。惠對等，即相互無償或有償。l第一，雙方交換改進和發(fā)展

18、技術(shù)的權(quán)利、第一，雙方交換改進和發(fā)展技術(shù)的權(quán)利、義務(wù)要平等互利，遵循對等原則，即所義務(wù)要平等互利，遵循對等原則，即所有權(quán)對等、申請權(quán)對等、使用權(quán)對等、有權(quán)對等、申請權(quán)對等、使用權(quán)對等、轉(zhuǎn)讓權(quán)對等、交換時間對等、費用互惠轉(zhuǎn)讓權(quán)對等、交換時間對等、費用互惠等。等。l第二，要防止技術(shù)許可方規(guī)定第二，要防止技術(shù)許可方規(guī)定“片面回片面回授授”的不合理、不對等的的條件和要求。的不合理、不對等的的條件和要求。l一般在附件中規(guī)定，主要包括：一般在附件中規(guī)定，主要包括：l1、交付的時間、交付的時間l2、交付的方式和地點、交付的方式和地點l一般多以空運方式在技術(shù)引進方所在地指定機一般多以空運方式在技術(shù)引進方所在地

19、指定機場交付。場交付。l技術(shù)資料的風(fēng)險轉(zhuǎn)移，應(yīng)規(guī)定只有當(dāng)技術(shù)資料技術(shù)資料的風(fēng)險轉(zhuǎn)移，應(yīng)規(guī)定只有當(dāng)技術(shù)資料抵達技術(shù)引進方指定機場后才轉(zhuǎn)移給引進方。抵達技術(shù)引進方指定機場后才轉(zhuǎn)移給引進方。l3、技術(shù)資料的包裝。、技術(shù)資料的包裝。l4、技術(shù)資料短損的補救辦法、技術(shù)資料短損的補救辦法l5、技術(shù)資料使用的文字和技術(shù)參數(shù)的度量衡、技術(shù)資料使用的文字和技術(shù)參數(shù)的度量衡制度制度l如何確定許可方是否完整有效地轉(zhuǎn)如何確定許可方是否完整有效地轉(zhuǎn)讓了技術(shù)，引進方是否掌握了技術(shù)，讓了技術(shù)，引進方是否掌握了技術(shù)，轉(zhuǎn)讓的技術(shù)能否達到預(yù)定的目標(biāo)，轉(zhuǎn)讓的技術(shù)能否達到預(yù)定的目標(biāo)，最好的辦法就是對合同產(chǎn)品進行考最好的辦法就是對合同

20、產(chǎn)品進行考核。核。l1、考核驗收的內(nèi)容：主要指合同產(chǎn)品的型、考核驗收的內(nèi)容：主要指合同產(chǎn)品的型號、規(guī)格和數(shù)量號、規(guī)格和數(shù)量l2、考核驗收的時間和地點。一般在引進方、考核驗收的時間和地點。一般在引進方生產(chǎn)出第一批合同產(chǎn)品時，在合同工廠進生產(chǎn)出第一批合同產(chǎn)品時，在合同工廠進行。行。l3、考核驗收的組織工作：雙方組成考核小、考核驗收的組織工作：雙方組成考核小組組l4、考核驗收的環(huán)境條件，如氣侯、能源等、考核驗收的環(huán)境條件，如氣侯、能源等l5、考核驗收的方法。進行、考核驗收的方法。進行1-3次。次。l考核合格后，雙方簽署驗收合格證書考核合格后，雙方簽署驗收合格證書l保證和索賠條款主要是保護引進方的保證

