民法總論作業(yè)(選做)答案

1、民法總論作業(yè)答案第一章 民法概述一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）1、錯誤；電、天然氣等肉眼無法分別的物體，也屬于有形財(cái)產(chǎn)2、正確。3、錯誤；民法是權(quán)利法，并不等于國家對民事活動的放任自流和對當(dāng)事人不法行為的縱容。4、正確。5、錯誤；民法通則是由全國人民代表大會制定的調(diào)整民事關(guān)系的基本法律，在我國民商法部門中起中樞作用。二、不定項(xiàng)選擇題（在每小題列出的四個備選項(xiàng)中有一個到四個是符合題目要求的。）1、A;2、A;3、ABC;4、ABCD三、簡答題1、法國民法典主要有以下特點(diǎn)：第一，法典是典型的資本主義早期社會的法典，確立了契約自由、所有權(quán)絕對和過失責(zé)任等一系列資產(chǎn)階級的個人主義、自由主義的民法

2、原則。第二，法典結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、概念明確、語言簡潔流暢，便于普通公民學(xué)習(xí)和理解。第三，法典在婚姻家庭法方面保留了一些封建的傳統(tǒng)，保留了親權(quán)和夫權(quán)，對非婚生子女有所歧視，是革命與傳統(tǒng)妥協(xié)的產(chǎn)物。法國民法典是第一部資產(chǎn)階級的民法典，用法律的形式鞏固了法國資產(chǎn)階級革命的成果，推動了資本主義商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，是近代民法的開端。2、德國民法典具有自己的特點(diǎn)，它在體系上改變了傳統(tǒng)的羅馬法系民法的模式，創(chuàng)造性地將總則作為一編單列出來，對整部法典的基本制度和原則作出概括性規(guī)定；在立法技術(shù)上講求精密、科學(xué)和嚴(yán)謹(jǐn)；在內(nèi)容上規(guī)定了法人制度和法律行為，擴(kuò)大了債的含義和概念，并對所有權(quán)進(jìn)行了限制和干預(yù)。此外，在侵權(quán)責(zé)任中增設(shè)了

3、無過錯責(zé)任等。這部“德國法律科學(xué)之大成”的法律巨作，對德國民法的發(fā)展和世界其他國家的民事立法，都產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。3、現(xiàn)代民法與近代民法在主要內(nèi)容上并不存在很清晰的分界線，但在一些立法理念、精神和原則等方面卻有了比較明顯的發(fā)展。（1）限制所有權(quán)的絕對性羅馬法上的所有權(quán)，是對所有物的完全支配權(quán)。法國民法典第544條把所有權(quán)界定為“對于有絕對無限制地使用、收益及處分的權(quán)利”。德國民法典第903條則規(guī)定：“在不違反法律和第三人利益的范圍內(nèi)，物的所有權(quán)人可以隨意處分其物，并排除他人的任何干涉?！彼袡?quán)的絕對性受到社會公共利益的限制，由此形成所有權(quán)相對性的理念。各國民法紛紛確立禁止權(quán)利濫用原則。如瑞士民

4、法典第2條規(guī)定：“任何人都必須誠實(shí)信用地行使其權(quán)利并履行其義務(wù)；明顯地濫用權(quán)利，不受法律保護(hù)。”日本民法典在1947年修訂時增加了一條基本原則：“（1）私權(quán)應(yīng)服從公共福利；（2）行使權(quán)利及履行義務(wù)時，應(yīng)恪守信義，誠實(shí)實(shí)行；（3）不許濫用權(quán)利?！保?）限制契約自由契約自由是資本主義法律精神的核心之一?，F(xiàn)代民法對契約自由進(jìn)行了限制的規(guī)定，需要契約內(nèi)容不得違反法律的強(qiáng)行性規(guī)定以及公序良俗，同時以日益增加的格式合同進(jìn)行法律規(guī)制，并在勞動領(lǐng)域推行集體契約。如瑞士債務(wù)關(guān)系法第2條規(guī)定：“以不能或不法或違反善良風(fēng)俗為內(nèi)容之契約，無效?！钡聡?976年的普通合同條款法，英國1973年的貨物供應(yīng)格式條款法和19

5、77年的不公平合同條款法等法律強(qiáng)調(diào)格式合同提供方的義務(wù)和責(zé)任。（3）確立無過錯責(zé)任原則現(xiàn)代工業(yè)發(fā)展帶來的工業(yè)災(zāi)害、交通事故、環(huán)境污染、產(chǎn)品責(zé)任等現(xiàn)象，引發(fā)了大量的侵權(quán)糾紛?，F(xiàn)代各國民法在堅(jiān)持過錯責(zé)任原則的同時，在工傷、交通事故、環(huán)境污染、產(chǎn)品責(zé)任等領(lǐng)域確立了無過錯責(zé)任原則，有效保護(hù)現(xiàn)代社會的弱勢群體。四、論述題答：1制定民法典是大多數(shù)國家的經(jīng)驗(yàn)民法典是市民社會的基本法，是市場經(jīng)濟(jì)的基本法?，F(xiàn)代世界各國雖然法律傳統(tǒng)有別，法律形式不同，但重視通過民事立法的完善促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)的進(jìn)步，則是相同的。人類歷史上的三次民法典編纂熱潮都滿足了不同時代對民事法律的需求，推動了社會的發(fā)展。經(jīng)歷了6世紀(jì)羅馬法編纂的第

