第二章 個人獨(dú)資和合伙企業(yè)法律制度

1、第二章第二章 個人獨(dú)資和合伙企業(yè)法律制度個人獨(dú)資和合伙企業(yè)法律制度第一節(jié)第一節(jié) 企業(yè)與企業(yè)法律制度概述企業(yè)與企業(yè)法律制度概述一、企業(yè)的概念和分類一、企業(yè)的概念和分類 （一）企業(yè)的概念（一）企業(yè)的概念 企業(yè)是指依法設(shè)立的以營利為目的從事企業(yè)是指依法設(shè)立的以營利為目的從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)組織。生產(chǎn)經(jīng)營活動的獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)組織。 （二）分類（二）分類典型形態(tài)典型形態(tài)非典型形態(tài)非典型形態(tài)個人獨(dú)資企業(yè)個人獨(dú)資企業(yè)合伙企業(yè)合伙企業(yè)公司企業(yè)公司企業(yè)合作社合作社國有企業(yè)國有企業(yè)二、企業(yè)法的概念、體系二、企業(yè)法的概念、體系企業(yè)法是調(diào)整企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中所發(fā)生的各種經(jīng)企業(yè)法是調(diào)整企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中

2、所發(fā)生的各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系以及企業(yè)與政府關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。濟(jì)關(guān)系以及企業(yè)與政府關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。企業(yè)法企業(yè)法特殊企業(yè)法特殊企業(yè)法普通企業(yè)法普通企業(yè)法（商事合伙法、（商事合伙法、公司法）公司法）第二節(jié)第二節(jié) 個人獨(dú)資企業(yè)法個人獨(dú)資企業(yè)法一、個人獨(dú)資企業(yè)的概念及特征一、個人獨(dú)資企業(yè)的概念及特征 1999年頒布，年頒布，2000年年1月月1日實(shí)施日實(shí)施 ( (一一) )概念概念依照個人獨(dú)資企業(yè)法，在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然依照個人獨(dú)資企業(yè)法，在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。產(chǎn)對

3、企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。( (二二) )特征特征(1)(1)個人獨(dú)資企業(yè)的投資者僅為一個自然人；個人獨(dú)資企業(yè)的投資者僅為一個自然人；分公司、子公司，國有獨(dú)資公司，外國獨(dú)資企業(yè)，分公司、子公司，國有獨(dú)資公司，外國獨(dú)資企業(yè)，均不是個人獨(dú)資企業(yè)均不是個人獨(dú)資企業(yè) (2)(2)對企業(yè)事務(wù)有絕對的控制和支配權(quán)對企業(yè)事務(wù)有絕對的控制和支配權(quán) ；(3)(3)企業(yè)的全部財產(chǎn)包括以企業(yè)名義獲得的利潤歸企業(yè)的全部財產(chǎn)包括以企業(yè)名義獲得的利潤歸投資人個人所有；投資人個人所有；(4)(4)投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任；投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任；二、個人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立與變更二、個人獨(dú)

4、資企業(yè)的設(shè)立與變更（一）設(shè)立條件（一）設(shè)立條件1、投資人為一個有完全民事行為能力且從事商業(yè)活、投資人為一個有完全民事行為能力且從事商業(yè)活動不受法律限制的自然人；動不受法律限制的自然人；2、有合法的企業(yè)名稱；、有合法的企業(yè)名稱；3、有投資人申報的出資；、有投資人申報的出資；4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；5、有必要的從業(yè)人員；、有必要的從業(yè)人員； （二）設(shè)立程序（1）申請；（2）核準(zhǔn)；（3）成立。（三）變更三、個人獨(dú)資企業(yè)的運(yùn)營管理三、個人獨(dú)資企業(yè)的運(yùn)營管理（一）（一） 事務(wù)管理事務(wù)管理1、可以自營或聘請他人經(jīng)營。 2、對委托的人進(jìn)行監(jiān)督

