國際商法之公司法

1、1第三章第三章 公司法公司法一、公司概述二、有限責(zé)任公司三、股份有限公司四、公司的合并、解散和清算五、外國公司2 一、公司概述一、公司概述（一）公司的概念與特征（一）公司的概念與特征公司是目前世界上普遍存在的一種企業(yè)組織形式,各國一般均以民商法予以規(guī)制。但是，在法律上，關(guān)于“公司”一詞的含義，不同國家因所屬法系不同而有不同表述，但都集中在法定性、贏利性和法人資格上。我國公司法第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司”；“有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人。”3w 特征：（1）公司是具有法人資格的企業(yè)（2）公司是以贏利為目的的企業(yè)法人（3）公司股東對公司

2、承擔(dān)有限責(zé)任（4）公司有獨(dú)立的經(jīng)營管理權(quán)（5）公司實(shí)行統(tǒng)一的集中管理制4公司實(shí)行統(tǒng)一的集中管理制w 管理體制有公司章程具體規(guī)定w 與公司法相一致w 一般采取股東大會、董事會、經(jīng)理 三位一體的管理方式。公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項(xiàng)的基本文件。公司組織和活動的基本準(zhǔn)則，是公司的憲章。5w例：公司章程（股份有限公司）（1）公司名稱和住所； （2）公司經(jīng)營范圍； （3）公司設(shè)立方式； （4）公司股份總數(shù)； （5）股東的權(quán)利和義務(wù)； （6）董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)（7）公司法定代表人； （8）監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)（9）公司利潤分配

3、辦法； （10）公司的解散事由和清算辦法； （11）公司的通知和公告辦法。 6（二）公司的分類（二）公司的分類股東責(zé)任無限責(zé)任公司有限責(zé)任公司股份有限公司兩合公司信用基礎(chǔ)人合公司資合公司依附關(guān)系母公司子公司7管轄關(guān)系總公司分公司公司國籍本國公司外國公司產(chǎn)權(quán)性質(zhì)國有公司私營公司8公司法公司法第第1313條第條第2 2款規(guī)定：款規(guī)定：“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格”。所以，子公司有獨(dú)立的名稱、章程和組織機(jī)構(gòu)，有法定的資本，可以自己的名義對外交往，并以公司的資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。子公司再設(shè)立或控制的更低層次的公司相對于母公司來說，則為孫公司、曾孫公司等。母公司母公司子公司子公司9

4、w湖南夢潔家紡股份有限公司，創(chuàng)業(yè)于1956年，總部位于湖南長沙，有員工1600名。w 公司現(xiàn)設(shè)有三家子公司： 湖南夢潔新材料科技有限公司 湖南寐家居科技有限公司 南通夢潔家紡有限公司例如例如:10公司法公司法第第1313條第條第1 1款規(guī)定：款規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人賢格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)?！狈帧肮尽逼鋵?shí)只是公司的分支機(jī)構(gòu)，并非真正意義上的公司?？偣究偣痉止痉止?1w中國聯(lián)合網(wǎng)絡(luò)通信有限公司 湖南省分公司成立于2008年10月15日，是中國聯(lián)通在湖南的省級分支機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)經(jīng)營湖南省行政區(qū)域內(nèi)的基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)和增值電信業(yè)務(wù)。例如例如:12 二、有限責(zé)任公司二、有

5、限責(zé)任公司（一）有限責(zé)任公司的概念與特征（一）有限責(zé)任公司的概念與特征有限責(zé)任公司簡稱“有限公司”，是指依據(jù)公司法的規(guī)定，由法定數(shù)目股東共同出資組成的，股東以其出資額對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。13（1）責(zé)任有限性；（2）資本不分等額股份， 不能公開發(fā)行股票；（3）股東人數(shù)有限制；（4）轉(zhuǎn)讓出資有嚴(yán)格限制；（5）設(shè)立程序及組織機(jī)構(gòu)簡單；（6）資合性與人合性相統(tǒng)一；（7）財(cái)務(wù)狀況可以不公開。即不能向社會募集自有資本，不能發(fā)行股票，其財(cái)務(wù)和經(jīng)營狀況也不必對外界公開，因而屬于“封閉式”公司。 法律特征法律特征14（二）有限責(zé)任公司的設(shè)立（二）有限責(zé)任公司的設(shè)立1