6、一次熱潮，以及19世紀(jì)始末歐洲民法典編纂熱潮，世界各國自上世紀(jì)90年代開始了第三次民法典編纂熱潮，誕生了1992年的新荷蘭民法典、1994年的俄羅斯民法典、1994年的蒙古民法典、1996年的越南民法典、1996年的哈薩克斯坦民法典、1996年的吉爾吉斯斯坦民法典、1998年的土庫曼斯坦民法典等大量民法典。中國的現(xiàn)代化進(jìn)程和法治進(jìn)程呼喚著民法典的誕生。2制定民法典是我國當(dāng)前的重大立法任務(wù)中共十五大報(bào)告已經(jīng)確定要在2010年建成具有中國特色的社會主義法律體系。迄今，憲法、刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法、行政訴訟法均已制定了成文法典，唯獨(dú)民法未制定法典?，F(xiàn)有的民法通則和民事單行法畢竟不能起到民法典的

7、作用，許多重要的民法制度欠缺，這種情況不能適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)和社會生活的要求。中國要建設(shè)社會主義法治國家，就必須制定自己的民法典。制定一部既符合中國改革開放和發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)的實(shí)際，又符合法律發(fā)展潮流的，與國際社會相溝通的、完善的、現(xiàn)代化的民法典，是我們現(xiàn)在所面臨的重大立法任務(wù)。3制定民法典的條件已經(jīng)具備制定民法典的社會經(jīng)濟(jì)條件是較為穩(wěn)定的社會經(jīng)濟(jì)體制。我國自實(shí)行改革開放政策以來，在經(jīng)濟(jì)、政治、文化和社會領(lǐng)域?qū)嵭幸幌盗猩羁痰纳鐣芾眢w制改革，社會生活面貌已經(jīng)發(fā)生了根本性的改變。市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展已經(jīng)達(dá)到相當(dāng)?shù)囊?guī)模，各種市場均已形成，如生產(chǎn)資料市場、消費(fèi)品市場、勞動力市場、房地產(chǎn)市場、證券市場、期貨市

8、場、技術(shù)市場等等，各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系、各種社會問題大體上都表現(xiàn)出來了。現(xiàn)在是制定民法典，鞏固改革發(fā)展成果的時候了。自恢復(fù)法制建設(shè)以來頒布的為數(shù)眾多的民事立法為制定民法典奠定了基礎(chǔ)，積累了經(jīng)驗(yàn)。我國已經(jīng)制定了確立民法典基本原則和框架的民法通則，在重要的民法領(lǐng)域制定了民事單行法，如物權(quán)法、合同法、擔(dān)保法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法，侵權(quán)責(zé)任法也正在制定中?；謴?fù)法制建設(shè)以來的法律教育機(jī)構(gòu)，培養(yǎng)和造就了一大批民法立法、司法、律師實(shí)務(wù)和理論人才。全國法律院校和法學(xué)研究機(jī)構(gòu)中的民法學(xué)教學(xué)、研究力量，為民法典的制定提供智力支持。民事審判、檢察和法律服務(wù)積累了豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，各級人民法院建立了民事審判庭、知識產(chǎn)權(quán)審判庭

9、、房地產(chǎn)審判庭等民事法庭，審理各類民事案件，有了一支人數(shù)眾多的民事法官隊(duì)伍。律師、公證等法律服務(wù)工作的素質(zhì)不斷提高。我國各類法律人才為起草民法典提供了理論和經(jīng)驗(yàn)準(zhǔn)備。當(dāng)前，我國統(tǒng)一民法典的制定工作正在展開，作為一國民法理論發(fā)展和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的集大成者，民法典的制定對經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展都具有相當(dāng)重大的意義。民法典的制定完成，不僅是一國法制歷史上的豐碑，也會將我國的社會文明和法律文明推向另一個高峰。第二章 民法的基本原則一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）1、錯誤；民法誠實(shí)信用原則是指民事主體在進(jìn)行民事活動時恪守承諾和信用，意思表示真實(shí)，不規(guī)避法律，在行使權(quán)利和履行義務(wù)時持有善意的基本原則。2、錯誤；民法

10、公平原則是指在設(shè)定民事權(quán)利、民事義務(wù)及承擔(dān)民事責(zé)任等方面應(yīng)公正、平允、合情合理的基本原則。3、正確。4、正確。二、不定項(xiàng)選擇題（在每小題列出的四個備選項(xiàng)中有一個到四個是符合題目要求的。）1、ABCD; 2、ABCD; 3、ABCD; 4、ABCD.三、簡答題1、答：意思自治原則主要有兩層含義：第一，民事主體依自己的意思決定民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更和終止。民事主體有依法進(jìn)行民事活動的自由和不進(jìn)行民事活動的自由，有選擇行為的相對人、行為的內(nèi)容和方式的自由。由于民事主體的地位平等，所以民事法律關(guān)系主體中的任何一方都沒有權(quán)利將自己的意志強(qiáng)加于另一方，他們的內(nèi)容或者形式必須由民事主體平等協(xié)商來決定。例如

11、，合同行為的當(dāng)事人之間就必須通過“要約”和“承諾”的方式來協(xié)商合同的內(nèi)容和形式。第二，民事主體對表達(dá)自己真實(shí)意思的行為負(fù)責(zé)。民事主體有決定自己的民事事項(xiàng)的自由，但應(yīng)對自主決定的事項(xiàng)負(fù)責(zé)。不是民事主體自主決定的行為，不是民事主體自己真實(shí)意思表示的行為，該民事主體對其后果可不承擔(dān)責(zé)任。2、答：平等原則具體體現(xiàn)在以下四個方面：第一，民事主體資格（民事權(quán)利能力）平等。民法通則第8條第2款規(guī)定：“本法關(guān)于公民的規(guī)定，適用于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的外國人、無國籍人，法律另有規(guī)定除外?！泵穹ㄍ▌t第9條規(guī)定：“公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。”第10條規(guī)定：“公民的