5、，被委托的人在授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營活動，獨(dú)資企業(yè)的受托管理人及其從業(yè)人員正常行為收益歸投資人，損失由投資人承擔(dān)。因失職造成企業(yè)財產(chǎn)、名譽(yù)損失的，要接受投資人的處罰并承擔(dān)損失賠償責(zé)任。3、投資人和被委托人之間的職權(quán)限制不得對抗善意第三人。四、個人獨(dú)資企業(yè)的權(quán)利及義務(wù)四、個人獨(dú)資企業(yè)的權(quán)利及義務(wù) （一）權(quán)利（一）權(quán)利 1、國家依法保護(hù)個人獨(dú)資企業(yè)的財產(chǎn)和其他合法權(quán)益；2、可依法申請貸款、取得土地使用權(quán)，并享有法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利；3、任何單位和個人不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，以任何方式強(qiáng)制個人獨(dú)資企業(yè)提供財力、物力、人力；對違法強(qiáng)制提供上述行為的，個人獨(dú)資企業(yè)有權(quán)拒絕；（二）義務(wù)（二）義務(wù)

6、 1 1、依法開展經(jīng)營活動的義務(wù)；、依法開展經(jīng)營活動的義務(wù)； 2 2、建立財務(wù)制度，按期納稅的義務(wù)；、建立財務(wù)制度，按期納稅的義務(wù)； 3 3、保護(hù)職工利益的義務(wù)；、保護(hù)職工利益的義務(wù)； 4 4、保護(hù)環(huán)境的義務(wù)；、保護(hù)環(huán)境的義務(wù)；四、個人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算四、個人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算1 1、通知和公告?zhèn)鶛?quán)人、通知和公告?zhèn)鶛?quán)人 1515日通知或公告，日通知或公告，3030天或天或6060天申報債權(quán)天申報債權(quán) 2 2、財產(chǎn)清償順序、財產(chǎn)清償順序 所欠職工工資和社會保險費(fèi)用所欠職工工資和社會保險費(fèi)用 所欠稅款所欠稅款 其他債務(wù)其他債務(wù)案例：案例：劉某是某高校的在職研究生，經(jīng)濟(jì)上獨(dú)立于其家庭。2000

7、年8月在工商行政管理機(jī)關(guān)注冊成立了一家主營信息咨詢的個人獨(dú)資企業(yè)，取名為“遠(yuǎn)大信息咨詢有限公司”，注冊資本為人民幣一元。營業(yè)形勢看好，收益甚豐。于是后來黃某與劉某協(xié)議參加該個人獨(dú)資企業(yè)的投資經(jīng)營，并注入投資5萬元人民幣。 經(jīng)營過程中先后共聘用工作人員10名，對此劉某認(rèn)為自己開辦的是私人企業(yè)，并不需要為職工辦理社會保險，因此沒有給職工繳納社會保險費(fèi)也沒有與職工簽訂勞動合同。后來該獨(dú)資企業(yè)經(jīng)營不善導(dǎo)致負(fù)債0萬元。劉某決定于自行解散企業(yè)，但因?yàn)槠髽I(yè)財產(chǎn)不足清償而被債權(quán)人、企業(yè)職工訴諸人民法院。思考：思考：（1）該企業(yè)的設(shè)立是否合法? (2)該企業(yè)名稱是否符合法律規(guī)定？（3）劉某允許其他主體參加投資，

8、共同經(jīng)營行為是否合法？ 如何做符合法律規(guī)定？（4）該企業(yè)是否應(yīng)當(dāng)與職工簽訂勞動合同并為其辦理社會保險？（5）該企業(yè)的債權(quán)人在劉某不能清償債務(wù)時能否向劉某的家庭求償？（6）劉某決定自行解散企業(yè)做法是否合法？（7）合伙人劉某、黃某是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任？ 一、合伙企業(yè)法概述一、合伙企業(yè)法概述（一）合伙企業(yè)的概念和種類概念：合伙企業(yè)概念：合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照法律在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。種類種類：普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)第三節(jié)第三節(jié) 合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法 （二）合伙企業(yè)的特征：1、不具有法人資格；2、成立基礎(chǔ)是訂立合伙協(xié)議；3、普通合伙人共同承擔(dān)合伙權(quán)利和義務(wù)；4、普

