國際私法復(fù)習(xí)

1、國際私法復(fù)習(xí)國際私法復(fù)習(xí)1 涉外民事法律沖突：對(duì)同一民商事關(guān)系因所涉各國民商事法 律規(guī)定 不同而發(fā)生的法律適用上的沖突2 國際私法：是綜合利用間接規(guī)范和直接規(guī)范調(diào)整國際民商事 關(guān)系。 包括規(guī)定外國人民事法律地位的規(guī)范、 沖突規(guī)范、 國際 統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范、 國際民事訴訟程序規(guī)范和國際商事仲裁規(guī)范等 國際法規(guī)范和國內(nèi)法規(guī) 范在內(nèi)的一個(gè)綜合性的獨(dú)立法律部門3 間接調(diào)整方法：是利用沖突規(guī)范調(diào)整國際民商事關(guān)系4 海牙國際私法會(huì)議：是最早從事沖突法和程序法統(tǒng)一工作的 世界性 國際組織， 但從 1893 年召開第一次會(huì)議到 1951 年召開 第七次會(huì) 議，只是一個(gè)臨時(shí)性的國際會(huì)議。第七次會(huì)議上通過 海牙國際私

2、法會(huì) 議章程，成為常設(shè)性國際組織。 此后每四年舉 行一次會(huì)議， 我國 1987 年 7 月 3 日交付了接受書，從而成為 該組織的正式會(huì)員國。5 沖突規(guī)范：是國際私法特有的基本規(guī)范，又稱為法律適用規(guī) 范、法 律選擇規(guī)范，是由國內(nèi)法或國際條約規(guī)定的，指明某一 國際民商事關(guān)系應(yīng)適用何種法律的規(guī)范。6 屬人法：以法律關(guān)系當(dāng)事人的國籍，住所或慣常居所地為連 接點(diǎn)的 系屬公式，它一般用來解決身份、能力、繼承、親屬等 問題，它主要 包括英美法系的住所地主義，大陸法系本國法主 義兩個(gè)分支。7 準(zhǔn)據(jù)法：是國際私法中的一個(gè)特有概念，是指經(jīng)沖突規(guī)范指 引用來 確定國際民商事關(guān)系的當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的具體 實(shí)體法

3、規(guī)范。8 系屬公式：是把一些解決法律沖突的規(guī)則固定化、抽象化、 使它成 為國際上公認(rèn)的或?yàn)榇蠖鄶?shù)國家所采用的處理原則， 以 便解決同類 性質(zhì)的法律關(guān)系的法律適用問題。 9 物之所在地法： 是 14 世紀(jì)巴托 魯斯的“法則區(qū)別說”率先提出的，指涉外民 事關(guān)系客體物所屬法域 的法律。 是對(duì)物權(quán)法律沖突已標(biāo)的物所 在地法解決的概括表述， 它 反映了物權(quán)關(guān)系與特定法律之間的 規(guī)律性聯(lián)系， 目前已成為世界各 國適用解決物權(quán)法律沖突的基 本依據(jù)，即適用于動(dòng)產(chǎn)，也適用于不動(dòng) 產(chǎn)。10 行為地法：是指當(dāng)事人的法律行為或非法行為發(fā)生地所屬法 域的 法律，它的理論基礎(chǔ)是場(chǎng)所支配性原則，常用來解決行為 方式的有效

4、性問題， 主要包括有合同締結(jié)地法、 合同履行地法、 婚姻舉行地法 和侵權(quán)行為地法四種形式。11 選擇性沖突規(guī)范：系屬中的兩個(gè)或兩個(gè)以上的連結(jié)點(diǎn)但只選 擇其 中之一所指引的準(zhǔn)據(jù)法調(diào)整某種涉外民事關(guān)系的沖突規(guī) 則，根據(jù)選擇 的條件不同分為無條件，由條件。12 法律關(guān)系本座說：是由德國學(xué)者薩維尼在 1849 年首次提出 的。 觀點(diǎn)是從一種普遍主義的觀點(diǎn)出發(fā)認(rèn)為應(yīng)該適用的法律是 該涉外民事 關(guān)系以其本身性質(zhì)由本作所在地方的法律，評(píng)價(jià)： 是國際私法完全擺 脫了法則區(qū)別說的缺陷， 進(jìn)入了一個(gè)嶄新的 階段，開創(chuàng)了一條法律 選擇的新道路。13 法則區(qū)別說：該學(xué)說產(chǎn)生于 13 世紀(jì)的意大利，由后注釋法 學(xué)派 集

5、大成者巴托魯斯首先提出，該學(xué)說經(jīng)歷了三個(gè)發(fā)展階 段，意大利法 國和荷蘭法則區(qū)別說， 其主要觀點(diǎn)是， 將所有的 法則按其性質(zhì)分為物， 人，混合法則，分別確定他們各自的適 用范圍，評(píng)價(jià)，奠定了國際私 法的基礎(chǔ)。14 法律規(guī)避： 又稱法律欺詐， 是指當(dāng)事人故意制造某種連結(jié)點(diǎn) 的 構(gòu)成要素，以避開本應(yīng)適用的對(duì)其不利的法律，從而使對(duì)自 己有利的 法律得以適用的一種脫法或逃法行為。15 公共秩序保留：一國法院依其沖突規(guī)范本應(yīng)適用外國法時(shí)， 因其 適用會(huì)與法院地國的重大利益、基本政策、道德基本觀念 或法律的基 本原則相抵觸而排除其適用的一種保留制度。16 轉(zhuǎn)致：是指對(duì)于某一涉外民商事案件， 甲國法院按照自己

6、的 沖突 規(guī)范本應(yīng)適用乙國法， 而乙國法的沖突規(guī)范指定適用丙國 法，甲國 法院因此適用了丙國實(shí)體法。17 外國法的查明： 指一國法院在審理涉外民商事案件時(shí)， 如果 依 本國的沖突規(guī)范應(yīng)適用某一外國實(shí)體法， 如何證明該外國法 關(guān)于這 一特定問題的規(guī)定的問題。18 識(shí)別：是法院在處理國際私法案件中， 依據(jù)一定的法律觀念， 對(duì) 有關(guān)的事實(shí)構(gòu)成做出定性或分類，將其歸入特定的法律范 疇，同時(shí)對(duì) 有關(guān)的管轄權(quán)規(guī)則和沖突規(guī)則進(jìn)行解釋，從而確定 應(yīng)援用哪一條管轄 權(quán)規(guī)則和沖突規(guī)則的認(rèn)識(shí)過程。19 司法管轄豁免： 即非經(jīng)某一外國國家明確同意， 任何國家的 法 院都不得受理以該外國國家為被告或以該外國國家的財(cái)產(chǎn)