6、1、設(shè)立條件：、設(shè)立條件： A、股東符合法定人數(shù)； B、股東出資達(dá)到法定資本最低限額； C、股東共同制定公司章程； D、有公司名稱及符合要求的組織機(jī)構(gòu)； E、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。 15w 法國公司法規(guī)定注冊資本不得少于2萬法郎；w 澳大利亞公司法規(guī)定不得少于10萬澳元；w 日本規(guī)定不得少于10萬日元。例如例如:16中國銀行外匯牌價 2012.2.2717 2 2、設(shè)立程序、設(shè)立程序A、制定公司章程 B、報(bào)經(jīng)審批 C、股東出資 D、辦理公司設(shè)立登記E、向股東簽發(fā)“出資證明書”（股單） 3 3、組織機(jī)構(gòu)、組織機(jī)構(gòu)A、公司股東會 B、公司董事會 C、公司經(jīng)理 D、公司監(jiān)事會18

7、 三、股份有限公司三、股份有限公司（一）股份公司的概念及特征（一）股份公司的概念及特征 股份有限公司簡稱“股份公司”，是指由法定數(shù)目以上的發(fā)起人組織設(shè)立的，其全部資本劃分為若干等額股份并以股票形式向股東發(fā)行，股東以其所持股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。191、全部資本分為等額股份；2、股份以股票形式公開發(fā)行并可自由轉(zhuǎn)讓；3、所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離，典型資合；4、財(cái)務(wù)需公開；5、有最低人數(shù)限制。法律特征法律特征公司行為具有公開性，公司可以在發(fā)起人內(nèi)部發(fā)行股份而籌集資本，也可以以發(fā)行股票的方式向社會公開募集股份而籌集資本；而且，向社會公開募股的公司必須依法將公司的

8、財(cái)務(wù)、經(jīng)營狀況向社會公眾公開，因而屬于“開放式”公司。20（二）股份有限公司的設(shè)立（二）股份有限公司的設(shè)立1 1、設(shè)立條件、設(shè)立條件A、發(fā)起人符合法定人數(shù)； B、發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額；C、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；D、發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過； E、有公司名稱，建立符合要求的組織機(jī)構(gòu)； F、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。21w 設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)有五個以上的發(fā)起人。這是一個最低人數(shù)的規(guī)定，而對最多人數(shù)則沒有加以限制；w 自然人和法人都可以作為股份有限公司的發(fā)起人，但其中必須有半數(shù)以上在中國境內(nèi)有住所，因?yàn)樗O(shè)立的公司是中國法人，為了

9、保證及時辦理有關(guān)事務(wù)和履行義務(wù)，應(yīng)當(dāng)有此要求。 22w 某公司欲成立為注冊資本為1000萬的股份有限公司，按照中國公司法的規(guī)定，發(fā)起人的首次出資額最低應(yīng)為多少？例如例如:全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不的低于注冊資本的最低限額。也不的低于注冊資本的最低限額。232 2、設(shè)立程序、設(shè)立程序A、申請?jiān)O(shè)立登記B、審查核準(zhǔn)C、公告24（三）股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)（三）股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)1 1、股東大會、股東大會2 2、董事會、董事會3 3、經(jīng)理、經(jīng)理4 4、監(jiān)事會、監(jiān)事會25 股東大會分為定期會議和臨時會議。 定期會議應(yīng)當(dāng)每年召開1次 故