12、民事權(quán)利能力一律平等?！钡?6條規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織?！薄胺ㄈ说拿袷聶?quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅?！币罁?jù)民法通則的上述規(guī)定，任何自然人，無論其種族、性別、年齡、精神狀態(tài)、宗教信仰和文化程度等有何差距，他們的民事權(quán)利能力都是平等的。任何機(jī)關(guān)或者個人不得任意剝奪或限制自然人的民事權(quán)利能力。任何自然人享有民事權(quán)利能力的時間都是一樣的，即始于出生、終于死亡。任何組織，只要符合法人的成立條件，都可以取得法人資格。法人的種類不同，具體業(yè)務(wù)范圍不同，但其民事主體資格平等。自然人與法人具有平等的民事權(quán)利能力，因?yàn)槊?/p>

13、法是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，而自然人和法人都是民事主體，都具有民事主體資格，所以自然人和法人平等地享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)，不存在先后、等級之分。第二，民事主體的地位平等。任何民事主體參加民事活動，他們的民事法律地位都是平等的，任何一方都不得將自己意志強(qiáng)加于另一方。即使是國家或者具有上下級隸屬關(guān)系的單位，只要進(jìn)行民事活動，他們都得受民事法律制度的約束，他們地位與其他的民事主體都是平等的。第三，民事主體平等地享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。民事主體享有的民事權(quán)利和承擔(dān)的民事義務(wù)，有的是法律規(guī)定的，有的是當(dāng)事人約定的。民事主體享有法定的和約定的權(quán)利，承擔(dān)法定的和約定的義務(wù)，都是平等的，任何人不

14、能侵害他人的權(quán)利，或者不履行自己的義務(wù)。第四，民事主體的民事權(quán)益平等地受法律保護(hù)。民事權(quán)益包括民事權(quán)利和其他合法的利益。任何民事主體的民事權(quán)益受到非法侵害，都有權(quán)請求人民法院給予救濟(jì)和保護(hù)。同樣，任何非法侵害他人民事權(quán)益的行為，都應(yīng)受到民事制裁和承擔(dān)民事責(zé)任。3、答：誠實(shí)信用原則在我國民法中主要體現(xiàn)在以下兩個方面：第一，民事主體在民事活動中應(yīng)以誠實(shí)信用原則作為行為準(zhǔn)則。與他人設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系時，均應(yīng)把善意作為行為的基本出發(fā)點(diǎn)，講究信用、恪守諾言、誠實(shí)不欺。在行使民事權(quán)利時誠實(shí)相待、不作假、不欺詐，不損害他人和社會公共利益；在履行義務(wù)時應(yīng)恪守信用、遵守法律規(guī)定、忠于事實(shí)真相、不欺騙對

15、方，不履行義務(wù)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)自覺承擔(dān)民事責(zé)任。第二，法官及仲裁員處理民事案件時應(yīng)貫徹誠實(shí)信用原則。法官及仲裁員處理民事案件時應(yīng)貫徹誠實(shí)信用原則，特別是在法律沒有明確規(guī)定時，更應(yīng)以誠實(shí)信用為判斷標(biāo)準(zhǔn)，以事實(shí)為依據(jù)來調(diào)整各方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，以達(dá)到平等、充分地保護(hù)各方當(dāng)事人的利益的目的。誠實(shí)信用為市場經(jīng)濟(jì)活動的道德準(zhǔn)則，是道德準(zhǔn)則的法律化，其實(shí)質(zhì)意義在于授予法院以自由裁量權(quán)。四、論述題1、試論公序良俗原則的功能。答：公序良俗是公共秩序和善良風(fēng)俗的簡稱，是現(xiàn)代民法一項(xiàng)重要的法律原則。公序良俗主要功能是在市場經(jīng)濟(jì)中維護(hù)國家、社會一般利益和一般道德觀念，并矯正了近代民法對私權(quán)利保護(hù)過度而損害國

16、家和社會利益的狀態(tài)。（一）彌補(bǔ)禁止性法律規(guī)定的不足由于經(jīng)濟(jì)生活的復(fù)雜多變性及立法者本身能力的有限，其不可能預(yù)見并列出所有損害國家、社會公共利益的行為，并加以禁止性規(guī)定。所以設(shè)立公序良俗原則，對禁止性法律規(guī)范未能涵蓋的損害國家、公共利益的行為予以糾正，以彌補(bǔ)禁止性法律規(guī)定的不足。（二）賦予法院自由裁量權(quán)在遇有損害國家利益、社會公共利益和社會道德秩序的行為，而又缺乏相應(yīng)的禁止性規(guī)定時，法院也可以直接適用公序良俗原則來判定該行為無效，從而能及時處理經(jīng)濟(jì)生活中出現(xiàn)的各種問題，協(xié)調(diào)各種利益沖突，保護(hù)弱者，最終達(dá)到維護(hù)社會正義的目的。第三章 民事法律關(guān)系一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）1、答：錯誤；民

17、事法律關(guān)系的主體，簡稱民事主體，是指參加民事法律關(guān)系，享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人。2、答：錯誤；按照我國的民事立法和理論，民事法律關(guān)系的主體包括自然人、法人和非法人組織等三類。3、答：正確。4、答：錯誤；不作為也可以引起民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更與消滅5、答：錯誤；人的出生、死亡，是引起民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更與消滅的客觀現(xiàn)象。二、不定項(xiàng)選擇題（在每小題列出的四個備選項(xiàng)中有一個到四個是符合題目要求的。）1、ABCD; 2、ABCD; 3、ABC; 4、ABCD三、簡答題1、以民事權(quán)利的依賴關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，民事權(quán)利可分為主權(quán)利與從權(quán)利。主權(quán)利是指兩個以上的相互關(guān)聯(lián)的民事權(quán)利中，能夠獨(dú)立存在的權(quán)利。