7、為訴訟標(biāo)的 的案件。20 特別認(rèn)可方式：內(nèi)國對(duì)外國法人通過特別登記或批準(zhǔn)程序， 逐個(gè) 加以認(rèn)可的方式。此方式有利于控制外國人在內(nèi)國的活 動(dòng)，但程序繁 瑣，不利于國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的進(jìn)行。21 特征履行說： 又名特征性履行原則， 是指在涉外合同當(dāng)事人 未 作法律選擇時(shí)， 應(yīng)按在性質(zhì)上足以使這種合同區(qū)別于其他合 同從而 使之特定化的一方的履行來確定合同適用法律。 該學(xué)說 是判定最密 切聯(lián)系的一種客觀依據(jù)。22 合同自體法： 是英國學(xué)者首先提出來的， 該學(xué)說認(rèn)為合同首 先適 用于當(dāng)事人雙方所選擇的法律，在當(dāng)事人沒有選擇時(shí)，適 用于與合同 最密切聯(lián)系地法律。23 同一制：不管遺產(chǎn)是動(dòng)產(chǎn)還是不動(dòng)產(chǎn)， 涉外繼承

8、適用被繼承 人的 屬人法。24 區(qū)別制：在涉外繼承中， 將遺產(chǎn)分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)， 動(dòng)產(chǎn)適 用被 繼承人屬人法，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法25 侵權(quán)行為自體法由英國學(xué)者莫里斯于 1951 年哈佛法律評(píng) 論 上的論侵權(quán)行為自體法一文中提出，認(rèn)為侵權(quán)行為法 律關(guān)系應(yīng)當(dāng) 適用與侵權(quán)行為有最密切聯(lián)系的地方的法律26 雙重可訴原則英國法院發(fā)展起來的一個(gè)一般侵權(quán)法律適用 規(guī)則， 指一個(gè)發(fā)生在國外的侵權(quán)行為，在英國法院起訴，英國 法院將首先依 據(jù)自己的法律觀念識(shí)別該行為， 如果發(fā)現(xiàn)在英國 可以起訴，要以該 行為地法，如該行為在當(dāng)?shù)匾彩遣徽?dāng)時(shí)， 才能為英國法院所受理， 并且受理后，英國法院將適用于英國 法，而不

9、適用行為地法27 領(lǐng)事婚姻：在駐在國不反對(duì)的前提下， 一國授權(quán)其駐外領(lǐng)事 或外 交代表， 為本國僑民依本國法律規(guī)定的方式辦理結(jié)婚手續(xù) 而成立婚 姻的制度。28 訴訟費(fèi)用擔(dān)保： 在內(nèi)國法院提起民事訴訟時(shí)， 應(yīng)被告的請(qǐng)求 或根 據(jù)內(nèi)國法律的規(guī)定，由內(nèi)國法院責(zé)令原告提供擔(dān)保，其目 的是防止一 方當(dāng)事人濫用訴權(quán)或原告敗訴后逃避繳納訴訟費(fèi) 用的義務(wù)。29 國際商事仲裁：指營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人通過協(xié)議自愿 將他 們之間在國際商事交往中的爭(zhēng)議提交某一臨時(shí)仲裁或某 一常設(shè)仲裁機(jī) 構(gòu)審理， 由其依據(jù)有關(guān)法律或依公平原則作出裁 決，并約定自覺履 行該項(xiàng)裁決所確定的義務(wù)的一種制度。30 專屬管轄：有關(guān)國家對(duì)一定

10、的國際民商事案件， 無條件地保 留受 理和裁決的權(quán)力， 從而排除其他國家的法院對(duì)這類案件行 使管轄權(quán)。31 國際民事管轄權(quán)：指一國法院或具有審判權(quán)的其他司法機(jī)關(guān) 受理、 審判具有國際因素或涉外因素的民事、 商事案件的權(quán)限。 它要解決 的主要問題是， 某一涉外民事案件應(yīng)由哪一國法院來 管轄。簡(jiǎn)答1 國際私法與國際公法的區(qū)別 調(diào)整對(duì)象 公法：國家 V 國家、國家 V 國際組織、 國際組織 V 國際組織私法：涉外民商事關(guān)系 主體 公法：國家、國際組織、爭(zhēng)取獨(dú)立的民族 私法：自然人、法 人、作為民事主體的國家 或國際組織 淵源 公法：國際條約、國際習(xí)慣 私法：國際條約、國際習(xí)慣、國內(nèi)立法、國內(nèi)判例 爭(zhēng)

11、端解決機(jī)制 公法：調(diào)停、斡旋、國際法庭 / 仲裁庭審理 私法： 國內(nèi)法院訴訟、 仲裁機(jī)構(gòu)仲裁 （商事）2 國民待遇包含哪些方面 國民待遇是指內(nèi)國給予外國人的待遇和給予 本國人的待遇相 同，即在同樣的條件下外國和內(nèi)國所享有的權(quán)利和承 擔(dān)的義務(wù) 相同。特點(diǎn)：是一種互惠的待遇，并非一定以條約或法律規(guī)定為條件 就一般原則而言， 并非在具體民事權(quán)利享有上外國人 與內(nèi) 國人完全一樣 國民待遇的范圍常在條約中作出限制 從實(shí)踐來看，各國一 般把國民待遇限制在船舶遇難施救、商標(biāo) 注冊(cè)、申請(qǐng)發(fā)明專利權(quán)、版 權(quán)以及民事訴訟權(quán)利方面。3 法律沖突產(chǎn)生的原則 各國民商事法律制度互不相同（法律基礎(chǔ)） 各國之間存在著正常的

12、民商事交往， 結(jié)成大量國際民商事關(guān) 系（經(jīng) 濟(jì)基礎(chǔ)） 各國承認(rèn)外國人在內(nèi)國的民事法律地位（產(chǎn)生沖突的前提） 各國在一定條件下承認(rèn)外國商事法律在內(nèi)國的域外效力 （閥 門）4 沖突規(guī)范的類型，各國為何要適用沖突規(guī)范類型：?jiǎn)芜厸_突規(guī)范：指沖突的系屬直接指明涉民事關(guān)系只適用內(nèi)國法，或者只適用某一種特定的外國法 雙邊沖突規(guī)范：指沖突規(guī)范的系屬并不指明涉外民 事關(guān)系適用內(nèi)國法，或者適用外國 法， 而是指出一個(gè)客觀標(biāo)志或提出 一個(gè)法律 適用原則，根據(jù)這一客觀 標(biāo)志或法律適 用原則， 結(jié)合涉外民 事關(guān)系的事實(shí)情況， 確定涉外民事 關(guān)系應(yīng)該適用內(nèi)國法，還 是適用外 國法。 重疊適用的沖突規(guī)范：指涉外民事關(guān)系必須

