律師合同管理中的注意事項(xiàng)

1、律師合同管理中的注意事項(xiàng) 一、傳真件、掃描件、復(fù)印件的合同可不可以 最好用原件。原件是指最初產(chǎn)生的區(qū)別于 復(fù)制件的原始文 件。原件上一般要有一方或雙方原始的簽字或蓋章。 最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第六十九 條“下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)： （四） 無(wú)法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品。 ”從中可以 看出，復(fù)印件證據(jù)具有證明能力，但由于其本身存在瑕疵， 需要其他證據(jù)來(lái)佐證， 補(bǔ)強(qiáng)。傳真件和掃描件同復(fù)印件一樣， 容易被改動(dòng)，所以，也不能作為單獨(dú)認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。 二、合同發(fā)生糾紛后注意時(shí)效 1、 訴訟時(shí)效（一般為兩年） 所謂訴訟時(shí)效，從字面理解就是，過(guò)了這段時(shí)間再去起訴，

2、 即使有理， 法院也不會(huì)支持你。 四種情況下訴訟時(shí)效為 1 年： （一） 身體受到傷害要求賠償?shù)模?（二） 出售質(zhì)量不合格的商 品未聲明的； （三） 延付或者拒付租金的； （四） 寄存財(cái)物 被丟失或者損毀的。 2、 抵押權(quán)的行使期間（和主債權(quán)的訴訟時(shí)效期間相同） （物 權(quán)法第 202 條） 3、 可撤銷合同的撤銷權(quán)在一年內(nèi)行使（合同法 55 條） 4、 因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人 造成損害的撤銷權(quán)應(yīng)在一年內(nèi)行使（合同法 74 條） 5、對(duì)合同解除通知和抵銷通知有異議，應(yīng)在三個(gè)月內(nèi)向法 院起訴（合同法司法解釋二第 24 條） 6、起訴前應(yīng)先進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，保全后應(yīng)在 15 日

3、內(nèi)起訴（民 事訴訟法 93 條） 7、一審判決后的上訴期限從收到之日起為判決 15 天，裁定 10 天（民事訴訟法 147 條） 8、申請(qǐng)?jiān)賹彂?yīng)在 2 年內(nèi)提出（民事訴訟法 184 條） 9、申請(qǐng)執(zhí)行的期間為 2 年（民事訴訟法 215 條） 10、凍結(jié)存款及其他資金的期限不得超過(guò) 6 個(gè)月，查封、扣 押動(dòng)產(chǎn)的期限不得超過(guò) 1 年，查封不動(dòng)產(chǎn)、凍結(jié)其他財(cái)產(chǎn)權(quán) 的期限不得超過(guò) 2 年。續(xù)行期限不得超過(guò)前述期間的二分之 一。（最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、 凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定 29 條） 三、合同權(quán)利行使 1、主張合同無(wú)效（合同法 52 條、 53 條） 2、主張變更或者撤銷合同（合同

4、法第 54 條） 3、主張表見(jiàn)代理（合同法第 49 條）、表見(jiàn)代表（合同法第 50 條） 4、主張同時(shí)履行抗辯權(quán)合同規(guī)定同時(shí)履行，你不履行 就不能要求我履行（合同法第 66 條） 5、主張先履行抗辯權(quán)合同規(guī)定你先履行，你沒(méi)履行或 者履行不到位，你不能要求我履行（合同法第 67 條） 6、主張不安抗辯權(quán)合同雖然規(guī)定我先履行，但是鑒于 你有以下幾種情形（經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資 金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者可能喪失履行 債務(wù)能力的其他情形） ，讓我不安， 讓我擔(dān)心我履行之后， 你無(wú)法履行， 所以， 我通知你后中止履行 （合同法第 68 條） 7、主張代為權(quán)（合同法第 73 條

5、） 8、主張撤銷權(quán)（合同法第 74 條） 9、主張合同變更或者未變更合同變更一定要書面化 （對(duì) 合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更） （合同法第 78 條） 10、債權(quán)轉(zhuǎn)移未通知我方（合同法第 80 條） 11、債務(wù)轉(zhuǎn)移未經(jīng)債務(wù)人同意（債務(wù)人為我方情況下） （合 同法第 84 條） 12、主張解除合同并要求賠償損失（理論上應(yīng)當(dāng)不能要求對(duì) 方承擔(dān)違約責(zé)任，合同法第 97 條） 13、主張抵銷 14、主張行使抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)（有擔(dān)保的情況下） （物權(quán)法 第十六、十七章） 15、主張行使留置權(quán) 個(gè)人之間留置的動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，企業(yè) 之間留置的除外。 （物權(quán)法第 231 條） 16