10、稱年會(annul meeting)； 臨時會議在有下列情形之一時的2個月內(nèi)召開：董事人數(shù)不足法定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時；公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本總額的1/3時；持有公司股份10%以上的股東請求時；董事會認(rèn)為必要時；監(jiān)事會提議召開時。1 1、股東大會、股東大會權(quán)力機(jī)構(gòu)權(quán)力機(jī)構(gòu)26股東大會由董事會負(fù)責(zé)召集，由董事長主持。董事會應(yīng)當(dāng)將會議審議事項(xiàng)于會議召開30日前通知各股東。資料資料1：股東大會應(yīng)該具有哪些職能與權(quán)力呢？股東大會應(yīng)該具有哪些職能與權(quán)力呢？27決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)；選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；審議批

11、準(zhǔn)董事會的報(bào)告；審議批準(zhǔn)監(jiān)事會的報(bào)告；審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案決算方案；審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；對公司增加或者減少注冊資本作用決議；對發(fā)行公司債券作出決議；對公司合并、分立、解散和清算事項(xiàng)作出決議；修改公司章程。 28股東出席股東大會，所持有的每一股有一表決權(quán)，即實(shí)行“一股一票”表決權(quán)制。股東大會會議分為普通決議和特別決議。 資料資料2：股東大會需要多少股東參加才有效？決議需要多少股東同意才能通過呢？29w 1、對于股東大會的到會人數(shù)各國公司法都有不同規(guī)定，如： 美國：股東人數(shù)的50%； 法國：股本總值的25%。我國公司法對于有限責(zé)任公司，股份有限公司的股東大會到會人數(shù)

12、沒有具體規(guī)定。u 2、作出普通決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過； 作出特別決議，則須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過，特別決議的事項(xiàng)包括公司合并、分立、解散及修改公司章程。ATTENTION:30 股份有限公司設(shè)董事會，董事由股東在股東大會上選舉產(chǎn)生。其任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年；任期屆滿，連選可以連任。 董事人數(shù)各國規(guī)定不同。如：德國：321人，法國：312人，中國：519人。 董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長12人，其人選由董事會的全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長為公司的法定代表人。2 2、董事會、董事會執(zhí)行機(jī)關(guān)執(zhí)行機(jī)關(guān)31主持股東大會和主持董

13、事會會議；檢查董事會決議的實(shí)施情況；簽署公司股票、公司債券。另外，公司根據(jù)需要，可以由董事會授權(quán)董事長在董事會休會期間行使董事會的部分職權(quán)。 32 1、董事會對外代表公司，對內(nèi)負(fù)責(zé)公司生產(chǎn)經(jīng)營活動和行政管理。 2、董事會每年度至少召開2次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日以前通知全體董事和監(jiān)事。董事會會議應(yīng)由1/2以上的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事過半數(shù)通過。 3、董事會會議應(yīng)由董事本人出席，因故不能出席的，可以書面委托其它董事代為出席，并應(yīng)在委托書中載明授權(quán)范圍。ATTENTION:33股份有限公司必設(shè)經(jīng)理，作為公司的日常經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。有董事會聘任和解聘，公司董事會可以決

14、定由董事會成員兼任經(jīng)理。3 3、經(jīng)理、經(jīng)理輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)34 股份有限公司設(shè)監(jiān)事會，作為公司的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)，其成員不得少于3人。負(fù)責(zé)對公司的經(jīng)營管理實(shí)施監(jiān)督的機(jī)構(gòu)。德國，法國規(guī)定各異，英美無此機(jī)構(gòu)。4 4、監(jiān)事會、監(jiān)事會監(jiān)督機(jī)構(gòu)監(jiān)督機(jī)構(gòu)35 我國公司法規(guī)定：不少于3人，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)12名監(jiān)事而不設(shè)監(jiān)事會。 監(jiān)事會成員由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。股東代表由股東會選舉產(chǎn)生，職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。公司的董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事的任期每屆為3年，任期屆滿的，連選可以連任。 ATTENTION:36（1）