21、和索賠條款主要是保護引進方的利益，防止許可方在執(zhí)行合同時以次利益，防止許可方在執(zhí)行合同時以次充好，或者對其合同義務(wù)采取不認真充好，或者對其合同義務(wù)采取不認真和不負責(zé)任的態(tài)度。因此，引進方通和不負責(zé)任的態(tài)度。因此，引進方通常要求許可方在合同中作出一定程度常要求許可方在合同中作出一定程度的保證，如果許可方違反了這些保證，的保證，如果許可方違反了這些保證，引進方就有權(quán)向許可方索取經(jīng)濟賠償。引進方就有權(quán)向許可方索取經(jīng)濟賠償。l1、技術(shù)資料的保證（按時按量按質(zhì)交、技術(shù)資料的保證（按時按量按質(zhì)交付）付）l2、權(quán)利的保證：許可方應(yīng)當(dāng)保證其提、權(quán)利的保證：許可方應(yīng)當(dāng)保證其提供的技術(shù)具有有效性和合法權(quán)利，并供的

22、技術(shù)具有有效性和合法權(quán)利，并保證這種權(quán)利不受第三者的控告。保證這種權(quán)利不受第三者的控告。l3、合同產(chǎn)品性能的保證。它是通過產(chǎn)、合同產(chǎn)品性能的保證。它是通過產(chǎn)品的考核驗收條款來實現(xiàn)的。品的考核驗收條款來實現(xiàn)的。l如果許可方未能履行保證條款，在法如果許可方未能履行保證條款，在法律上構(gòu)成違約。引進方可要求索賠。律上構(gòu)成違約。引進方可要求索賠。在合同中要規(guī)定具體的索賠條款。在合同中要規(guī)定具體的索賠條款。l1、對技術(shù)資料遲交的罰款、對技術(shù)資料遲交的罰款l2、由于技術(shù)資料錯誤或許可方專家、由于技術(shù)資料錯誤或許可方專家指導(dǎo)錯誤，致使產(chǎn)品、零部件返修或指導(dǎo)錯誤，致使產(chǎn)品、零部件返修或報廢的損失補償報廢的損失補

23、償l3、合同產(chǎn)品達不到性能指標(biāo)的罰款、合同產(chǎn)品達不到性能指標(biāo)的罰款l在合同中應(yīng)明確劃分國內(nèi)外的稅收的負在合同中應(yīng)明確劃分國內(nèi)外的稅收的負擔(dān)問題。擔(dān)問題。l在合同中不可抗力條款的主要內(nèi)容在合同中不可抗力條款的主要內(nèi)容l1、不可抗力事故的范圍（哪些事故屬于、不可抗力事故的范圍（哪些事故屬于不可抗力）不可抗力）l2、遭受不可抗力事故的一方履行通知和、遭受不可抗力事故的一方履行通知和提供證明的責(zé)任提供證明的責(zé)任l3、允許遭受不可抗力事故一方延遲履行、允許遭受不可抗力事故一方延遲履行合同的最長期限。合同的最長期限。l四種解決爭議的辦法四種解決爭議的辦法l友好協(xié)商友好協(xié)商l調(diào)解調(diào)解l仲裁仲裁l司法訴訟司法

24、訴訟l所謂適用法律是指合同條款的解釋所謂適用法律是指合同條款的解釋應(yīng)遵循的法律，雙方當(dāng)事人的權(quán)利應(yīng)遵循的法律，雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)應(yīng)以哪個國家的法律為準(zhǔn)，即義務(wù)應(yīng)以哪個國家的法律為準(zhǔn)，即合同的準(zhǔn)據(jù)法。合同的準(zhǔn)據(jù)法。l1、合同的生效、合同的生效l根據(jù)多數(shù)國家的規(guī)定，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同根據(jù)多數(shù)國家的規(guī)定，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同須經(jīng)國家主管部門審查批準(zhǔn)后才能生須經(jīng)國家主管部門審查批準(zhǔn)后才能生效，合同的生效日期一般以國家有關(guān)效，合同的生效日期一般以國家有關(guān)部門批準(zhǔn)的日期為準(zhǔn)。部門批準(zhǔn)的日期為準(zhǔn)。l2、合同的期限：即合同的有效期、合同的期限：即合同的有效期l影響合同期限的因素影響合同期限的因素l（1）技術(shù)的復(fù)雜程度和引

