第十章 經(jīng)濟(jì)合同 第一節(jié) 合同法總則.

1、第十章第十章 經(jīng)濟(jì)合同經(jīng)濟(jì)合同學(xué)習(xí)目標(biāo)： 通過(guò)本章的學(xué)習(xí)，要求學(xué)生了解合同及合同立法概況，理解并掌握合同從訂立到履行直至終止全過(guò)程的基本制度，明確合同法作為市場(chǎng)交易基本法對(duì)完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系的重要作用，并能在實(shí)踐中有效運(yùn)用合同法律知識(shí)。重點(diǎn)、難點(diǎn)： 合同的訂立和效力，合同履行中的抗辯權(quán)和保全，合同的變更、轉(zhuǎn)讓及終止，違約責(zé)任問(wèn)題。第一節(jié) 合同法總則一、合同與合同法 1、合同的概念中華人民共和國(guó)合同法第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。”合同的法律特征：（1）合

2、同的主體具有平等的法律地位；（2）合同是一種雙方或多方的民事法律行為 ；（3）合同是以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為 目的的民事法律行為；（4）合同是當(dāng)事人意思表示達(dá)成一致的一種協(xié)議。2、合同法的概念合同法：即調(diào)整合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，是市場(chǎng) 經(jīng)濟(jì)條件下的基本法律。 二、合同法的原則合同法有四項(xiàng)原則，見(jiàn)圖三、合同的訂立 1、合同訂立的程序 （1）要約要約的概念：要約是希望和他人訂立合同的意思 表示。發(fā)出要約的人為要約人，接 受要約的人為受要約人。要約的要素：、原則上要約是向相對(duì)人發(fā)出 、內(nèi)容具體確定 、要約必須具有締結(jié)合同的目的要約邀請(qǐng) 要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)又稱要約引誘，是希望他人向自己發(fā)

3、出要約的意思表示。 要約生效的時(shí)間 要約生效時(shí)間要約生效時(shí)間是指要約從何時(shí)開(kāi)始對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生法律上的約束力。我國(guó)合同法采取到達(dá)主義，即要約送達(dá)到受要約人能夠控制的地方時(shí)開(kāi)始生效。要約的撤回和撤銷要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。要約的撤回和撤銷的區(qū)別：要約的撤回要約的撤回是指要約發(fā)出之后效力發(fā)生以前，要約人欲使 該要約不發(fā)生法律效力而作出的意思表示。要約的撤銷要約的撤銷是指要約人在要約發(fā)生法律效力之后而受要約 人承諾之前，欲使該要約失去法律效力的意思 表示。要約的撤回與要約的撤銷的區(qū)別在于：要約的撤回與要約的撤銷的區(qū)別在于： （1）要約

4、的撤回發(fā)生在要約生效之前，而要約的撤銷發(fā)生 在要約生效之后； （2）要約的撤回是使一個(gè)未發(fā)生法律效力的要約不發(fā)生法 律效力。而要約的撤銷是使一個(gè)已發(fā)生法律效力的要 約失去法律效力； （3）要約撤回的通知只要在要約到達(dá)之前或與要約同時(shí)到 達(dá)就發(fā)生效力，而要約撤銷的通知在受要約人發(fā)出承 諾通知之前到達(dá)受要約人，但不一定發(fā)生效力。要約的失效有下列情形之一的，要約失效，即要約喪失法律約束力：、拒絕要約的通知到達(dá)要約人；、要約人依法撤銷要約；、承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；、受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別 案例案例 ：原告：某市建設(shè)水泥廠 被告：某市食品

5、公司 被告因建造大樓急需水泥，遂向本省的青鋒水泥廠、新華水泥廠及原告建設(shè)水泥廠發(fā)出函電，函電中稱：“我公司急需標(biāo)號(hào)為150型號(hào)的水泥100噸，貴廠有貨，請(qǐng)速來(lái)函電，我公司愿派人前往購(gòu)買?！比宜鄰S在收到函電以后，均先后回復(fù)函電告知備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價(jià)格。而原告建設(shè)水泥廠在發(fā)出函電同時(shí)即派車給被告送去50噸水泥。在該批水泥送達(dá)被告之前，被告得知新華水泥廠生產(chǎn)的水泥質(zhì)量較好，且價(jià)格合理，遂向新華水泥廠發(fā)去函電，稱：“我公司愿購(gòu)買貴廠100噸150型號(hào)水泥，盼速送貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)?！焙姲l(fā)出后第二天上午，新華水泥廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，原告將50噸水泥送到，被告告知原告，他們已決定購(gòu)買