9、通合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任； （三）合伙企業(yè)法的概念合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法是調(diào)整合伙企業(yè)在設(shè)立、組織活動、是調(diào)整合伙企業(yè)在設(shè)立、組織活動、終止過程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。終止過程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 二、普通合伙企業(yè)二、普通合伙企業(yè)（一）合伙企業(yè)的設(shè)立1、設(shè)立條件、設(shè)立條件（1）合伙人符合法定要求；）合伙人符合法定要求； 兩個以上，自然人應(yīng)具有完全民事行為能力兩個以上，自然人應(yīng)具有完全民事行為能力 （2）有書面合伙協(xié)議；）有書面合伙協(xié)議；訂立：全體合伙人同意訂立：全體合伙人同意修改和補(bǔ)充：全體合伙人同意，合伙協(xié)議另有約定除外修改和補(bǔ)充：全體合伙人同意，合伙協(xié)

10、議另有約定除外（3）有各合伙人實(shí)際繳付的出資；）有各合伙人實(shí)際繳付的出資；認(rèn)繳或?qū)嶋H繳付認(rèn)繳或?qū)嶋H繳付出資額不限出資額不限出資方式多樣化（勞務(wù)）出資方式多樣化（勞務(wù)）（4）有合伙企業(yè)名稱；）有合伙企業(yè)名稱；冠以冠以“普通合伙普通合伙”字樣字樣（5）有生產(chǎn)經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件；）有生產(chǎn)經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件；、合伙企業(yè)的財產(chǎn)構(gòu)成、合伙企業(yè)的財產(chǎn)構(gòu)成、合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)、合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)獨(dú)立性和完整性獨(dú)立性和完整性、合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓、合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓 概念概念: :合伙人向合伙人或合伙人以外的他人轉(zhuǎn)讓其在合伙合伙人向合伙人或合伙人以外的他人轉(zhuǎn)讓其在合伙 企業(yè)中的部分

11、或者全部財產(chǎn)企業(yè)中的部分或者全部財產(chǎn)合伙企業(yè)的財產(chǎn)在企業(yè)清算前不得分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)在企業(yè)清算前不得分割合伙人在企業(yè)分割前，私自處分財產(chǎn)的，合伙企業(yè)合伙人在企業(yè)分割前，私自處分財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。不得以此對抗善意第三人。、合伙人財產(chǎn)份額的出質(zhì)、合伙人財產(chǎn)份額的出質(zhì) F案例：案例：F甲是甲是“軍力軍力”合伙企業(yè)的合伙人，出資合伙企業(yè)的合伙人，出資100100萬元，占萬元，占50%50%的財產(chǎn)份額。的財產(chǎn)份額。20012001年年3 3月，甲回老家探親，聽說其表弟乙打月，甲回老家探親，聽說其表弟乙打算做一筆生意，但苦于沒錢，于是甲將自己在算做一筆生意，但苦于沒錢，于是甲將自己在

12、“軍力軍力”合合伙企業(yè)中的伙企業(yè)中的50%50%的份額向當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門做了質(zhì)押為乙借錢做的份額向當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門做了質(zhì)押為乙借錢做擔(dān)保。后來乙的生意賠了一大筆錢，債主丙索債不成。于擔(dān)保。后來乙的生意賠了一大筆錢，債主丙索債不成。于是向有關(guān)部門主張實(shí)現(xiàn)甲在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額。合伙是向有關(guān)部門主張實(shí)現(xiàn)甲在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額。合伙企業(yè)不知曉此事。企業(yè)不知曉此事。F甲的出質(zhì)行為是否有效？甲的出質(zhì)行為是否有效？F丙的債權(quán)如何實(shí)現(xiàn)？丙的債權(quán)如何實(shí)現(xiàn)？ 債權(quán)擔(dān)保方式債權(quán)擔(dān)保方式1.1.保證：債務(wù)人之外的第三人向債權(quán)人作出承諾，當(dāng)債務(wù)人不保證：債務(wù)人之外的第三人向債權(quán)人作出承諾，當(dāng)債務(wù)人不 履行債務(wù)時，由其按照