25、進方掌握技術(shù)）技術(shù)的復(fù)雜程度和引進方掌握技術(shù)的能力的能力l（2）技術(shù)的更新速度以及引進方研究發(fā)）技術(shù)的更新速度以及引進方研究發(fā)展技術(shù)的能力展技術(shù)的能力l（3）技術(shù)的法律保護期）技術(shù)的法律保護期l（4）國家的有關(guān)法律規(guī)定）國家的有關(guān)法律規(guī)定l3、合同的續(xù)展。技術(shù)貿(mào)易的合同的有效、合同的續(xù)展。技術(shù)貿(mào)易的合同的有效期可以延期。原因有期可以延期。原因有l(wèi)（1）雙方合作得比較好）雙方合作得比較好l（2）引進方吸收技術(shù)的能力較差）引進方吸收技術(shù)的能力較差l（3）技術(shù)的法律保護期未滿）技術(shù)的法律保護期未滿l合同續(xù)展仍需履行報批手續(xù)。合同續(xù)展仍需履行報批手續(xù)。l4、合同的終止、合同的終止l（1）自然終止（有效

26、期屆滿）自然終止（有效期屆滿）l（2）不可抗力終止）不可抗力終止l（3）違約造成的終止）違約造成的終止l1、合同的文字：、合同的文字：l外文應(yīng)盡量使用國際通用的英語外文應(yīng)盡量使用國際通用的英語l合同文字應(yīng)以中文和英文（或其他語種）合同文字應(yīng)以中文和英文（或其他語種）寫成，兩種文本具有同等效力。寫成，兩種文本具有同等效力。l2、簽字：雙方當(dāng)事人應(yīng)在所有合同正本、簽字：雙方當(dāng)事人應(yīng)在所有合同正本上簽字。簽字人應(yīng)為雙方的合法代表或以上簽字。簽字人應(yīng)為雙方的合法代表或以正式授權(quán)書授權(quán)簽字的人。在中方，可由正式授權(quán)書授權(quán)簽字的人。在中方，可由作為代理人的外貿(mào)公司和具體引進技術(shù)的作為代理人的外貿(mào)公司和具體

27、引進技術(shù)的單位共同簽字。單位共同簽字。l所有附件應(yīng)與合同正文提到的附件相對所有附件應(yīng)與合同正文提到的附件相對應(yīng)，并按前后順序一一排列。應(yīng)，并按前后順序一一排列。l應(yīng)明確合同附件為合同不可分割的組成應(yīng)明確合同附件為合同不可分割的組成部分，與正文具有同等的法律效力。部分，與正文具有同等的法律效力。l一、專利許可合同的特殊條款一、專利許可合同的特殊條款l二、商標(biāo)許可合同的特殊條款二、商標(biāo)許可合同的特殊條款l三、專有技術(shù)許可合同的特殊條款三、專有技術(shù)許可合同的特殊條款l（一）專利條款（一）專利條款l要求對專利的具體內(nèi)容進行公開的條款要求對專利的具體內(nèi)容進行公開的條款l（二）專利的保持有效條款（二）專利

28、的保持有效條款l許可方應(yīng)按期向?qū)＠鞴懿块T繳納年費，以保證專許可方應(yīng)按期向?qū)＠鞴懿块T繳納年費，以保證專利在合同有效期內(nèi)的有效性利在合同有效期內(nèi)的有效性l（三）侵權(quán)的處理（三）侵權(quán)的處理l如果第三方指控侵權(quán)時，由許可方負責(zé)與第三方交如果第三方指控侵權(quán)時，由許可方負責(zé)與第三方交涉，并承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律和經(jīng)濟上的全部責(zé)任。涉，并承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律和經(jīng)濟上的全部責(zé)任。l（四）備案（四）備案l當(dāng)事人在合同生效后當(dāng)事人在合同生效后3個月內(nèi)到國家知識產(chǎn)權(quán)局或地個月內(nèi)到國家知識產(chǎn)權(quán)局或地方知識產(chǎn)權(quán)局辦理合同備案。方知識產(chǎn)權(quán)局辦理合同備案。專利申請權(quán)專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓合同專利權(quán)專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓合同專利申