13、同時(shí)適 用或符合兩個(gè)或兩個(gè)以上國 家法 律。 選擇適用沖突規(guī)范：指沖突規(guī)范的系屬規(guī)定了兩個(gè) 或兩個(gè)以上的連接點(diǎn)，指出涉 外民 事關(guān)系可以適用兩個(gè)或兩 個(gè)以上的 國家。為何適用： 取決于各國的對(duì)外政策 是立法技術(shù)的問題 5 連接點(diǎn) 的軟化 在早期國際私法中，沖突規(guī)范只有一個(gè)連接點(diǎn)，比較僵化，無 法適應(yīng)案件審理的需要，因此需要更為靈活的連接點(diǎn)。主要方法：用開放性連接點(diǎn)代替封閉性連接點(diǎn) 增加連接點(diǎn)數(shù)額 對(duì)于法律關(guān)系，根據(jù)其性質(zhì)劃分不同方面，使用 不同連接點(diǎn) 對(duì)于同類法律關(guān)系，依其性質(zhì)進(jìn)一步細(xì)分6 先決問題的概念和構(gòu)成要件 一個(gè)國際法案件中需要先行解決的獨(dú)立問題。 構(gòu)成要件主要問題依據(jù)法院地國的沖突規(guī)

14、范必須以外國法 為 準(zhǔn)據(jù)法 需要先行解決問題的具有相對(duì)獨(dú)立性，可以作為 一個(gè) 單獨(dú)的爭(zhēng)議向法院提起訴訟，并有自己的沖 突規(guī)范可以 援用。 在確定先決問題的準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，法院地國的沖突規(guī) 范和 實(shí)體規(guī)范與主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國的沖突規(guī) 范和實(shí)體 規(guī)范不相同，從而會(huì)導(dǎo)致不同的判決結(jié) 果。7 如何構(gòu)成法律規(guī)避（1）從主觀上講，法律規(guī)避是當(dāng)事人自己的行為造成的，而且是有目的有故意造成的（2）從規(guī)避對(duì)象上講，當(dāng)事人規(guī)避法律是本應(yīng)適用的強(qiáng)行或禁止性的規(guī)定（3）從行為方式上講，當(dāng)事人規(guī)避法律是通過有意改變或制造某種連接點(diǎn)來實(shí)現(xiàn)的。（ 4） 從客觀結(jié)果上講，當(dāng)事人已經(jīng)因該規(guī)避行為而達(dá)到其適用對(duì)自己有利的法律的目的8

15、 公共秩序保留的立法方式 間接限制：規(guī)定內(nèi)國法中的某些法律具有絕對(duì)強(qiáng)制性，或者必須直接適用，從而排除了外國法適用的可能性。 直接限制：規(guī)定外國法的適用不得違背內(nèi)國公共秩序，如有 違背不得適用 混合限制： 在同一法典中兼采直接限制與間接限制兩種方式9 外國法的查明 通過一定途徑查明外國法具體規(guī)則的內(nèi)容。 依我國的有關(guān)規(guī)定，可以通過以下方式查明應(yīng)適用的外國法：（1）由當(dāng)事人提供；（2）由我國駐該國使、領(lǐng)館提供；（3）由該國駐我國使、領(lǐng)館提供； （4）由中外法律專家提 供。10 國有化的概率， 我國的相關(guān)規(guī)定 主權(quán)國家或政府依據(jù)本國法律， 將 某些原屬私人所有的財(cái)產(chǎn)和 權(quán)利收歸國有，并給予一定補(bǔ)償?shù)?/p>

16、法律措 施。改革開放以后， 我國法律允許外國自然人、 法人在我國投資設(shè) 廠， 我國對(duì)外國投資者的財(cái)長(zhǎng)一般不征收、不征用，更不會(huì)進(jìn) 行大規(guī)模國 有化。即使在特殊情況下，確有必要沒收、征用或 國有化時(shí)，也會(huì)給 予合理的補(bǔ)償。11 我國關(guān)于侵權(quán)行為的法律適用的規(guī)定 我國的規(guī)定是：“侵權(quán)行為 的損害賠償適用侵權(quán)行為地法律。 雙方當(dāng)事人國籍相同或在同一國家 有住所的， 也可以適用當(dāng)事 人的共同本國法或住所地法。 但中華人 民共和國法律不認(rèn)為在 其領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為，不作為侵權(quán) 行為處理。 ”12 司法協(xié)助的含義和內(nèi)容 簡(jiǎn)稱為司法協(xié)助，一般是指一國法院或其 他主管機(jī)關(guān)，根據(jù)另 一國法院或其他主管機(jī)

17、關(guān)或有關(guān)當(dāng)事人的請(qǐng)求， 代為或協(xié)助實(shí) 行與訴訟有關(guān)的一定的司法行為。廣義：協(xié)助送達(dá)文書、調(diào)查取證、外國法院判決的承認(rèn)和執(zhí)行 狹義： 協(xié)助送達(dá)文書、調(diào)查取證13 域外送達(dá)的概念和我國接受的域外送達(dá)方式 一國法院根據(jù)國際條 約或本國法律， 或按互惠原則將司法文書 和司法外文書送交給居住 在國外的訴訟當(dāng)事人或其他訴訟參 與人的行為。方式：依條約送達(dá)外交送達(dá)領(lǐng)事送達(dá)送達(dá)代理 人送達(dá)代 理機(jī)構(gòu) 郵寄送達(dá) 公告送達(dá)14 我國關(guān)于承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決制度的主要內(nèi)容條件外國法院具有管轄權(quán) 外國法院作出的判決已經(jīng)生 效訴訟不與其他相關(guān)判決發(fā)生沖突承認(rèn)與執(zhí)行尊在互程序公正、合法國法院判決不違背我國公共秩序 惠關(guān)

18、系 外國法院適用了內(nèi)國沖突規(guī)范援用引的準(zhǔn)據(jù)法15 國際商事仲裁的特點(diǎn) 自主性： 由雙方當(dāng)事人決定是否仲裁、 在哪仲裁、 誰來仲裁、什么東西仲裁以及依什么規(guī)定仲裁 專業(yè)性：仲裁員是該行為內(nèi)的專業(yè)人員，因此比法官具有更 多專業(yè) 方面的知識(shí) 執(zhí)行性：一裁終局，執(zhí)行力得到國家強(qiáng)制力的保障 高效性：16 仲裁協(xié)議的法律效力 對(duì)當(dāng)事人來說，承擔(dān)不向法院起訴的義務(wù) 對(duì)仲裁庭或仲裁機(jī)構(gòu)來說，授予其仲裁管轄權(quán) 對(duì)法院來說，排除法院的管轄權(quán) 對(duì)仲裁裁決來說，賦予它強(qiáng)制執(zhí)行的效力論述1 國際私法的調(diào)整對(duì)象 間接調(diào)整方式2 公共秩序保留制度 一國法院依其沖突規(guī)范本應(yīng)適用外國法時(shí)， 因 其適用會(huì)與法院 地國的重大利益、