6、華水泥廠的水泥，因此不能接受原告送來(lái)的水泥。原告認(rèn)為，被告拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方因協(xié)商不成，原告遂向法院提起訴訟。 【核心法律問(wèn)題】對(duì)要約的認(rèn)定及其與要約邀請(qǐng)的區(qū)別 （2）承諾 承諾的概念承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾的構(gòu)成要件、承諾由受要約人向要約人作出、承諾原則上應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交 易習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的 除外、承諾應(yīng)在合理的期限內(nèi)作出、承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。 承諾的撤回 承諾在未生效之前可以撤回，但撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。 2、合同的內(nèi)容與形式 （1）合同的內(nèi)容合同一般應(yīng)具備的條款 合同的內(nèi)

7、容即合同的條款，是合同權(quán)利義務(wù)的具體規(guī)定。合同法對(duì)合同的內(nèi)容采用的提法，只起到示范性的作用，并不將其作為合同成立必須具備的成立條件。格式條款 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。格式條款當(dāng)事人之間沒(méi)有通過(guò)協(xié)商共同參加條款的擬定過(guò)程，容易造成權(quán)利義務(wù)的不公平。因此法律對(duì)格式條款作了特殊規(guī)定。（2）合同的形式 合同的形式，又稱合同的方式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)。其三種形式如下：書面形式。 口頭形式。其他形式。四、合同效力1、合同效力概述 合同的效力，是指已成立的合同具有的法律約束力。合同成立之后，既可能因符合法律規(guī)定而生效，也可能因違反法律規(guī)定或意思表示不完全而

8、無(wú)效、可變更或可撤銷，見(jiàn)圖：2、合同生效 合同的生效分為如下三種情形：（1）成立生效 （2）附條件生效 （3）附期限生效3、合同無(wú)效（1）合同無(wú)效概述 合同無(wú)效合同無(wú)效是指欠缺合同的生效要件，自始、絕對(duì)、當(dāng)然不發(fā)生法律效力。 任何人均可主張合同無(wú)效。任何人均可主張合同無(wú)效。（2）合同無(wú)效的情形一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會(huì)公共利益違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 以合法形式掩蓋非法目的所訂立的合同以合法形式掩蓋非法目的所訂立的合同 以合法形式掩蓋非法目的的合同是指當(dāng)事人為了越過(guò)法律的障礙進(jìn)而達(dá)到違法的目的而

9、訂立的以合法形式出現(xiàn)的合同。這類合同主要有兩種：這類合同主要有兩種：(1)為達(dá)到違法目的而訂立的虛偽的合同。(2)為達(dá)到違法目的以一個(gè)虛偽的合同掩蓋另一個(gè)真實(shí)的合同。在這種情況下，虛偽的合同應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為無(wú)效；被虛偽合同掩蓋的真實(shí)的合同，如果不違反法律，可以有效，反之，也應(yīng)無(wú)效。 4、可撤銷的合同 （1）可撤銷合同概述 可撤銷的合同實(shí)質(zhì)是指可撤銷、可變更的合同，指合同欠缺生效要件，但一方當(dāng)事人可依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或者使合同的效力歸于消滅的合同。導(dǎo)致合同可撤銷的原因有：導(dǎo)致合同可撤銷的原因有： 因重大誤解訂立的合同； 在訂立合同時(shí)顯失公平的合同； 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危訂立

10、的合同。（2）有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅： 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之 日起1年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)；具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以 自己的行為放棄撤銷權(quán)。5、效力待定的合同 （1）概念 效力待定的合同效力待定的合同是指合同欠缺有效要件，能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力尚未確定，只有經(jīng)過(guò)有權(quán)人的追認(rèn)，才能化欠缺有效要件為符合有效要件，發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力；有權(quán)人在一定期間內(nèi)不予追認(rèn)，合同歸于無(wú)效。（2）效力待定合同的類型 效力待定合同分為三種類型：限制行為能力人訂立的合同無(wú)代理權(quán)人以他人名義訂立的合同無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同6、合同無(wú)效和被撤銷的法律后果

11、后 果措 施返還財(cái)產(chǎn) 1.因合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還2.不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償 3.惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三人利益的，財(cái)產(chǎn) 收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人 賠償損失 1.一方過(guò)錯(cuò)的，有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受 到的損失 2.雙方有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任 五、合同的履行（1）合同履行的基本規(guī)則 合同履行的范圍合同當(dāng)事人除應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己在合同中所作的承諾，即約定義務(wù)，同時(shí)還應(yīng)履行同時(shí)還應(yīng)履行必要的法定義務(wù)必要的法定義務(wù)，即當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變