29、專利申請技術(shù)實施請技術(shù)實施許可合同許可合同專利實施專利實施許可合同許可合同專利許可、專利許可、轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓合同的種類的種類l是指專利權(quán)人或其授權(quán)的人作為許可方許可是指專利權(quán)人或其授權(quán)的人作為許可方許可被許可方在約定的范圍內(nèi)實施專利，被許可被許可方在約定的范圍內(nèi)實施專利，被許可方支付約定使用費所訂立的合同。其本質(zhì)是方支付約定使用費所訂立的合同。其本質(zhì)是當(dāng)事人之間為轉(zhuǎn)讓專利實施權(quán)所訂立的合同。當(dāng)事人之間為轉(zhuǎn)讓專利實施權(quán)所訂立的合同。l專利實施許可合同的客體，或標(biāo)的，就是專專利實施許可合同的客體，或標(biāo)的，就是專利法授予專利權(quán)人的專利實施權(quán)。利法授予專利權(quán)人的專利實施權(quán)。l未作特殊說明，通常專利許可合

30、同就是指專未作特殊說明，通常專利許可合同就是指專利實施許可合同。利實施許可合同。l前面的有關(guān)專利許可合同的特殊條款就是指前面的有關(guān)專利許可合同的特殊條款就是指專利實施許可合同的特殊條款。專利實施許可合同的特殊條款。l它是指技術(shù)發(fā)明人提出專利申請，它是指技術(shù)發(fā)明人提出專利申請，專利申請日確定后，特別是專利申專利申請日確定后，特別是專利申請公布后，專利部門批準(zhǔn)授予專利請公布后，專利部門批準(zhǔn)授予專利之前，就申請專利的發(fā)明技術(shù)的實之前，就申請專利的發(fā)明技術(shù)的實施權(quán)與他人所簽訂的許可合同。施權(quán)與他人所簽訂的許可合同。l它是指專利權(quán)人將其擁有的專利權(quán)讓與它是指專利權(quán)人將其擁有的專利權(quán)讓與受讓方所訂立的合同

31、。專利權(quán)轉(zhuǎn)讓后，受讓方所訂立的合同。專利權(quán)轉(zhuǎn)讓后，專利權(quán)的主體變更，受讓人成為新的專專利權(quán)的主體變更，受讓人成為新的專利權(quán)人。利權(quán)人。(專利所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓專利所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓)l它是指專利申請人將其擁有的專利它是指專利申請人將其擁有的專利申請權(quán)讓與受讓方所訂立的合同。申請權(quán)讓與受讓方所訂立的合同。轉(zhuǎn)讓后，受讓人成為新的專利申請轉(zhuǎn)讓后，受讓人成為新的專利申請人，繼受取得原專利申請人的全部人，繼受取得原專利申請人的全部權(quán)利和義務(wù)。權(quán)利和義務(wù)。l（一）商標(biāo)的內(nèi)容和特征（一）商標(biāo)的內(nèi)容和特征l要寫明商標(biāo)名稱、圖樣、使用該商要寫明商標(biāo)名稱、圖樣、使用該商標(biāo)的商品標(biāo)的商品l（二）商標(biāo)權(quán)的合法性和有效性（二）商標(biāo)

32、權(quán)的合法性和有效性l明確規(guī)定商標(biāo)注冊的國別、時間、明確規(guī)定商標(biāo)注冊的國別、時間、有效期限和適用的區(qū)域有效期限和適用的區(qū)域l（三）引進方使用商標(biāo)的形式（三）引進方使用商標(biāo)的形式l1、直接使用、直接使用 l2、聯(lián)合使用、聯(lián)合使用 l3、聯(lián)結(jié)使用、聯(lián)結(jié)使用l4、將許可方的商標(biāo)與制造地點聯(lián)系起來，即在使用、將許可方的商標(biāo)與制造地點聯(lián)系起來，即在使用許可方的商標(biāo)時，注明某國某廠根據(jù)某許可方的許可許可方的商標(biāo)時，注明某國某廠根據(jù)某許可方的許可制造制造l第一種形式在合同期滿后被許可方就不能再使用許可方的商標(biāo)第一種形式在合同期滿后被許可方就不能再使用許可方的商標(biāo)了。一般應(yīng)使用后三種形式為好，有利于培育自主商標(biāo)