19、基本政策、道德的基本觀念或法律 的基本原 則相抵觸而排除其適用的一種保留制度。 其實(shí)質(zhì)是一國通 過沖 突規(guī)范調(diào)整國際民商事關(guān)系時(shí)用以維護(hù)本國公共利益和重要 法 律秩序的工具。公共秩序保留制度的最大特征它的不確定 性，其實(shí)施 帶有極大的靈活性和伸縮性。 在實(shí)路中有三種立法方式，分別為直接 限制、間接限制和混合 限制。我國采取的是直接限制的立法方式， 適 用起來比較靈活； 對(duì)于確定違反公共秩序的標(biāo)準(zhǔn)， 我國采取了結(jié)果說； 我國的公 共秩序保留條款不僅指向外國法律，還指向國際慣例。3 物之所在地法原則和它的例外情況4 中國對(duì)于合同的法律規(guī)定及其特殊性 我國立法和司法實(shí)踐對(duì)于合同 法律適用問題以意思自

20、治原則 為主，最密切聯(lián)系原則為補(bǔ)充。意思自治原則：當(dāng)事人選擇法律的時(shí)間和范圍當(dāng)事人選擇法律的方式 當(dāng)事人選擇法律的適用范圍 強(qiáng)制性規(guī)則最密切聯(lián)系原則：見筆記5 中國對(duì)離婚管轄的適用 涉外離婚的管轄權(quán) 基本原則：原告就被告 中華人民共和國民事訴訟法第 22 條：對(duì)公司提起的民事 訴訟， 由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地 不一致的，由 經(jīng)常居住地人民法院管轄。原告就被告原則的例外 中華人民共和國民事訴訟法第 23 條：對(duì) 不在中華人民共 和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟， 由 原告住所 地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告 經(jīng)常居住地人民法院管轄。 最高

21、人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干 問題的 意見第 15 條：中國公民一方居住在國外，一方居住 在國內(nèi)，不論 哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住院 所地的人民法院都有 權(quán)管轄。 如國外一方在居住國法院起訴， 國內(nèi)一方向人民法院起訴的， 受訴人民法院有權(quán)管轄。 我國法院受理的涉外離婚案件， 離婚以及 因離婚而引起的財(cái)產(chǎn) 分割，適用我國法律。認(rèn)定其婚姻是否有效，適 用婚姻締結(jié)地 法律。6 國外法院判決的執(zhí)行外國法院的判決： 非本法院的享有審判權(quán)的司法機(jī)關(guān)在民商事 訴訟 程序中就雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系所作的司法裁決如何能被執(zhí)行：原判決法院具有合格的管轄權(quán)有關(guān)的訴訟程序具有必要的公證

22、性外國法院判決是確定的判決 外國法院判 決是合 法的判決 外國法院判決不與其他有關(guān)的法院判決相 抵觸 原判決國法院適用了適當(dāng)?shù)臏?zhǔn)據(jù)法有關(guān)國家之間存在的互惠關(guān)系 外國法院 判決的 承認(rèn)與執(zhí)行不違反內(nèi)國的公共秩序 如何不能被執(zhí)行：內(nèi)國不承認(rèn)外國 法的域外效力外國法院判決違反內(nèi)國的公共秩序7 最惠國待遇及例外 最惠國待遇指給予受惠國的待遇不低于授予國已 經(jīng)給予或?qū)?來給予任何第三國的待遇。一般都是通過簽訂雙邊或多邊國際條約規(guī)定的。 與國民待遇相比，最惠國待遇的特點(diǎn)有 兩者的規(guī)定方式不同： 最惠國待遇必須以雙邊或多邊國際條 約規(guī) 定為基礎(chǔ)；國民待遇可以在國內(nèi)立法中加以規(guī)定，也可在 國際條約中 規(guī)定。

23、兩者待遇標(biāo)準(zhǔn)不同： 最惠國待遇以給惠國給予任何第三國的 待遇 為標(biāo)準(zhǔn)；國民待遇以本國國民的待遇為標(biāo)準(zhǔn) 兩者的目的不同： 最惠國待遇是為了使處于一國境內(nèi)的不同 外國 人處于平等地位； 而國民待遇是使外國人某些領(lǐng)域與本國 人的民事 法律地位相等最惠國待遇主要適用于： 與進(jìn)出口有關(guān)的任何其他費(fèi)用 征收關(guān)稅和其他費(fèi)用的方 式 與 進(jìn)出口有關(guān)的規(guī)則和程序 國內(nèi)稅和其他國內(nèi)費(fèi)用 有關(guān)影響產(chǎn)品銷售、購買、運(yùn)輸、分配和適用的規(guī)則和要求例外事項(xiàng)： 一成員可以根據(jù)普遍優(yōu)惠原則相發(fā)展中國家提供關(guān)稅減讓， 發(fā)展中 國家之間也可以按照區(qū)域性或全球性安排相互給予關(guān) 稅減讓 為了便利邊境貿(mào)易，可以只給予鄰國某些好處和減讓

24、一些成員可以通過關(guān)稅同盟或貿(mào)易自由區(qū)等安排， 相互給予 對(duì)方 特權(quán)與優(yōu)惠 可以因健康、 道德與環(huán)保等原因采取措施限制特定來源的進(jìn) 口 可以出于安全原因限制來自特定國家的進(jìn)出口 若某國對(duì)出口給予補(bǔ)貼某一貿(mào)易實(shí)體傾銷其產(chǎn)品， 進(jìn)口國可 以對(duì)有關(guān)進(jìn)口產(chǎn)品征收反傾銷稅或反補(bǔ)貼稅 根據(jù) WT （爭(zhēng)端解決程序，若發(fā)現(xiàn)某成員的行為導(dǎo)致另一成員 享有 的好處受到減損甚至是喪失， 另一成員可收回對(duì)該成員所 作的減讓簡(jiǎn)國際私法的調(diào)整對(duì)象及調(diào)整方法 （一）國際私法的調(diào)整對(duì)象： 是 “涉外民事關(guān)系” ，即民事關(guān)系的主體，標(biāo)的物和權(quán)利義務(wù) 據(jù)以發(fā) 生的法律事實(shí)中至少有一個(gè)涉及外國。 這是我國大多數(shù) 學(xué)者的概括。 即外國

25、人民事法律地位的規(guī)范，沖突規(guī)范，國際 統(tǒng)一實(shí)體法規(guī)范，國 際民事訴訟程序規(guī)范和國際商事仲裁規(guī) 范。（二）調(diào)整方法：綜合利 用直接調(diào)整方法解決國際私法案 件中的法律問題： 1 直接調(diào)整方法： 利用國際條約或國際慣例 中的統(tǒng)一實(shí)體法則，或國內(nèi)法中的“直接適 用的法”調(diào)整國際 民商事關(guān)系 2 間接調(diào)整方法：利用沖突規(guī)范調(diào)整民 商事關(guān)系。 簡(jiǎn)法律沖突的含義及其產(chǎn)生原因 法律沖突是指兩個(gè)或兩 個(gè)以 上的不同的法律同時(shí)競(jìng)相調(diào)整一個(gè)相同的社會(huì)關(guān)系， 而在這些 法 律之間產(chǎn)生矛盾的社會(huì)現(xiàn)象。法律沖突產(chǎn)生原因：1，各國 民商事法律制度互不相同（前提條件） 2，各國之間存在著正 常的民商事交往， 結(jié)成大量的國際民