12、更或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動(dòng)而不履行合同義務(wù)。合同主體方面發(fā)生變化對(duì)合同履行的影響（2）涉及對(duì)第三人的合同履行 涉及對(duì)第三人的合同履行分為兩類：向第三人履行的合同第三人代為履行的合同六、合同履行中的抗辯權(quán) 合同履行中的抗辯權(quán)有三種類型：1、后履行抗辯權(quán)（先履行抗辯權(quán)） 后履行抗辯權(quán)后履行抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人未履行或者不適當(dāng)履行，到了履行期限對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)不履行或部分履行的權(quán)利。 舉例：乘客運(yùn)輸合同中旅客購(gòu)票是先履行的義務(wù)，運(yùn) 輸部門運(yùn)載旅客是后履行的義務(wù)，如果乘客不 履行購(gòu)票義務(wù)，運(yùn)輸部門就可以行使后履行抗 辯權(quán)。2、同時(shí)履行抗辯權(quán) 同時(shí)履行抗辯權(quán)，同時(shí)履行抗

13、辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人沒(méi)有先后履行順序的，一方在對(duì)方未為對(duì)待給付以前，可拒絕履行自己的債務(wù)的權(quán)利 。3、不安抗辯權(quán) 不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中,在后履行一方當(dāng)事人出現(xiàn)財(cái)產(chǎn)狀況嚴(yán)重惡化或喪失或可能喪失履行債務(wù)之能力等情形時(shí),應(yīng)先履行的一方當(dāng)事人可以主張不安抗辯,在對(duì)方未履行對(duì)待給付或提供擔(dān)保之前,可以拒絕自己債務(wù)之履行。 不安抗辯權(quán)也稱為拒絕權(quán)，具有留置擔(dān)保的性質(zhì)，在對(duì)方為對(duì)待給付或提供擔(dān)保之后，不安抗辯權(quán)即歸消滅。 七、合同的保全 1、概念 合同的保全合同的保全是指為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來(lái)危害，允許債權(quán)人對(duì)債務(wù)人所采取的積極或消極減少自己財(cái)產(chǎn)的行為直接做出

14、反應(yīng)的法律制度。2、種類 （1）債權(quán)人的代位權(quán) 因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外，見(jiàn)圖：（2）債權(quán)人的撤銷權(quán) 因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。八、合同的變更、轉(zhuǎn)讓及終止1、合同的變更 合同法規(guī)定：當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同；法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定；當(dāng)事人對(duì)合同變更

15、的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。2、合同的轉(zhuǎn)讓 類 型 生 效 要 件 效 力 債權(quán)轉(zhuǎn)讓 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，即采取通知原則；未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力 受讓人還取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張 債務(wù)轉(zhuǎn)讓 債務(wù)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外 債權(quán)債務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓 經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意 第三人繼受取得相應(yīng)的合同權(quán)利和義務(wù) 3、合同的終止 （1）概念合同的終止，又稱合同的消滅，是指因某種原因而引起合同債權(quán)債務(wù)關(guān)系的不復(fù)存在。（

16、2）合同終止的原因 清償債務(wù)已經(jīng)按照約定履行，使合同訂立的目的得以實(shí)現(xiàn)。合同解除在合同成立以后，可以因解除而使合同終止。債務(wù)抵銷提存 有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：、債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)。、債權(quán)人下落不明。、債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能 力未確定監(jiān)護(hù)人。、法律規(guī)定的其他情形。免除債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止?；焱焱侵?jìng)鶛?quán)債務(wù)同歸于一人的，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。九、合同的違約責(zé)任 1、違約責(zé)任概述（1）概念違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人因違反合同所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。（2）歸責(zé)原則 我國(guó)合同法采取嚴(yán)格責(zé)任原則：不考慮合同 當(dāng)事人對(duì)違約是否在主觀上存有過(guò)錯(cuò)，只要一方 不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的， 就應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任；但因不可抗力導(dǎo)致不能履行 合同的另有規(guī)定。2、違約行為 違約行為分為兩大類：不履行合同義務(wù)和履行合同義務(wù)不符合約定； 不履行合同義務(wù)不履行合同義務(wù)又包括不能履行和拒絕履行； 履行合同義務(wù)不符合約定履行合同義務(wù)不符合約定有瑕疵給付和加害給付3、承擔(dān)違約責(zé)任的方式承擔(dān)違約責(zé)任的方式有五種：（1）繼續(xù)履行（2）補(bǔ)救