18、從權(quán)利是指兩個以上的相互關(guān)聯(lián)的民事權(quán)利中，不能獨(dú)立存在而從屬于主權(quán)利的權(quán)利。例如，債權(quán)和為其擔(dān)保而設(shè)立的抵押權(quán)，其中的債權(quán)即為抵押權(quán)的主權(quán)利，抵押權(quán)即為債權(quán)的從權(quán)利。從權(quán)利以主權(quán)利存在為前提，主權(quán)利存在，從權(quán)利才能存在，同時從權(quán)利不能與主權(quán)利分離而轉(zhuǎn)讓。主權(quán)利與從權(quán)利，是兩個或兩個以上權(quán)利之間的相互關(guān)系，只有一個權(quán)利就不存在主權(quán)利或從權(quán)利的分類。2、答：公力救濟(jì)，即民事權(quán)利的國家保護(hù)，是指民事權(quán)利受到侵害時，國家機(jī)關(guān)根據(jù)權(quán)利人的請求，通過法定程序（主要是民事訴訟程序）予以保護(hù)。任何民事權(quán)利受到侵害，其權(quán)利主體都有權(quán)向人民法院提起訴訟，任何人不得剝奪這項(xiàng)權(quán)利。權(quán)利人一般可以提出的民事訴訟有三類：

19、一是確認(rèn)之訴，請求法院確認(rèn)某項(xiàng)權(quán)利的存在及其歸屬的訴訟。例如，確認(rèn)某種身份、確認(rèn)合同有無效力等；二是給付之訴，請求法院責(zé)令義務(wù)人履行某種給付行為，以實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利的訴訟。例如，請求償付違約金、賠償金以及交付財(cái)產(chǎn)等；三是變更之訴，請求法院依審判程序變更或者消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的訴訟。例如，請求解除收養(yǎng)關(guān)系、婚姻關(guān)系等。3、答：民事權(quán)利是指民事主體依法享有并受法律保護(hù)的利益及進(jìn)行一定行為的自由，是由民事法律規(guī)范規(guī)定或確認(rèn)的民事主體的權(quán)利。民事權(quán)利可以作以下理解：第一，從內(nèi)容的角度看，民事權(quán)利是一種受法律保護(hù)的利益，這種利益既可能是個人利益，也可能是社會利益和國家利益。不能把民法所保護(hù)的私法上的利益

20、等同于個人利益。第二，從行為的角度看，民事權(quán)利體現(xiàn)為權(quán)利人進(jìn)行一定行為的自由。權(quán)利人在法律規(guī)定或者約定的范圍內(nèi)，可以根據(jù)自己的意愿為或者不為某種行為。權(quán)利人在一定范圍內(nèi)享有自由權(quán)。第三，從對他人效力的角度看，民事權(quán)利體現(xiàn)為權(quán)利人可以在法律規(guī)定和約定的范圍內(nèi)要求他人（義務(wù)人）為一定行為或者不為一定行為的力量。第四，從依據(jù)和保障的角度看，民事權(quán)利由民事法律規(guī)范規(guī)定或確認(rèn)的，并受法律的保障。由于他人的原因致使權(quán)利人的權(quán)利不能實(shí)現(xiàn)或者受到不法侵害時，權(quán)利人可以請求國家給予保護(hù)。沒有法律保護(hù)的民事權(quán)利，在法律上沒有實(shí)際意義。民事義務(wù)是指根據(jù)民事法律規(guī)范規(guī)定或當(dāng)事人依法約定，義務(wù)人為一定行為或不為一定行為

21、，來滿足權(quán)利人利益的法律約束。民事義務(wù)不履行，當(dāng)事人可以直接向義務(wù)人請求履行，也可提起訴訟。民事義務(wù)可以作以下理解：第一，民事義務(wù)具有利他性。民事義務(wù)是與民事權(quán)利相對應(yīng)的概念，民事權(quán)利的內(nèi)容是利益，義務(wù)人按照權(quán)利人的要求為一定行為或者不為一定行為，目的是為了確保權(quán)利人利益的實(shí)現(xiàn)，而不是為了自己利益的實(shí)現(xiàn)；如果民事主體為一定行為或者不為一定行為不是為了實(shí)現(xiàn)他人的利益，而是為了實(shí)現(xiàn)自己的利益，則構(gòu)成民事權(quán)利，而非民事義務(wù)。民事義務(wù)是行使和實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利的前提條件，如果沒有義務(wù)人履行義務(wù)的行為或者沒有對義務(wù)人的限制，權(quán)利人的權(quán)利就不能實(shí)現(xiàn)。第二，民事義務(wù)具有限制性。民事義務(wù)與民事權(quán)利的范圍和程度是一致

22、的，兩者具有對應(yīng)性，民事權(quán)利實(shí)現(xiàn)取決于民事義務(wù)的履行，民事義務(wù)履行的范圍受到民事權(quán)利行使的范圍的限制，即義務(wù)人必須在法定或者約定的范圍內(nèi)履行義務(wù)。第三，民事義務(wù)具有約束性。民事義務(wù)受國家強(qiáng)制力的約束。民法要求義務(wù)人必須為一定行為或者不為一定行為，如果義務(wù)人不履行義務(wù)，往往要依法承擔(dān)民事責(zé)任。四、論述題1、根據(jù)民法通則的規(guī)定，民事責(zé)任承擔(dān)的方式有哪些？答：民事責(zé)任是指民事主體違反合同義務(wù)或法定義務(wù)而承擔(dān)的不利后果。違反民事義務(wù)是承擔(dān)民事責(zé)任的前提，民事責(zé)任是違反民事義務(wù)的法律后果。民法通則第43條規(guī)定：“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任?！钡?06條規(guī)定：“公民、法