13、約定代債務(wù)人履行債務(wù)。履行債務(wù)時，由其按照約定代債務(wù)人履行債務(wù)。2 2、質(zhì)押：、質(zhì)押：是為了擔(dān)保債權(quán)的清償而由債務(wù)人或第三方向債權(quán)是為了擔(dān)保債權(quán)的清償而由債務(wù)人或第三方向債權(quán) 人移交的動產(chǎn)或其它權(quán)利。質(zhì)押有兩種基本形式：人移交的動產(chǎn)或其它權(quán)利。質(zhì)押有兩種基本形式： 動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。質(zhì)押的一個重要征質(zhì)押的一個重要征, ,是要將是要將 質(zhì)押品或權(quán)利憑證轉(zhuǎn)移給債權(quán)人，在質(zhì)押期內(nèi)，質(zhì)押品或權(quán)利憑證轉(zhuǎn)移給債權(quán)人，在質(zhì)押期內(nèi)， 出質(zhì)人不能占有、使用質(zhì)物。出質(zhì)人不能占有、使用質(zhì)物。（也稱出質(zhì)也稱出質(zhì)）3 3、抵押：是為了擔(dān)保債權(quán)的清償而由債務(wù)人或第三方向債權(quán)人、抵押：是為了擔(dān)保債權(quán)的

14、清償而由債務(wù)人或第三方向債權(quán)人 移交財產(chǎn)。移交財產(chǎn)。抵押的一個重要特征抵押的一個重要特征, ,是財產(chǎn)不轉(zhuǎn)移給債是財產(chǎn)不轉(zhuǎn)移給債 權(quán)人。權(quán)人。4 4、定金：、定金：5 5、留置：如保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同等。、留置：如保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同等。 、合伙事務(wù)執(zhí)行的方式、合伙事務(wù)執(zhí)行的方式 （）全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)（）全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)（）委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)（）委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)未被委托執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù)的合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的未被委托執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù)的合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的 法律后果？法律后果？ 是否所有的合伙事務(wù)都可以委托部分合伙人決

15、定？是否所有的合伙事務(wù)都可以委托部分合伙人決定？ 2 2、合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法、合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法（）法律直接規(guī)定（）法律直接規(guī)定（）合伙協(xié)議約定（）合伙協(xié)議約定 約定不得違法；約定必須由全體合伙人做出約定不得違法；約定必須由全體合伙人做出（）一人一票全體合伙人過半數(shù)通過（）一人一票全體合伙人過半數(shù)通過、合伙企業(yè)的損益分配、合伙企業(yè)的損益分配3 3、合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利和義務(wù)、合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利和義務(wù)1 1、對外代表權(quán)的效力、對外代表權(quán)的效力合伙人對合伙企業(yè)任執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙合伙人對合伙企業(yè)任執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情

16、的善意第三人。企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。 2 2、合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償、合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償（1 1）合伙企業(yè)的債務(wù)清償）合伙企業(yè)的債務(wù)清償（2 2）合伙人的債務(wù)清償）合伙人的債務(wù)清償F案例：合伙人張慶借了李麗貞（第三人）案例：合伙人張慶借了李麗貞（第三人）50005000元，李麗貞元，李麗貞 欠笑笑笑茶莊（合伙企業(yè)）欠笑笑笑茶莊（合伙企業(yè)）50005000元，李麗貞要求兩元，李麗貞要求兩 債相抵，其要求是否合法？債相抵，其要求是否合法？F案例：合伙人張慶借了李麗貞（第三人）案例：合伙人張慶借了李麗貞（第三人）50005000元，到期張?jiān)?，到期?慶不償還，李麗貞