33、。了。一般應(yīng)使用后三種形式為好，有利于培育自主商標(biāo)。l也可在合同中規(guī)定若干年先使用許可方商標(biāo)，若干年后改用許也可在合同中規(guī)定若干年先使用許可方商標(biāo)，若干年后改用許可方和引進方的聯(lián)合商標(biāo)或聯(lián)結(jié)商標(biāo)，再過若干年后改為完全可方和引進方的聯(lián)合商標(biāo)或聯(lián)結(jié)商標(biāo)，再過若干年后改為完全使用引進方自己的商標(biāo)。使用引進方自己的商標(biāo)。l上海上海桑塔納轎車是上海大眾汽車有限公桑塔納轎車是上海大眾汽車有限公司于司于1987年引進德國大眾汽車公司的產(chǎn)年引進德國大眾汽車公司的產(chǎn)品。在車前仍使用大眾公司的商標(biāo)品。在車前仍使用大眾公司的商標(biāo) SANTANA ；2006年前在車尾使用文字年前在車尾使用文字商標(biāo)商標(biāo)“上海上海SAN

34、TANA”，2006年年10月開月開始，按照國家的相關(guān)規(guī)定使用中文始，按照國家的相關(guān)規(guī)定使用中文“上上海大眾海大眾”和大眾標(biāo)志。和大眾標(biāo)志。 l（四）商標(biāo)許可的備案或注冊（四）商標(biāo)許可的備案或注冊l商標(biāo)許可合同或包含有商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的許可商標(biāo)許可合同或包含有商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的許可合同，均應(yīng)視情況向引進方國家商標(biāo)管合同，均應(yīng)視情況向引進方國家商標(biāo)管理部門辦理備案或注冊手續(xù)，從而使許理部門辦理備案或注冊手續(xù)，從而使許可或轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)在引進方國家受到法律可或轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)在引進方國家受到法律保護。保護。l（五）關(guān)于產(chǎn)品的質(zhì)量監(jiān)督權(quán)（五）關(guān)于產(chǎn)品的質(zhì)量監(jiān)督權(quán)l(xiāng)（一）針對引進方的保密條款（一）針對引進方的保密條款l1、保密

35、的內(nèi)容（通常僅限于那些技術(shù)的核心部分，、保密的內(nèi)容（通常僅限于那些技術(shù)的核心部分，即基本設(shè)計、工藝和圖紙等）即基本設(shè)計、工藝和圖紙等）l2、保密的地域范圍、保密的地域范圍l3、保密的方式、保密的方式l（1）規(guī)定技術(shù)資料的復(fù)制和使用辦法以及技術(shù)資料）規(guī)定技術(shù)資料的復(fù)制和使用辦法以及技術(shù)資料的回收的回收l（2）限定接觸核心技術(shù)秘密的人員（接觸人員要簽）限定接觸核心技術(shù)秘密的人員（接觸人員要簽保密協(xié)議）保密協(xié)議）l4、保密的期限（短于或等于合同有效期）、保密的期限（短于或等于合同有效期）l5、泄密的責(zé)任（承擔(dān)違約責(zé)任的條件、方法、違約、泄密的責(zé)任（承擔(dān)違約責(zé)任的條件、方法、違約賠償?shù)姆秶⑦`約金數(shù)額