26、商事關(guān)系（客觀基礎(chǔ)） 3， 各國承認(rèn)外國人在內(nèi)國 的民事法律地位（法律地位） 4，各國 在一定條件下承認(rèn)外國民商事 法律在內(nèi)國的域外效力 （法律條 件）國際私法與國際公法的區(qū)別： 兩者是相互聯(lián)系又各自獨(dú)立 的法律。其區(qū)別主要有四方面： 1. 調(diào)整 對(duì)象不同：國私調(diào)整的 是含有涉外因素的民事關(guān)系，是調(diào)整平等主體 間的關(guān)系。國公 調(diào)整的是主權(quán)國家之間的經(jīng)濟(jì)、外交、文化等公法上 的關(guān)系。 2. 主體不同：國私的主體是自然人、法人及特殊情況下作為 民 事主體的國家和國際組織。國公的主體是國家和國際組織。 3. 淵 源不同：國私的淵源有國際條約，國際慣例，國內(nèi)立法和國 內(nèi)判例。 國公的淵源是國際條約和國

27、際習(xí)慣。 4. 爭(zhēng)端解決機(jī)制 不同：國私解 決機(jī)制有兩方面：國內(nèi)法院的訴訟和仲裁機(jī)構(gòu)的 仲裁。國公主要是外 交途徑或到國際法院訴訟或提交國際法院 仲裁。最惠國待遇是指授予國給予受惠國的待遇不低于授予國已經(jīng) 給予或?qū)?來給予任何第三國的待遇。 其一般都是通過簽訂雙邊 或多邊國際條 約規(guī)定的。 特點(diǎn)： 1 最惠國待遇必須以雙邊或多 邊條約的規(guī)定為基礎(chǔ)， 2 以給惠國給予任何第三國的待遇為標(biāo) 準(zhǔn)， 3 使得處于一國境內(nèi)的不 同外國人處于平等地位。適用： 與進(jìn)出口有關(guān)的任何其他費(fèi)用；征收 關(guān)稅和其他費(fèi)用的方式； 與進(jìn)出口有關(guān)的規(guī)則和程序；國內(nèi)稅和其他 國內(nèi)費(fèi)用；有關(guān)影 響產(chǎn)品銷售、購買、運(yùn)輸、分配和適

28、用的規(guī)則和要 求。例外事 項(xiàng)： 1 一成員可以根據(jù)普遍優(yōu)惠原則向發(fā)展中國家提供關(guān) 稅減 讓，發(fā)展中國家之間也可按照區(qū)域性或全球性安排相互給予關(guān) 稅 減讓。 2 為了便利邊境貿(mào)易，可以只給予鄰國某些好處和減 讓。 3 一 些成員可通過關(guān)稅同盟或自由貿(mào)易區(qū)等安排，相互給 予對(duì)方特權(quán)與優(yōu) 惠。 4 可以因健康、 道德與環(huán)保等原因采取措 施限制特定來源的進(jìn)口。 5 可以出于安全原因限制來自特定國 家的進(jìn)口產(chǎn)品。 6 ）若某國對(duì)出 口給予補(bǔ)貼或某一貿(mào)易實(shí)體傾 銷其產(chǎn)品， 進(jìn)口國可以對(duì)有關(guān)進(jìn)口產(chǎn) 品征收反傾銷稅或反補(bǔ)貼 稅。 7）根據(jù) WTO 爭(zhēng)端解決程序，若發(fā)現(xiàn) 某成員的行為導(dǎo)致另 一成員享有的好處受到

29、減損甚至喪失， 另一成 員可收回對(duì)該成 員所作的減讓。不同分類： 1 從受惠變數(shù)來看，分為 互惠和非 互惠的。 2 從受惠條件來看，分有條件的和無條件的， 3 從 受 惠的范圍來看，分無限制的和有限制的?，F(xiàn)在，世界各國采用 的 是互惠的、無條件和有限制的最惠國待遇。 國民待遇：是指內(nèi)國給予 外國人的待遇和給予本國人的待遇相 同，即在同樣的條件下外國人和 內(nèi)國人所享有的權(quán)力和承擔(dān)的 義務(wù)相同。形式：無條件國民待遇；互 惠國民待遇；特定國民 待遇。特點(diǎn)： 1）是一種互惠的待遇，但并非 一定以條約和法 律上的規(guī)定為條件。各國多采取對(duì)等原則加以限制。 2）僅就 一般原則而言， 并非在具體的民事權(quán)利享有

30、上外國人與內(nèi)國 人 完全一樣。 3 ）國民待遇的范圍常在條約中作出限制。一般在 船 舶遇難施救、商標(biāo)注冊(cè)、申請(qǐng)發(fā)明專利權(quán)、版權(quán)以及民事訴 訟權(quán)利等 方面； 而在沿海貿(mào)易、領(lǐng)水漁業(yè)等方面， 一般不給予 外國人國民待遇。 沖突規(guī)范的類型，各國為何采取這些規(guī)范？類型：?jiǎn)芜厸_突規(guī) 范（指 沖突的系屬直接指明涉外民事關(guān)系只適用內(nèi)國法或某一 種特定的外國 法） ，雙邊沖突規(guī)范（指沖突規(guī)范的系屬指出一 個(gè)客觀標(biāo)志或提出 一個(gè)法律適用原則， 依此結(jié)合涉外民事關(guān)系 的實(shí)際情況，確定涉外 民事關(guān)系應(yīng)適用內(nèi)國法，還是外國法） ， 重疊適用的沖突規(guī)范 （指 系屬中兩個(gè)或兩個(gè)以上連結(jié)點(diǎn)必須同 時(shí)適用的沖突規(guī)范） ，選擇

31、適 用的沖突規(guī)范（系屬中的兩個(gè)或 兩個(gè)以上的連結(jié)點(diǎn)可選擇適用的沖突 規(guī)范） 。各國采取這些規(guī) 范因?yàn)椋?1，取決于各國的對(duì)外實(shí)體政策， 這是各國采取這些 沖突規(guī)范的決定性作用。 2，是立法技術(shù)的問題。 如果國家認(rèn) 為對(duì)某些國際民商事關(guān)系特別需要以自己的實(shí)體法處理， 就常 采用單邊沖突規(guī)范；如果國家要對(duì)某些國際民事關(guān)系從嚴(yán)掌 握， 可采用重疊適用的沖突規(guī)范，而且常要求重疊使用法院地 法；如若國 家認(rèn)為某些國際民商事關(guān)系可以從寬掌握，便可采 用雙邊沖突規(guī)范或 選擇適用的沖突規(guī)范。因此，沖突規(guī)范并不 是一種抽象的公式，它與 一國的政治經(jīng)濟(jì)生活密切相關(guān)，具體 采用哪一種沖突規(guī)范來解決某一 國際民商事關(guān)