17、要求代位張慶行使其在笑笑笑茶慶不償還，李麗貞要求代位張慶行使其在笑笑笑茶 莊（合伙企業(yè)）的權(quán)利，其要求是否合法？莊（合伙企業(yè)）的權(quán)利，其要求是否合法？（3 3）合伙人個人的債權(quán)人可以收取合伙人在合伙企業(yè)中）合伙人個人的債權(quán)人可以收取合伙人在合伙企業(yè)中 的收益的收益（4 4）合伙人個人的債權(quán)人可以請求法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合）合伙人個人的債權(quán)人可以請求法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合 伙企業(yè)中的份額伙企業(yè)中的份額 債權(quán)人不得自行接管合伙人在合伙企業(yè)中的份額債權(quán)人不得自行接管合伙人在合伙企業(yè)中的份額 法院通知其他合伙人；其他合伙人優(yōu)先購買權(quán)法院通知其他合伙人；其他合伙人優(yōu)先購買權(quán) 、入伙、入伙（）入伙的條件和程序（）

18、入伙的條件和程序 全體合伙人同意，約定除外全體合伙人同意，約定除外 簽訂書面協(xié)議簽訂書面協(xié)議 原合伙人盡告知義務(wù)原合伙人盡告知義務(wù) 變更登記（公示作用）變更登記（公示作用）（）新合伙人的權(quán)利和責(zé)任（）新合伙人的權(quán)利和責(zé)任 新合伙人對入伙前的合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任新合伙人對入伙前的合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任、退伙、退伙（）退伙的原因（）退伙的原因自愿退伙自愿退伙 協(xié)議退伙：幾種情形協(xié)議退伙：幾種情形通知退伙：條件通知退伙：條件當(dāng)然退伙：幾種情形、退伙日期當(dāng)然退伙：幾種情形、退伙日期除名：幾種情形、退伙日期除名：幾種情形、退伙日期法定退伙法定退伙退伙退伙（）退伙的效果）退伙的效果 對退

19、伙前的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任對退伙前的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任F引例引例 甲會計(jì)師事務(wù)所，有甲會計(jì)師事務(wù)所，有A A、B B、C C三個合伙人。三個合伙人。20062006年年5 5月，月，A A合伙人為其一客戶出具了虛假的驗(yàn)資證明。后被工商部合伙人為其一客戶出具了虛假的驗(yàn)資證明。后被工商部門查處，責(zé)成甲會計(jì)師事務(wù)所承擔(dān)對他人造成的經(jīng)濟(jì)損失門查處，責(zé)成甲會計(jì)師事務(wù)所承擔(dān)對他人造成的經(jīng)濟(jì)損失1010萬元，并給予行政罰款萬元，并給予行政罰款2 2萬元。另甲會計(jì)師事務(wù)所自有萬元。另甲會計(jì)師事務(wù)所自有債務(wù)債務(wù)1010萬元。甲會計(jì)師事務(wù)所全部資產(chǎn)價值萬元。甲會計(jì)師事務(wù)所全部資產(chǎn)價值9 9萬元。萬元。 （財產(chǎn)份

20、額比例（財產(chǎn)份額比例 A：B：C =2：2：1） 問：（問：（1 1）A A、B B、C C合伙人如何承擔(dān)合伙人如何承擔(dān)1212萬元的法律責(zé)任？萬元的法律責(zé)任？ （2 2）A A、B B、C C合伙人如何承擔(dān)合伙人如何承擔(dān)1010萬元的法律責(zé)任？萬元的法律責(zé)任？1 1、含義、含義 特殊的普通合伙是指由兩個或兩個以上普通合伙人組特殊的普通合伙是指由兩個或兩個以上普通合伙人組成，依該法核準(zhǔn)注冊的實(shí)體。成，依該法核準(zhǔn)注冊的實(shí)體。 當(dāng)一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因當(dāng)一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意故意或或者者重大過失重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)時，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者造成合伙企業(yè)債務(wù)時，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。為限承擔(dān)責(zé)任。 合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。限連帶責(zé)任。故意故意：行為人知道自己的行為會發(fā)生某種危害后果，但仍：行為人知道自己的行為會發(fā)生某種危