36、等）賠償?shù)姆秶?、違約金數(shù)額等）l1、許可方對引進方提供的合同工廠的廠址、許可方對引進方提供的合同工廠的廠址、水文及地質(zhì)資料、生產(chǎn)能力、產(chǎn)品種類、經(jīng)水文及地質(zhì)資料、生產(chǎn)能力、產(chǎn)品種類、經(jīng)銷渠道等生產(chǎn)經(jīng)營情況應(yīng)承擔(dān)保密義務(wù)。銷渠道等生產(chǎn)經(jīng)營情況應(yīng)承擔(dān)保密義務(wù)。(無無地域限制、無限期地保密地域限制、無限期地保密)l2、許可方在合同訂立后，一般也應(yīng)對其轉(zhuǎn)、許可方在合同訂立后，一般也應(yīng)對其轉(zhuǎn)讓的技術(shù)予以保密，不得以危害引進方為目讓的技術(shù)予以保密，不得以危害引進方為目的將其技術(shù)公開。的將其技術(shù)公開。l3、在引進方將自行發(fā)展的技術(shù)回授給許可、在引進方將自行發(fā)展的技術(shù)回授給許可方時，許可方應(yīng)承擔(dān)保密義務(wù)。方時

37、，許可方應(yīng)承擔(dān)保密義務(wù)。l（三）初期保密協(xié)議（三）初期保密協(xié)議l許可方要求在合同簽字前，甚至在正式談許可方要求在合同簽字前，甚至在正式談判開始前，先同對方簽訂一個初期保密協(xié)判開始前，先同對方簽訂一個初期保密協(xié)議，以防止一旦談判破裂，無償?shù)貑适匙h，以防止一旦談判破裂，無償?shù)貑适承┘夹g(shù)秘密。內(nèi)容：些技術(shù)秘密。內(nèi)容：l1、擬引進方有義務(wù)對從對方獲得的一切技、擬引進方有義務(wù)對從對方獲得的一切技術(shù)情報予以保密術(shù)情報予以保密l2.保密期限保密期限l3.保證金保證金l一、計算機軟件的貿(mào)易方式一、計算機軟件的貿(mào)易方式計算機軟件計算機軟件的貿(mào)易方式的貿(mào)易方式發(fā)行發(fā)行軟件使用許可軟件使用許可軟件使用軟件使用權(quán)

38、轉(zhuǎn)讓權(quán)轉(zhuǎn)讓交鑰匙合同交鑰匙合同l以上四種貿(mào)易方式，只有軟件使用權(quán)許可屬于技術(shù)貿(mào)以上四種貿(mào)易方式，只有軟件使用權(quán)許可屬于技術(shù)貿(mào)易的范疇，其他屬于買賣的范疇易的范疇，其他屬于買賣的范疇l（一）發(fā)行（適用于系統(tǒng)軟件）（一）發(fā)行（適用于系統(tǒng)軟件）l如同發(fā)行書刊一樣，采取買賣的方式進行，無需簽訂如同發(fā)行書刊一樣，采取買賣的方式進行，無需簽訂合同合同l（二）軟件使用許可（適用于專用軟件）（二）軟件使用許可（適用于專用軟件）l軟件的著作權(quán)人或其受讓者，在軟件著作權(quán)保護期內(nèi)，軟件的著作權(quán)人或其受讓者，在軟件著作權(quán)保護期內(nèi)，根據(jù)有關(guān)法規(guī)，與被許可方簽訂書面合同，許可被許根據(jù)有關(guān)法規(guī)，與被許可方簽訂書面合同，許可

39、被許可方在合同規(guī)定的方式、條件、范圍和時間內(nèi)行使軟可方在合同規(guī)定的方式、條件、范圍和時間內(nèi)行使軟件著作權(quán)人或其受讓者擁有的使用權(quán)。件著作權(quán)人或其受讓者擁有的使用權(quán)。l（三）軟件使用權(quán)轉(zhuǎn)讓（三）軟件使用權(quán)轉(zhuǎn)讓 在軟件著作權(quán)保護期內(nèi)，軟件著作權(quán)人和使用許可在軟件著作權(quán)保護期內(nèi)，軟件著作權(quán)人和使用許可權(quán)的享有者，可以把使用權(quán)和使用許可權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人。權(quán)的享有者，可以把使用權(quán)和使用許可權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人。轉(zhuǎn)讓之后，著作權(quán)人和使用許可權(quán)的享有者即不再享轉(zhuǎn)讓之后，著作權(quán)人和使用許可權(quán)的享有者即不再享有軟件的使用權(quán)和使用許可權(quán)。有軟件的使用權(quán)和使用許可權(quán)。 軟件轉(zhuǎn)讓只涉及軟件使用權(quán)，不涉及軟件的人身權(quán)利，軟件轉(zhuǎn)讓只