32、系的法律適用 問題，常常取決于該國的實(shí)體政策。簡(jiǎn)沖突規(guī)范的軟化處理： 早期的國際私法法規(guī)中沖突規(guī)則一般 極為 概括，往往對(duì)某一種類的法律關(guān)系只規(guī)定了一個(gè)硬性的連 結(jié)點(diǎn)，而涉 外關(guān)系越來越復(fù)雜，這種僵化的沖突規(guī)范無法適應(yīng) 國家處理涉外民商 事關(guān)系的政策， 目前多采用一些臨時(shí)性的沖 突規(guī)范對(duì)其進(jìn)行軟化規(guī) 范對(duì)其進(jìn)行處理 1，用靈活開放的連接 點(diǎn)取代傳統(tǒng)規(guī)范中僵硬封閉的 連接點(diǎn) 2. 增加連結(jié)點(diǎn)的數(shù)量以 提高可選性 3 對(duì)同類法律關(guān)系依不同 性質(zhì)加以區(qū)分， 規(guī)定不同 的連接點(diǎn) 4 對(duì)同一法律關(guān)系的不同方面進(jìn) 行分割， 對(duì)不同部分 或不同環(huán)節(jié)規(guī)定不同的連接點(diǎn) 簡(jiǎn)沖突規(guī)范的結(jié) 構(gòu)及其特點(diǎn) 邏輯結(jié)構(gòu)：包括

33、范圍和系屬兩個(gè) 部分。特點(diǎn)： 1 沖突規(guī) 范不同于一般的實(shí)體法規(guī)范，它是法律 適用規(guī)范， 它并不直接規(guī)定 當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù) 2 沖突規(guī)范不 同于一般的訴訟法規(guī)范，它是法律 選擇規(guī)范，它主要是指導(dǎo)當(dāng) 事人或以國法院如何選擇和適用法律 3 沖 突規(guī)范是一種間接規(guī) 范，因而缺乏一般法律規(guī)范所具有的明確性和預(yù) 見性，它需要 與其所指引的某國實(shí)體規(guī)范相結(jié)合， 才能最終確定當(dāng) 事人的權(quán) 利和義務(wù) 4 于一般法律規(guī)范包括規(guī)范適用的條件、 行為模 式和 法律后果三部分不同， 沖突規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)包括范圍和系屬兩 個(gè) 部分。論物之所在地法原則的含義適用范圍及例外 是 14 世紀(jì)巴托魯斯的法則區(qū)別說最先提出來的，

34、指對(duì)物權(quán)法 律沖突 依標(biāo)的物所在地法解決的概括表述， 它反映了物權(quán)關(guān)系 與特定法律 之間的規(guī)律性聯(lián)系， 目前已成為世界各國適用解決 物權(quán)法律沖突的 基本依據(jù)。即適用動(dòng)產(chǎn)也適用不動(dòng)產(chǎn)。 1. 動(dòng)產(chǎn) 與不動(dòng)產(chǎn)的區(qū)分， 主 要看該物能否從一個(gè)地方移到另一個(gè)地方 且不損害其經(jīng)濟(jì)價(jià)值。 2. 物權(quán)客體的范圍，凡是存在于人身之 外，能為人力所支配和控制并能滿 足人們某種需要的物。 3. 物 權(quán)的種類和內(nèi)容，所有權(quán)、抵押權(quán)、役 權(quán)、地上權(quán)、先買權(quán)、 動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)等。 4. 物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和 消滅的條件及方 式，物權(quán)可應(yīng)法律行為和事實(shí)行為而變動(dòng)。 5. 物權(quán) 的保護(hù)方法， 主要有：停止侵害、排除妨礙、恢復(fù)

35、原狀、返還原物、 消除危 險(xiǎn)、確認(rèn)所有權(quán)等方法。例外： 1 運(yùn)送中的物品的法律適用 2 船舶飛行器運(yùn)輸工具之物權(quán)關(guān)系的法律適用 3 外國人中止或解 散式的 有關(guān)物權(quán)關(guān)系的法律適用 4 遺產(chǎn)繼承的法律適用 5 無體 財(cái)產(chǎn)的法律 適用 6 外國國家財(cái)產(chǎn)的法律適用。 簡(jiǎn)法律規(guī)避的構(gòu)成要件 1 行為主體：當(dāng)事人自己的行為造成的。 2 主觀：當(dāng)事人主觀 上有逃 避某種法律的動(dòng)機(jī)和目的。 3 被規(guī)避的對(duì)象：沖突規(guī)范 指引的本應(yīng)適 用的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)定。 4 行為方式：當(dāng)事人 通過制造或改變連結(jié) 點(diǎn)的構(gòu)成事實(shí) 5 客觀結(jié)果： 當(dāng)事人的規(guī)避 行為已經(jīng)完成，若按當(dāng)事 人的愿望行事，就要適用對(duì)當(dāng)事人有 利的法律

36、 6 當(dāng)事人為了利用某種 沖突規(guī)范而創(chuàng)造了條件以后， 他與該沖突規(guī)范的所屬國人存在某種聯(lián) 系。 論公共秩序保留制度 指一國法院依其沖突規(guī)范本應(yīng)適用外國法 時(shí)， 因其適用會(huì)與法 院地國的重大利益、基本政策、道德基本觀念 或法律基本原則 相抵觸而排除其適用的一種保留制度。 其實(shí)質(zhì)是一 國通過沖突 規(guī)范調(diào)整國際民商事關(guān)系時(shí)用以維護(hù)本國公共利益和重要 法 律秩序的工具。 它既有排除與內(nèi)國公共秩序相抵觸的外國法的 適 用的否定作用， 又有直接適用內(nèi)國法中的強(qiáng)制性規(guī)范的肯定 作用。 公共秩序保留制度的立法形式有以下三類： 間接限制： 規(guī)定內(nèi)國 法中的某些法律具有絕對(duì)強(qiáng)制性或必須直接適用， 從 而排除了外國

37、 法適用的可能性。直接限制：明文規(guī)定外國法的適用不得違背內(nèi)國 公共秩序。合并限制：在同一法典中兼 采直接限制與間接限制兩種 方式。 在運(yùn)用公共秩序保留時(shí)應(yīng)注 意一下： 1 必須把國內(nèi)民法上的 公共秩序與國際私法上的公共 秩序加以區(qū)別 2 援用公共秩序保留不應(yīng) 與他國主權(quán)行為相抵 觸，并且不應(yīng)與外國公法的排除混為一談 3 對(duì)于 條約中的統(tǒng)一 沖突規(guī)范，是否可以援用公共秩序保留來限制其效力 4 在排除 本應(yīng)適用的外國法后，可否一律代之以法院地法。 先決問題 的概念和條件： 又稱附帶問題，是主要問題的對(duì)稱，它是指國際私法 中一項(xiàng)主 要爭(zhēng)議的解決必須以解決另外一個(gè)問題為前提， 這個(gè)需要 另外 先行解決