23、人違反合同或者不履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財(cái)產(chǎn)，侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。沒有過錯，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！庇纱丝梢?，民事責(zé)任制度是民法的一個重要組成部分，沒有民事責(zé)任，民事權(quán)利就得不到保護(hù)。民事責(zé)任制度對預(yù)防民事違法行為的發(fā)生，維護(hù)另一方當(dāng)事人的民事權(quán)利，具有重要的意義。民事責(zé)任具有以下法律特征：第一，民事責(zé)任以民事主體違反民事義務(wù)侵害他人的民事利益為前提。這是民事責(zé)任的根本特征。民事義務(wù)是民事責(zé)任發(fā)生的前提，沒有民事義務(wù)就不存在民事責(zé)任。民事義務(wù)包括法律規(guī)定而產(chǎn)生的義務(wù)、當(dāng)事人約定的義務(wù)。不管何種義務(wù)，當(dāng)事人

24、都必須履行，否則就要承擔(dān)民事責(zé)任。第二，民事責(zé)任以侵權(quán)人補(bǔ)償對受害人的損害為目的。民法屬于私法范疇，調(diào)整的是平等主體之間的社會關(guān)系，屬于“私”的關(guān)系，所以民事責(zé)任的承擔(dān)主要是對受損害一方當(dāng)事人的損失進(jìn)行補(bǔ)償，屬于補(bǔ)償性質(zhì)，一般不具懲罰性。第三，民事責(zé)任的承擔(dān)可以由當(dāng)事人協(xié)商。這一特征是由民法的平等、自愿原則決定的。用協(xié)商的方式?jīng)Q定具體民事責(zé)任或民事責(zé)任的承擔(dān)問題，有利于處理因民事責(zé)任產(chǎn)生的當(dāng)事人之間的矛盾。而刑事責(zé)任和行政責(zé)任的承擔(dān)，不允許進(jìn)行協(xié)商。民事責(zé)任的承擔(dān)方式是指依法應(yīng)負(fù)民事責(zé)任的行為人承擔(dān)民事責(zé)任的具體形式，其目的在于救濟(jì)受害人的損失和制止侵權(quán)行為。根據(jù)民法通則第134條規(guī)定，民事責(zé)

25、任承擔(dān)的方式主要有以下10種：（1）停止侵害；（2）排除妨礙；（3）消除危險(xiǎn)；（4）返還財(cái)產(chǎn)；（5）恢復(fù)原狀；（6）修理、重作、更換；（7）賠償損失；（8）支付違約金；（9）消除影響、恢復(fù)名譽(yù)；（10）賠禮道歉。以上承擔(dān)民事責(zé)任的方式，可以單獨(dú)適用，也可以合并適用。人民法院審理民事案件，除適用上述規(guī)定外，還可以予以訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、收繳進(jìn)行非法活動的財(cái)物和非法所得，并可以依照法律規(guī)定處以罰款、拘留。根據(jù)合同法第7章“違約責(zé)任”的規(guī)定，承擔(dān)違約責(zé)任的方式有繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、賠償損失、修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬、支付違約金、無權(quán)要求返還定金或雙倍返還定金。第四章 自然人一、辨

26、析題（辨別對錯并簡要說明理由）1、正確。2、錯誤；結(jié)婚行為是一種民事法律行為，結(jié)婚年齡的規(guī)定，是對自然人在結(jié)婚方面的民事行為能力的特殊規(guī)定。我國婚姻法規(guī)定男子到22歲，女子到20歲才可以結(jié)婚，所以并不是完全民事行為能力人就可以結(jié)婚的。3、錯誤；自然人因?yàn)槟挲g原因成為限制民事行為能力人和無民事行為能力人，只要確定準(zhǔn)確的年齡即可；而因?yàn)榫窠】禒顩r成為限制民事行為能力人和無民事行為能力人，就需要認(rèn)定和宣告。4、錯誤；監(jiān)護(hù)是對無民事行為能力或者限制民事行為能力的未成年人和精神病人的合法權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)的制度。二、不定項(xiàng)選擇題（在每小題列出的四個備選項(xiàng)中有一個到四個是符合題目要求的。）1、ABCD；

27、 2、ABC； 3、ABCD； 4、ABCD三、簡答題1、民事行為能力與民事責(zé)任能力的區(qū)別。答：民事行為能力與民事責(zé)任能力是兩個不同的概念。民事責(zé)任能力是指行為人對民事違法行為承擔(dān)的民事責(zé)任的能力，又稱為侵權(quán)行為能力。民事行為能力與民事責(zé)任能力一般是一致的，如完全民事行為能力人有民事責(zé)任能力。但有時不一致，例如限制行為能力人在一定范圍內(nèi)具有民事行為能力，但不一定具有民事責(zé)任能力。民法通則第133條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任?！薄坝胸?cái)產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人

28、財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人適當(dāng)賠償，但單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的除外?！?、行為能力與意思能力的聯(lián)系。答：行為能力與意思能力是既有聯(lián)系又有區(qū)別的兩個概念。意思能力是指自然人可以判斷自己行為后果的能力。民事行為能力以意思能力為前提的。自然人具有意思能力，需要達(dá)到一定的年齡并且智力和精神正常。但有時兩者并不一致，比如早熟的未成年人，已經(jīng)有意思能力，但不具有完全行為能力。3、簡述自然人民事權(quán)利能力的開始與終止。答：民法通則第9條規(guī)定：“公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)?！弊匀蝗说拿袷聶?quán)利能力始于出生。法律意義上的出生，不僅指胎兒從母體中分離出來，而且要求胎

29、兒在分離時具有生命。如果從母體中分離不具有生命，就不具有民事權(quán)利能力即不具有民事主體的資格。如果分離時具有生命，不問存活多長時間，都認(rèn)為具有民事權(quán)利能力，即具有民事主體資格。自然人一出生就當(dāng)然地取得民事權(quán)利能力，不需任何法定手續(xù)。我國戶籍管理制度規(guī)定，自然人出生后，應(yīng)辦理戶口登記，但戶口登記只是戶籍管理的要求，并不影響自然人民事權(quán)利能力的取得。自然人的民事權(quán)利能力終于死亡。死亡是自然人的民事權(quán)利能力消滅的惟一原因。自然人的死亡，意味著民事權(quán)利能力的絕對消滅。民法上的死亡包括生理死亡和宣告死亡。1生理死亡生理死亡，又叫自然死亡，是指自然人生命的喪失。對于死亡的判斷標(biāo)準(zhǔn)，存在不同看法，主要有“心跳