40、涉及軟件使用權(quán)，不涉及軟件的人身權(quán)利，人身權(quán)利不能轉(zhuǎn)讓。人身權(quán)利不能轉(zhuǎn)讓。l（四）交鑰匙合同（四）交鑰匙合同l綜合的貿(mào)易方式，即計算機硬件與軟件使用許可或轉(zhuǎn)綜合的貿(mào)易方式，即計算機硬件與軟件使用許可或轉(zhuǎn)讓結(jié)合。讓結(jié)合。l計算機軟件許可合同是計算機軟件的許計算機軟件許可合同是計算機軟件的許可方與被許可方為某項軟件的使用權(quán)，可方與被許可方為某項軟件的使用權(quán)，經(jīng)協(xié)商所達成的具有法律約束力的文件。經(jīng)協(xié)商所達成的具有法律約束力的文件。l以下介紹計算機軟件許可合同中特有的以下介紹計算機軟件許可合同中特有的條款條款l最主要是表明雙方簽訂合同的目的和愿最主要是表明雙方簽訂合同的目的和愿望，以及許可方擁有何種權(quán)

41、利、準(zhǔn)備授望，以及許可方擁有何種權(quán)利、準(zhǔn)備授予何種權(quán)利，被許可方愿意獲得何種權(quán)予何種權(quán)利，被許可方愿意獲得何種權(quán)利。利。l對計算機軟件的專有名詞和計算機技術(shù)對計算機軟件的專有名詞和計算機技術(shù)上的術(shù)語，進行定義。上的術(shù)語，進行定義。l對于解釋計算機許可合同的有關(guān)條款、對于解釋計算機許可合同的有關(guān)條款、確定當(dāng)事人的責(zé)權(quán)利起著重要作用。確定當(dāng)事人的責(zé)權(quán)利起著重要作用。l該條款主要是許可方為其本身的利益，該條款主要是許可方為其本身的利益，對被許可方使用軟件程序的范圍所作的對被許可方使用軟件程序的范圍所作的種種限制性規(guī)定。種種限制性規(guī)定。l許可方通常只愿意提供許可方通常只愿意提供“結(jié)果程序結(jié)果程序”（O

42、bject Code），即計算機可讀程序，而不愿提供），即計算機可讀程序，而不愿提供“源源代碼代碼”（Source Code）。這樣被許可方就只）。這樣被許可方就只能依賴許可方，很難修改或發(fā)展所接受的軟件。能依賴許可方，很難修改或發(fā)展所接受的軟件。因此，在專用軟件的許可合同中，被許可方應(yīng)因此，在專用軟件的許可合同中，被許可方應(yīng)堅持許可方提供堅持許可方提供“源代碼源代碼”l此外，許可方還應(yīng)提供程序說明書和使用手冊此外，許可方還應(yīng)提供程序說明書和使用手冊或指導(dǎo)書?；蛑笇?dǎo)書。l軟件的形式：磁帶、磁盤、穿孔卡等。合同中軟件的形式：磁帶、磁盤、穿孔卡等。合同中要明確提供的形式和數(shù)量。要明確提供的形式和數(shù)量。l計算機軟件通常只限于某一特定地點使計算機軟件通常只限于某一特定地點使用，它不像其他類型的許可合同中的用，它不像其他類型的許可合同中的“地域地域”概念，而是指某一通訊地址、概念，而是指某一通訊地址、某一建筑物。某一建筑物。l1、固定計價或固定使用費、固定計價或固定使用費l軟件使用費是一固定數(shù)額，軟件使用費是一固定數(shù)額，(總價固定總價固定)，在合同期內(nèi)不變。按比例分期支付。在合同期內(nèi)不變。按比例分期支付。l2、計時支付、計時支付l按照被許可方使用有關(guān)軟件的時間