38、的問題就是先決問題。條件： 1 主要問題依法院地國 的 沖突規(guī)范必須以外國法作為準(zhǔn)據(jù)法。 2 需要先行解決的問題 具有相對(duì) 獨(dú)立性，可以作為一個(gè)單獨(dú)的爭(zhēng)議向法院提起訴訟， 并有自己的沖突 規(guī)范可供援引。 3 在確定先決問題的準(zhǔn)據(jù)法時(shí)， 法院地國的沖突規(guī)范 和實(shí)體規(guī)范與主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國的 沖突規(guī)范和實(shí)體規(guī)范均不相 同，從而會(huì)導(dǎo)致不同的裁決結(jié)果。論最密切聯(lián)系原則 指法院在審理某一涉外民事案件時(shí)， 不能拘泥于 某一個(gè)或幾個(gè) 客觀因素來決定適用那一國的法律， 而應(yīng)從質(zhì)和量?jī)?個(gè)角度對(duì) 于案件有關(guān)的各種主客觀因素進(jìn)行分析，尋找法律關(guān)系的 “重 力中心地”，該重力中心地所屬國的法律即是審理該案應(yīng)適用

39、的 法律。在合同的法律適用方面， 最密切聯(lián)系說是指合同應(yīng)適 用的法律， 是合同在經(jīng)濟(jì)意義上或其他社會(huì)意義上集中定位于 某一國家的法律。 連接因素是彈性的聯(lián)系概念，提高了法律適 用的靈活性，有利于國際 交往和公正合理的對(duì)待當(dāng)事人的利 益。給了法官較大的自由裁量權(quán)， 減損法律適用結(jié)果的確定性 和可預(yù)見性， 并影響案件的公正性。 因此， 要對(duì)合同要素從量 和質(zhì)兩個(gè)方面進(jìn)行綜合分析。這用量的分析可以分 為兩個(gè)步 驟：（一）確定有關(guān)的具體合同的基本要素總量。 （二） 分析合 同要素在有關(guān)國家中的分布數(shù)量。 如果合同要素相對(duì)均衡的 分 處兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家， 則必須借助對(duì)合同要素質(zhì)的分析來 確 定與合同

40、有最密切聯(lián)系的國家。 對(duì)合同要素質(zhì)的分析可采取 兩種方 式進(jìn)行，即一般分析和特殊分析。一般分析就是對(duì)合同 要素進(jìn)行一般 性的抽象性的分析。 特殊分析是針對(duì)具體國際合 同的不同種類和合 同爭(zhēng)議的不同性質(zhì)、特點(diǎn)，對(duì)合同要素質(zhì)所 作的具體分析。自 20 世 紀(jì) 60 年代開始，許多國家尤其是大陸 法系國家采用了一特征性履行 方法來具體貫徹最密切聯(lián)系原 則。該理論的主要目的是為了避免分割 合同。該方法的規(guī)定主 要有兩種方式：（一）把合同劃分多種（二） 首先規(guī)定最密切 聯(lián)系原則。依該方法確定與合同有最密切法律作法， 使最密切 聯(lián)系說在理論上更加完美，在實(shí)踐中更易操作，倍受學(xué)術(shù)界 司 法界推崇。 它的運(yùn)用

41、展示了該學(xué)說的光明前景。 論意思自治原則 指 合同當(dāng)事人可以通過協(xié)商一致的意思表示 自由選擇支配合同的法律， 它是一項(xiàng)古老的原則。它是確定合 同準(zhǔn)據(jù)法的具體方法之一，它具有 確定性、一致性、可預(yù)見性 及易于解決爭(zhēng)議的優(yōu)點(diǎn)。除此之外，還有 一定的社會(huì)基礎(chǔ)，思 想基礎(chǔ)，法律基礎(chǔ)。當(dāng)事人選擇法律的行為是意 思自治性為原 則的中心內(nèi)容。（一）支配當(dāng)事人選擇法律的效力的法 律。法 院地法是支配合同當(dāng)事人法律選擇有效性的最基本法律（二） 當(dāng)事人選擇法律的時(shí)間，在他們訂立合同時(shí)進(jìn)行選擇（三）當(dāng) 事人選 擇法律的方式，明示、默示（四）當(dāng)事人選擇法律的范 圍。（五）當(dāng) 事人協(xié)議法律，必須善意、 合法，病不得違反

42、公 共秩序和強(qiáng)制性規(guī)則， 這是各國限制意思自治原則的普遍做 法。國私協(xié)助的含義及內(nèi)容 指在民事案件中，一國法院或其他主管機(jī)關(guān)，根據(jù)另一國法院 或其他主管機(jī)關(guān)或有關(guān)當(dāng)事人的請(qǐng)求， 代為或協(xié)助 進(jìn)行送達(dá)文 書、調(diào)查取證等訴訟行為，或?yàn)橥鈬ㄔ哼M(jìn)行民事訴訟提 供其 他協(xié)助，或根據(jù)另一國法院或其他主管機(jī)關(guān)或有關(guān)當(dāng)事人的請(qǐng) 求，承認(rèn)與執(zhí)行外國法院的民事判決或仲裁裁決。它分為狹義 說與廣 義說。狹義：協(xié)助送達(dá)文書、調(diào)查取證。廣義：協(xié)助送 達(dá)文書、調(diào)查 取證、外國法院判決的承認(rèn)和執(zhí)行。 國際商事仲裁的概念及特點(diǎn)： 指 營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人通過協(xié)議自愿將他們之間在國 際商事交往 中的爭(zhēng)議提交某一臨時(shí)仲裁或

43、某一常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu) 審理，由其依據(jù)有關(guān) 法律或依公平原則作出裁決，并約定自覺 履行該項(xiàng)裁決所確定的義務(wù) 的一種制度。特點(diǎn)： 1 不同與法院 審判。它的管轄權(quán)不是由法律規(guī)定 的，而是經(jīng)法律承任根據(jù)當(dāng) 事人的仲裁協(xié)議產(chǎn)生的。 2 不同與國家的 行政仲裁。兩者在適 用范圍爭(zhēng)議的提交，仲裁庭的組成，仲裁程序及 裁決的執(zhí)行等 方面都有所不同。 3 不同于國際仲裁。前者是國際私法 的仲裁 后者是國際公法的仲裁。 論承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的一般 條件 是指一國法院依據(jù)本國立法或有關(guān)國際條約承認(rèn)外國法院的 民 事判決在內(nèi)國的域外效力并在必要時(shí)予以強(qiáng)制執(zhí)行。 綜觀各 國立法 和有關(guān)國際條約的規(guī)定，大致可以概括為如