30、停止說”、“呼吸停止說”、“腦死亡說”等標(biāo)準(zhǔn)。我國民法沒有規(guī)定死亡的判斷標(biāo)準(zhǔn)。醫(yī)學(xué)上一般采取呼吸、脈搏、心跳均消滅而且瞳孔放大為自然人死亡的判斷標(biāo)準(zhǔn)。2宣告死亡宣告死亡，又稱為法律推定死亡，是指通過法定程序確定失蹤人死亡。被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期。四、論述題1、論述侵害死者生命痕跡的行為。答：胎兒是指自然人受孕之中、未出生的生命體。傳統(tǒng)民法規(guī)定自然人的民事權(quán)利能力始于出生，胎兒不應(yīng)享有民事權(quán)利能力。但如果不對胎兒的權(quán)益采取一定保護(hù)措施，出生后的權(quán)益就要受損。各國民法為了保護(hù)胎兒的利益，采取不同的方法，大致有三種立法例：第一種，凡活體出生的胎兒，在出生前享有民事權(quán)利能力。例如，

31、瑞士民法典第31條第2款規(guī)定：“胎兒，只要出生時尚生存，出生前即具有民事權(quán)利能力的條件?！钡诙N，胎兒在某些事項(xiàng)上視為已出生。例如，法國、德國和日本等國采用此法。日本民法典第721條規(guī)定：“胎兒，就損害賠償請求權(quán)，視為已出生?！钡?86條又規(guī)定，除以死體出生的情形外，胎兒就繼承視為已出生。第三種，在不承認(rèn)胎兒權(quán)利能力前提下，給予胎兒的未來利益以特殊的保護(hù)。繼承法第28條規(guī)定：“遺產(chǎn)分割時，應(yīng)保留胎兒的應(yīng)繼承的份額。胎兒出生時是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理?！笨梢姡覈穹ㄊ遣捎眠@一保護(hù)方法的。第五章 法 人一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）1、錯誤；法定代表人是代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人

32、，必須具備完全民事行為能力。2、錯誤；法人設(shè)立與法人成立是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。法人設(shè)立是法人成立的必經(jīng)階段，沒有法人的設(shè)立就不會有法人的成立。3、錯誤；企業(yè)法人變更就是法人在存續(xù)期間發(fā)生的分立、合并或者其他重要事項(xiàng)的變更。4、正確。二、不定項(xiàng)選擇題（在每小題列出的四個備選項(xiàng)中有一個到四個是符合題目要求的。）1、ABC； 2、ABCD三、簡答題1、簡述法定代表人。答：法定代表人是指依照法律規(guī)定或法人章程的規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。法定代表人具有以下法律特征：（1）法定代表人的資格是法定的。全民所有制工業(yè)企業(yè)法第54條規(guī)定，廠長（經(jīng)理）是企業(yè)的法定代表人。公司法規(guī)定，公司法定代表人依

33、照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記；（2）法定代表人是代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。法定代表人是依照法律規(guī)定或法人章程的規(guī)定，一般不需特別授權(quán)就可以法人的名義，代表法人對外進(jìn)行民事活動；（3）法定代表人是代表法人從事業(yè)務(wù)活動的自然人。法定代表人只能是自然人，并具有完全民事行為能力的自然人。法定代表人必須具備完全民事行為能力，并具備一定管理能力和業(yè)務(wù)知識，不存在不得擔(dān)任法定代表人的情形。企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定第4條規(guī)定了不得擔(dān)任企業(yè)法定代表人的8種具體情形。2、簡析清算組在清算期間的職能。答：清算組在清算期間行使下列職權(quán)：（1）清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)

34、清單；（2）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；（4）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；（5）清理債權(quán)、債務(wù)；（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；（7）代表公司參與民事訴訟活動。公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。四、論述題1、試析法人的名譽(yù)權(quán)與自然人的名譽(yù)權(quán)。答：法人的名譽(yù)權(quán)是法人對自己在社會生活中獲得的社會評價(jià)、人格尊嚴(yán)享有的不可侵犯的權(quán)利。民法通則第101條規(guī)定：“公民、法人享有名譽(yù)權(quán)，公民的人格尊嚴(yán)受法律保護(hù)，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽(yù)?！狈ㄈ说纳鐣u價(jià)

35、是法人的寶貴財(cái)產(chǎn)，其對法人有著重大影響，例如企業(yè)法人名譽(yù)不含有直接的經(jīng)濟(jì)內(nèi)容，但其受到損害將會影響法人的經(jīng)濟(jì)效益；如影響生產(chǎn)、經(jīng)營和銷售甚至可能導(dǎo)致企業(yè)法人破產(chǎn)；機(jī)關(guān)法人的名譽(yù)受到損害，其社會威信將大大降低。所以對法人的名譽(yù)權(quán)的保護(hù)是民法的重要職責(zé)之一。民法通則第5章第4節(jié)“人身權(quán)”規(guī)定自然人享有生命健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)。最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋第1條規(guī)定：“自然人因下列人格權(quán)利遭受非法侵害，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理：（一）生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)；（二）姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)；（三）人格尊嚴(yán)權(quán)、人身自