15、檢查公司財(cái)務(wù)；（2）對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；（3）當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正；（4）提議召開臨時股東會；（5）公司章程規(guī)定的其它職權(quán)。另外，監(jiān)事可以列席董事會會議。37（四）股份公司股份的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓（四）股份公司股份的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 1 1、股份和股票的概念及種類、股份和股票的概念及種類 股份：均分公司全部資本的計(jì)量單位，每一股份代表一定的金額，且金額相等； 股票：股東所持股份的憑證，股份的法律表現(xiàn)形式，可轉(zhuǎn)讓。38種類：A、股東權(quán)不同：普通股，優(yōu)先股B、是否記名：記名股，無記名股C、是否記載金額：面額股，無面額股392

16、2、股份的發(fā)行、股份的發(fā)行（1）發(fā)行的原則：公開、公平、公正，同股同利、同股同權(quán)（2）發(fā)行的價格：平價、溢價、折價40補(bǔ)充：補(bǔ)充： 公積金是公司在法定資本金之外所保留的自有資本金，又稱準(zhǔn)備金或儲備金。公積金按來源不同，分為盈余公積金和資本公司積金。 資本公積金是直接由資本原因形成的公積金，如超過票面金額發(fā)行股份所得的溢價款、法定財(cái)定價值重估的增值額、接受捐贈的財(cái)產(chǎn)價值等，均應(yīng)列入資本公積金。 盈余公積金是從公司盈余（即補(bǔ)虧、納稅后的利潤余額）中提取的專項(xiàng)基金。ATTENTION:41（3 3）發(fā)行新股的條件）發(fā)行新股的條件w 時間：前一次發(fā)行的股份已募足，間隔1年以上；w 連續(xù)盈利：3年內(nèi)連續(xù)

17、盈利并可支付股利；w 財(cái)務(wù)：3年 內(nèi)財(cái)務(wù)會計(jì)文件無虛假記載；w 利潤率：可達(dá)同期銀行存款利率423 3、股份的轉(zhuǎn)讓、股份的轉(zhuǎn)讓（1）必須在依法設(shè)立的證券交易所進(jìn)行；（2）記名股轉(zhuǎn)讓，需股票持有人背書，并由公司將受讓人的姓名或名稱及住所記載于股東名冊；（3）無記名股轉(zhuǎn)讓，直接在證券交易所交付即可；（4）發(fā)起人認(rèn)購的股份，公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；（5）公司董事、監(jiān)事和精力等高管人員必須申報(bào)所持股份，在任期間每年轉(zhuǎn)讓股份不能超過所持股份的25%，且上市之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（6）除特殊情況，股份公司不得收購本公司的股票如：減少公司注冊資本、與持有本公司股份的其他公司合并、將股份獎勵給本公司職工

18、等。434445（五）公司債券的發(fā)行與轉(zhuǎn)讓（五）公司債券的發(fā)行與轉(zhuǎn)讓1 1、公司債券的概念與特征、公司債券的概念與特征 概念概念 依法發(fā)行 還本付息 有價證券什么是有價證券？證券：是債券和股票以及其他有價證券的總稱。證券：是債券和股票以及其他有價證券的總稱。有價證券，包括鈔票、郵票、印花稅票、股票、債券、有價證券，包括鈔票、郵票、印花稅票、股票、債券、國庫券、商業(yè)本票、承兌匯票、銀行定期存單等國庫券、商業(yè)本票、承兌匯票、銀行定期存單等46 特征（債券與股票的區(qū)別）：特征（債券與股票的區(qū)別）：（1）股份的持有者是公司的股東及成員，債券的持有人只是公司的債權(quán)人；（2）股份是永久投資，不得要求公司返

19、還股金，債券則有一定的清償期；（3）普通股份沒有固定的紅利率，債券有固定的利息率；（4）股東有權(quán)參加股東大會并投票，對公司的經(jīng)營決策有參與權(quán)，債券持有人無權(quán)參與公司的經(jīng)營；（5）公司解散時，公司債券持有人優(yōu)先得到清償472 2、公司債券的種類、公司債券的種類 記名公司債券與無記名公司債券 可轉(zhuǎn)換公司債券與非轉(zhuǎn)換公司債券有限責(zé)任公司是否可以發(fā)行公司債券？483 3、公司債券的發(fā)行、公司債券的發(fā)行 證券法第十六條 公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件： （1）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬元；（2）累計(jì)債券總額不超過公司凈資產(chǎn)的百分之四十； （3）最