44、下幾方面1 原判決國法院必須具有合格的管轄權(quán)， 這是國際社會(huì)普遍公認(rèn) 的條件，大多數(shù)國 家的訴訟立法都嚴(yán)格規(guī)定，原判決國法院的 管轄權(quán)應(yīng)該依承認(rèn)與執(zhí)行 地國家的內(nèi)國法來確定 2 有關(guān)的訴訟 程序具有必要的公正性。 應(yīng)對(duì) 有關(guān)外國法院判決所依賴的訴訟 程序的特定方面， 如對(duì)敗訴一方當(dāng) 事人是否適當(dāng)?shù)男惺沽宿q護(hù) 權(quán)的問題進(jìn)行審查 3 外國法院判決是確定 的判決。 具有一定的 效力，對(duì)程序問題和實(shí)體問題所做的具有約束 力，而且已經(jīng)發(fā) 生法律效力的判決或裁定 4 外國法院判決是合法的判 決。 必須 合法，外國法院判決是基于合法手段獲得的，否定了欺詐 手段 獲得 5 外國法院判決不與其他有關(guān)法院判決相抵

45、觸。 這一條件 是 強(qiáng)調(diào)，只有在有關(guān)的外國法院判決不于內(nèi)國法院就同一當(dāng)事 人之間的 同一爭(zhēng)議所做的判決相沖突， 或不與內(nèi)國法院已經(jīng)承 認(rèn)的第三國法 院就同一當(dāng)事人之間的同一爭(zhēng)議所做的判決相 沖突時(shí)才承認(rèn) 6 原判決 國法院適用了適當(dāng)?shù)臏?zhǔn)據(jù)法 7 有關(guān)國家 之間存在互惠關(guān)系。 8 外國 法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行不違反內(nèi)國 的公共秩序。這是國際社會(huì)普遍公 認(rèn)的一個(gè)條件。簡(jiǎn)有效仲裁協(xié)議具有的法律效力對(duì)當(dāng)事人來說，承擔(dān)不向法院起訴的義務(wù)。仲裁協(xié)議是當(dāng)事人承擔(dān)了履行由仲裁庭最終作出的裁決的義務(wù)， 除非該裁決經(jīng) 有關(guān)國內(nèi)法 院判定無效。對(duì)仲裁庭或仲裁機(jī)構(gòu)來說，授予其仲裁管轄權(quán)。仲裁協(xié)議對(duì)仲裁庭或仲裁機(jī)構(gòu)的法律

46、效力還表現(xiàn) 在仲裁庭或仲裁機(jī)構(gòu)的 受案范圍受到仲裁協(xié)議的嚴(yán)格限制。 對(duì)法院來說，有效的仲裁協(xié) 議排除了法院的管轄權(quán)。 對(duì)仲裁 裁決來說， 賦予它強(qiáng)制執(zhí)行的效力。 如果一方當(dāng)事人拒不履行 仲裁裁決， 他方當(dāng)事人可向有關(guān)國家法院 提交有效的協(xié)議和裁 決書，申請(qǐng)強(qiáng)制指向該裁決。我論我國有關(guān)合同 法律適用的相 關(guān)問題 主張以意思自治原則為主，最密切聯(lián)系原則為 補(bǔ)充。 立法上主要規(guī)定是民法通則和合同法 ，此外中外 合 資經(jīng)營企業(yè)法、技術(shù)引進(jìn)合同管理?xiàng)l例等，進(jìn)一步明確了 涉 外合同法律適用問題。民通 145 規(guī)定，涉外合同的當(dāng)事人可 以選擇 處理合同爭(zhēng)議所適用的法律， 涉外合同當(dāng)事人沒有選擇 的，適用與

47、合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。說明，我國關(guān)于 合同法律適用的首 要原則是當(dāng)事人意思自治。 1. 當(dāng)事人在訂立 合同時(shí)或發(fā)生爭(zhēng)議后或在人民法院接受案件后開庭審理前， 都 可作出選擇。所選的法律， 可是中國法也可是外國法。但因?yàn)?現(xiàn)行的實(shí)體法不包括沖突法規(guī)范和 程序法。 2. 當(dāng)事人選擇法律 的方式，必須是明示。 3. 當(dāng)事人適用法 律的范圍，可適用于合 同的成立、合同內(nèi)容解釋、合同的履行、變更、 終止、轉(zhuǎn)讓、 解除、終止等方面。 4. 強(qiáng)制性規(guī)則，在中國境內(nèi)履行 的三類合 同適用中國法律。 5. 外商投資企業(yè)，與中國與銀行簽訂的 借款 合同，但中行同意的除外，涉外票據(jù)的法律適用問題不適用意 思

48、自治原則。民通 145 還規(guī)定，最密切聯(lián)系原則，是作為意思 自治原 則補(bǔ)充來適用，它確定的準(zhǔn)據(jù)法也是直現(xiàn)行的實(shí)體法。 合同明顯的與 另一國或者地區(qū)的法律有更密切的聯(lián)系人民法 院應(yīng)以另一國家地區(qū)的 法律作為處理合同爭(zhēng)議的依據(jù)。 此外我 國還規(guī)定了，國際條約優(yōu)先 原則和國際條約補(bǔ)充原則。最后， 在合同當(dāng)事人締約能力的法律適用 上， 我國在司法實(shí)踐中對(duì)自 然人采用行為地法原則，對(duì)法人采用本 國法兼行為地法原則。 在合同形式的法律適用上允許采用書面、口頭 和其他形式。 論我國法律制度中有關(guān)侵權(quán)行為法律適用的國際私法規(guī)則1 一般原則：民法通則 14 6 條：侵權(quán)行為的損害賠償，適 用侵權(quán)行為地 法律。

49、侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地的 法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā) 生地的法律。如果兩者不一致時(shí)，人民法院 可以選擇適用。 海商法 第 273 條規(guī)定：船舶碰撞的損害賠 償，適用侵權(quán)行為地法律。 船舶 在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償， 適用受理案件的法院所在地法， 同 一國籍的船舶適用船旗國法 律。中華人民共和國民用航空法 第 189 條也規(guī)定：民用航 空器對(duì)地面第三人的損害賠償，適用侵權(quán)所行為地 法律。但民 用航空器在公海上空對(duì)水面第三人的損害賠償， 適用受理案件 的法院所在地法律。 2 補(bǔ)充原則：當(dāng)事人雙方國籍相同的或者 在同一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法律或住所地法。 3 特別原則：中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和 國領(lǐng)域外發(fā)生的 行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。 中國涉外離婚管轄權(quán)及法 律適用的相關(guān)規(guī)定主要內(nèi)容包括 1 原告就被告原則。即對(duì)被告提起的離婚訴訟 由被告 人住住地人民法院管轄。 被告住所地與經(jīng)常居住地不一 致的，由被 告經(jīng)常居住地人民法院管轄。 2 被告就原告原則。 即不在中華人民共 和國內(nèi)提起的訴訟， 由原告住所地人民法院 管轄，原告住所地與經(jīng) 常居住地不一致時(shí)，由經(jīng)常居住地人民 法院管轄。 3 在國內(nèi)結(jié)婚并定 居國外的華僑，如果定居國法院 以離婚訴訟地須由婚姻締結(jié)地法院為 由不予受理， 當(dāng)事人向人 民法院提起離婚訴訟的， 由婚姻締結(jié)地或 一方在國內(nèi)