36、由權(quán)?！薄斑`反社會公共利益、社會公德侵害他人隱私或者其他人格利益，受害人以侵權(quán)為由向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。”我們認(rèn)為，自然人的具體人格權(quán)應(yīng)當(dāng)包括生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)和隱私權(quán)。民法通則第102條規(guī)定：“公民、法人享有榮譽(yù)權(quán)，禁止非法剝奪公民、法人的榮譽(yù)稱號?！弊罡呷嗣穹ㄔ旱乃痉ń忉屩幸灿袠s譽(yù)權(quán)的規(guī)定。但筆者認(rèn)為榮譽(yù)權(quán)實(shí)為名譽(yù)權(quán)之一種，廣義的榮譽(yù)權(quán)是自然人維護(hù)其人格的積極評價(jià)并排除他人侵害的權(quán)利，狹義的榮譽(yù)權(quán)僅限于自然人維護(hù)榮譽(yù)稱號并排除他人非法剝奪的權(quán)利，均屬名譽(yù)權(quán)范疇，是以維護(hù)榮譽(yù)為內(nèi)容的名譽(yù)權(quán)。法人的名譽(yù)權(quán)受到侵害時，不能提起精神

37、賠償，而自然人的名譽(yù)權(quán)受到侵害時，可以提起精神損害賠償。第六章 非法人組織一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）1、錯誤。個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務(wù)，以個人財(cái)產(chǎn)經(jīng)營的，以個人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任；以家庭財(cái)產(chǎn)經(jīng)營的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任2、錯誤。合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。3、正確。個人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。二、不定項(xiàng)選擇題（在每小題列出的四個備選項(xiàng)中有一個到四個是符合題目要求的。）1.A 2. D 3. C三、簡答題1、個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶應(yīng)當(dāng)

38、如何承擔(dān)債務(wù)？ 個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務(wù)應(yīng)當(dāng)按照如下規(guī)則承擔(dān)：個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務(wù)，個人經(jīng)營的，以個人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)；家庭經(jīng)營的，以家庭供財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。以自然人名義申請登記的個體工商戶和個人承包的農(nóng)村承包經(jīng)營戶，用家庭共有財(cái)產(chǎn)投資，或者收益的主要部分供家庭成員享用的，其債務(wù)應(yīng)以家庭共有財(cái)產(chǎn)清償；在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方從事個體經(jīng)營或者承包經(jīng)營的，其收入為夫妻共有財(cái)產(chǎn)，債務(wù)亦應(yīng)以夫妻共有財(cái)產(chǎn)清償。四、論述題1、試論合伙人在入伙、退伙和合伙解散時對合伙債務(wù)的責(zé)任。入伙、退伙與合伙解散時，當(dāng)事人對合伙債務(wù)的責(zé)任并不是以其入伙、退伙、合伙解散時為準(zhǔn)。就入伙而言，除入伙協(xié)議另有規(guī)定除外，入伙的

39、新合伙人與原合伙人享有同樣的權(quán)利和負(fù)擔(dān)同等的責(zé)任，入伙的新合伙人對入伙前的合伙債務(wù)與原合伙人同樣承擔(dān)連帶無限責(zé)任。就退伙而言，合伙人退貨時，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行退伙清償，退伙人對退貨前已發(fā)生的合伙債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。就合伙解散而言，合伙人對合伙的再無的清償責(zé)任并不因?yàn)楹匣锏慕馍⒍麥?。但債?quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。第七章 民事法律關(guān)系客體一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）1.正確。智力成果雖然是無形的，但它具有一定的表現(xiàn)形式，能夠?yàn)槿怂兄?，具有價(jià)值和使用價(jià)值，所以也是民法上的物。2.錯誤。死者生命痕跡，可分為物質(zhì)性生命痕跡和精神性生命痕跡。3.錯誤。沒有與原物分離不屬于孳

40、息。二、不定項(xiàng)選擇題（在每小題列出的四個備選項(xiàng)中有一個到四個是符合題目要求的。）1. ABCD 2. CD 3. ABCD三、簡答題1、物有哪些分類方法。 1）以物是否能移動及移動是否損害其價(jià)值為標(biāo)準(zhǔn)，物可分為不動產(chǎn)和動產(chǎn)。 2）以物是否具有個別特征及能否被其他物替代為標(biāo)準(zhǔn)，物可分為特定物與種類物。 3）以物能否被分割及分割是否損害其價(jià)值為標(biāo)準(zhǔn)，物可分為可分物和不可分物。 4）以兩物之間存在的原有物產(chǎn)生新物的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，物可分為原物和孳息。 5）以兩物在用途上客觀存在的主從關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，物可分為主物和從物。一人所有的兩個獨(dú)立存在的物，結(jié)合起來才能發(fā)揮經(jīng)濟(jì)效益的，才存在主物和從物關(guān)系。 6）以物在

41、一定期限內(nèi)是否有所有人為標(biāo)準(zhǔn)，物可分為有主物與無主物。 7）以物的流通是否受限制為標(biāo)準(zhǔn)，物可分為流通物和限制流通物，又稱為融通物和限制融通物。 8）以物經(jīng)使用后形態(tài)的變化性為標(biāo)準(zhǔn)，物可分為消耗物和非消耗物，又稱為消費(fèi)物與不消費(fèi)物。 9）以物的構(gòu)成狀態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)，物可分為單一物、合成物與集合物。 10）以物的實(shí)體體現(xiàn)價(jià)值或僅為價(jià)值或權(quán)利的憑證，可將物分為實(shí)物、貨幣和證券。四、論述題1、試論述有價(jià)證券權(quán)利的轉(zhuǎn)移方式。 答案要點(diǎn)：有價(jià)證券權(quán)利的轉(zhuǎn)移方式依有價(jià)證券的不同而有所不同：（1）記名的有價(jià)證券的權(quán)利轉(zhuǎn)讓一般依債權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式進(jìn)行，有的還須辦理登記過戶手續(xù)；（2）指示有價(jià)證券權(quán)力轉(zhuǎn)移必須以背書的方式進(jìn)