20、近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息； （4）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策； （5）債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平； （6）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。國有獨(dú)資公司和兩個以上國有企國有獨(dú)資公司和兩個以上國有企業(yè)或者其他兩個以上國有投資主業(yè)或者其他兩個以上國有投資主體設(shè)立的有限責(zé)任公司。體設(shè)立的有限責(zé)任公司。494 4、公司債券的轉(zhuǎn)讓、公司債券的轉(zhuǎn)讓 記名公司債券的轉(zhuǎn)讓。記名公司債券由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓。記名公司債券的轉(zhuǎn)讓要由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于公司債券存根簿。 無記名公司債券的轉(zhuǎn)讓。無記名公司債券，由債券持有人將該債券交付給受

21、讓人后，即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。50四、公司的合并、解散和清算四、公司的合并、解散和清算（一）公司的合并（一）公司的合并 公司合并是指兩個或兩個以上的公司依法變?yōu)橐粋€公司。新設(shè)合并新設(shè)合并吸收合并吸收合并收購收購你認(rèn)為通常意義上的兼并和收購有你認(rèn)為通常意義上的兼并和收購有什么區(qū)別？什么區(qū)別？51w 某股份有限公司是上市公司，經(jīng)濟(jì)效益良好。為了進(jìn)一某股份有限公司是上市公司，經(jīng)濟(jì)效益良好。為了進(jìn)一步籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，該公司準(zhǔn)備發(fā)行公司債券，由董步籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，該公司準(zhǔn)備發(fā)行公司債券，由董事會制定了方案，做出了決議。經(jīng)過向國務(wù)院證券管理事會制定了方案，做出了決議。經(jīng)過向國務(wù)院證券管理部門申請，獲得批準(zhǔn)

22、。公司于是一次性發(fā)行可轉(zhuǎn)換為公部門申請，獲得批準(zhǔn)。公司于是一次性發(fā)行可轉(zhuǎn)換為公司股票的公司債券司股票的公司債券3000萬人民幣，此時公司的凈資產(chǎn)額萬人民幣，此時公司的凈資產(chǎn)額為為6000萬人民幣。債券發(fā)行后，由于市場競爭激烈，公萬人民幣。債券發(fā)行后，由于市場競爭激烈，公司產(chǎn)品積壓，銷售不旺，出現(xiàn)虧損，公司便將籌集的債司產(chǎn)品積壓，銷售不旺，出現(xiàn)虧損，公司便將籌集的債權(quán)用于彌補(bǔ)虧損，但仍然不能扭轉(zhuǎn)虧損的局面。董事會權(quán)用于彌補(bǔ)虧損，但仍然不能扭轉(zhuǎn)虧損的局面。董事會于是決定，想社會公開發(fā)行新股，以募集資金，并決定于是決定，想社會公開發(fā)行新股，以募集資金，并決定采取溢價、平價、折價三種價格發(fā)行，由公司成立銷售采取溢價、平價、折價三種價格發(fā)行，由公司成立銷售部，專門負(fù)責(zé)銷售所發(fā)行的股票。另外，考慮到將來公部，專門負(fù)責(zé)銷售所發(fā)行的股票。另外，考慮到將來公司債券到期后要還本付息，公司于是要求所有債券持有司債券到期后要還本付息，公司于是要求所有債券持有人轉(zhuǎn)換為公司的股票，從而與公司共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。人轉(zhuǎn)換為公司的股票，從而與公司共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。w 問：該公司發(fā)行債券和發(fā)行股票分別有什么不多之處？問：該公司發(fā)行債券和發(fā)行股票分別有什么不多之處？例例52（二）公司的解散（二）公司的解散1、公司存續(xù)期滿2、公司