42、行。（3）無記名油價(jià)真股權(quán)按的轉(zhuǎn)讓方式為單純交付。第八章 民事法律行為一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）1.正確。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)阻止條件成就的，視為條件已成就，不正當(dāng)?shù)拇俪蓷l件成就的，視為條件不成就。2.錯誤。以條件對民事法律行為生效所起的作用不同為標(biāo)準(zhǔn)，附條件的民事法律行為可分為附生效條件的民事法律行為和附解除條件的民事法律行為。3.錯誤?！耙铱忌洗髮W(xué)”就是該行為所附的生效條件。二、不定項(xiàng)選擇題（在每小題列出的四個備選項(xiàng)中有一個到四個是符合題目要求的。）1. BD 2.ABC 3.A 4.A 5.D 三、簡答題1、附條件民事法律行為中的條件有和特點(diǎn)第一，應(yīng)當(dāng)是將來發(fā)生的事實(shí)。條件

43、必須是將來可能發(fā)生而現(xiàn)在還沒有發(fā)生的，如果所附條件是已經(jīng)發(fā)生的事實(shí)，是毫無意義的，不能成為民事法律行為所附的條件。第二，應(yīng)當(dāng)是可能發(fā)生的事實(shí)。民事法律行為中所附的條件，應(yīng)該有發(fā)生的可能性。如果所附條件不可能實(shí)現(xiàn)，則所附條件沒有效果，民事法律行為的效力不發(fā)生或者終止。第三，應(yīng)當(dāng)是將來發(fā)生不確定的事實(shí)。第四，應(yīng)當(dāng)是由當(dāng)事人約定的事實(shí)。民事法律行為中所附的條件，只能是行為人雙方協(xié)商議定的事實(shí)，是行為人意思表示一致的結(jié)果，而不能是法律規(guī)定或者合同性質(zhì)決定的事實(shí)。第五，應(yīng)當(dāng)是不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定或社會公共利益的事實(shí)。附條件的民事法律行為所附的條件，其設(shè)定目的在于決定民事法律行為是否生效，違反法

44、律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定或社會公共利益的事實(shí)的條件不能作為民事法律行為所附的條件。四、論述題1、試述效力待定行為與無效行為的區(qū)別民事法律行為效力待定與民事法律行為無效也都是已經(jīng)成立的民事法律行為的一種效力性能。但效力待定民事法律行為是指其成立時處于有效與無效的不確定狀態(tài)，尚待享有形成權(quán)的第三人同意（追認(rèn)）或拒絕的意思表示來確定其效力的民事法律行為；無效民事法律行為是指已經(jīng)成立，根據(jù)法律規(guī)定不能發(fā)生法律效力的民事法律行為。二者的區(qū)別在于：第一，效力性能的確定性不同。無效民事法律行為不能發(fā)生法律效力是確定的，而效力待定民事法律行為能否發(fā)生法律效力是不確定的。第二，適用的情形不同。無效民事法律行為須具

45、備法律規(guī)定的無效情形（參見課本本章節(jié)第四節(jié)中的“無效民事法律行為的分類”）；效力待定民事法律行為須具備法律規(guī)定的效力待定情形或類型（參見課本本章第五節(jié)的“效力待定民事法律行為的類型”）。第九章 代 理一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）1.錯誤。代理行為是民事法律行為而非事實(shí)行為2.正確二、不定項(xiàng)選擇題（在每小題列出的四個備選項(xiàng)中有一個到四個是符合題目要求的。）1.ABCD 2.ABD 3.C三、簡答題1、濫用代理權(quán)主要有哪些表現(xiàn)？ 參照我國立法以及學(xué)說理論，濫用代理權(quán)包括自己代理、雙方代理、代理人與第三人惡意串通、違法代理等情況。自己代理是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)以被代理人的名義與自己進(jìn)行民

46、事法律行為。也就是說，代理人同時為代理關(guān)系中的代理人和第三人，交易雙方的交易行為實(shí)際上只由一個人實(shí)施。例如，甲委托乙購買手機(jī)，乙把自己的手機(jī)賣給甲，便構(gòu)成自己代理。在自己代理情況下，實(shí)際上只有兩方主體，沒有第三人，如果代理人對被代理人隱瞞自己代理的事實(shí)，則構(gòu)成欺詐，被代理人對代理行為享有撤銷權(quán)。如果被代理人當(dāng)時知道代理人自己代理的事實(shí)，則不構(gòu)成欺詐；如果事后被代理人知道代理人自己代理的事實(shí)而不行使撤銷權(quán)，代理行為有效。雙方代理，又稱為同時代理，是指一個代理人同時代理雙方的當(dāng)事人而為民事法律行為。例如，甲代理乙購買手機(jī)，代理丙銷售手機(jī)，于是甲把丙的手機(jī)賣給乙，就構(gòu)成了雙方代理。雙方代理中，由代理

47、人一人為意思表示，同時代表雙方利益。民法通則對雙方代理未作規(guī)定，但按照民事法律行為原理，雙方代理因缺乏雙方“合意”，代理行為不能成立。代理人與第三人惡意串通，是指代理人與第三人之間事先通謀，進(jìn)行損害被代理人利益的行為。代理人的職責(zé)是實(shí)現(xiàn)被代理人的利益，本應(yīng)保護(hù)被代理人的利益，但代理人違背自己的職責(zé)，與第三人通謀損害被代理人利益。民法通則第66條第3款規(guī)定：“代理人和第三人串通，損害被代理人利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。”代理人與第三人惡意串通，損害被代理人利益的行為是無效民事法律行為，其代理行為的后果被代理人不予承受，代理人與第三人對被代理人的損失負(fù)連帶賠償責(zé)任。違法代理是指代理的事項(xiàng)或代理行為違反法律。例如，張三被一群朋友邀請去賭博，后張三有事情忙，就委托李四代理去進(jìn)行。賭博屬于違法行為，因此該代理是違法代理。違法代理屬于無效民事法律行為。為防止利用代理進(jìn)行違法行為，民法通則第67條規(guī)定，代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)