6、、主張違約責(zé)任或者締約過(guò)失責(zé)任 （合同法第七章和第 42 條） 17、主張不可抗力（合同法第 118 條） 18、主張對(duì)方?jīng)]有履行防止損失擴(kuò)大的義務(wù)（合同法第 119 條） 19、責(zé)任競(jìng)合時(shí)，合理選擇違約之訴和侵權(quán)之訴（合同法第 122 條） 20、在收到律師函警告侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)時(shí)，可以提起知識(shí)產(chǎn)權(quán) 不侵權(quán)確認(rèn)之訴 21、主張租房人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，注意只有租房人有優(yōu)先購(gòu)買 權(quán)，租車租船租賃其他物品不具有優(yōu)先購(gòu)買權(quán) （合同法第 230 條） 四、合同的重點(diǎn)審查點(diǎn) 1、合同生效 在合同中盡量約定： “合同自簽字或蓋章之日起生效” ，因?yàn)?實(shí)踐中經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)只有簽字或者只有蓋章的情況。而如果合 同中約定“

7、合同自簽字并且蓋章之日起生效” “合同自簽字、 蓋章之日起生效” ，則視為合同為附生效要件的合同，缺少 任何一個(gè)則合同不生效。 2、合同必須具備合同當(dāng)事人、標(biāo)的、數(shù)量 缺少上述三項(xiàng)中的任何一項(xiàng)合同不成立。 所簽的這個(gè) “合同” 只是個(gè)“意向合同” ，不具備合同的效力，一方不履行，另 一方只能追究這一方的締約過(guò)失責(zé)任。 3、合同有附件的，應(yīng)約定上“合同主文與附件不一致的， 以合同主文為準(zhǔn)（或者以合同附件為準(zhǔn)） ” 4、一頁(yè)以上合同需加蓋騎縫章 否則，另一方提出合同被更換，被改動(dòng)，不承認(rèn)沒(méi)有蓋章的 內(nèi)容，徒增麻煩。 5、合同附件需蓋章 同上，如果加蓋了騎縫章，則可。如果沒(méi)有騎縫章，也沒(méi)有 蓋章，則

8、附件內(nèi)容很難被認(rèn)可，所以，為提起注意，合同附 件最好單獨(dú)蓋章。 6、最好把合同簽訂日期約在合同條款中 實(shí)踐中，簽合同的人經(jīng)常忘記填寫合同簽訂時(shí)間，如此，則 無(wú)法判斷合同生效時(shí)間，徒增麻煩。 7、審查合同主體資格 對(duì)方不能是一個(gè)部門，最好也不要是分公司（履約能力欠 佳）；自己方則盡量采用小的子公司簽訂合同 8、最好保留對(duì)方的營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，明確對(duì)方的賬號(hào)和地 址 首先能初步了解對(duì)方的資信情況， 其次，如果引起訴訟糾紛， 則在合同文本中能輕松的找到對(duì)方，有帳號(hào)則方便財(cái)產(chǎn)保 全。 9、注意合同中約定的金額的大小寫是否一致 如不一致，則比較麻煩，需從合同整體判斷合同金額。 10、核實(shí)雙方單位名稱是否與

9、印章一致，合同履行過(guò)程中來(lái) 往函件中的蓋章是否與合同簽訂時(shí)的印章一致。 11、合同變更或者協(xié)商解除后， 一定要對(duì)方書面確認(rèn)， 否則， 容易起糾紛而被認(rèn)定為未變更或者未解除。 12、合同中不要用“罰款”字眼，而改用違約金。國(guó)家機(jī)關(guān) 才有罰款的權(quán)力，而合同是平等當(dāng)事人之間的協(xié)議，所以， 用罰款字眼易被法院判斷約定無(wú)效。 13、合同中盡量不要使用頁(yè)眉頁(yè)腳，帶著頁(yè)眉頁(yè)腳則容易被 判定為格式合同， 當(dāng)合同內(nèi)容出現(xiàn)爭(zhēng)議時(shí)， 會(huì)作出對(duì)格式合 同提供方不利的解釋。 14、注意訂金與定金的區(qū)別 訂金只具有預(yù)付款的性質(zhì)，既使對(duì)方違約，他只需返還該訂 金即可。而定金則是一種擔(dān)保方式，對(duì)方違約可以適用定金 罰則。 1

10、5、控制合同的簽字人，防止在合同履行過(guò)程中的權(quán)利濫用 簽字人應(yīng)由公司根據(jù)職權(quán)權(quán)限確定合適的人選。例如：甲乙 雙方簽訂一份合同，簽字人為某部門經(jīng)理，或者合同文本中 約定的聯(lián)系人為某員工，在合同履行過(guò)程中來(lái)往函件上的簽 字不論是該部門經(jīng)理還是該員工都可以形成表見(jiàn)代理，所 以，公司應(yīng)通過(guò)制度來(lái)確定合適的人選。 16、不可輕易發(fā)出債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知，因?yàn)閭鶛?quán)轉(zhuǎn)讓通知不得撤 銷。 17、約定管轄 （1）應(yīng)當(dāng)約定對(duì)自己有利的法院管轄，如： “合同履行中發(fā) 生任何爭(zhēng)議，雙 方同意由甲方住所地法院管轄” 、“出現(xiàn)任何爭(zhēng)議，由 XX 市 XX 區(qū)人民法院訴訟解決” 、“出現(xiàn)任何爭(zhēng)議，由 XX 市相 關(guān)人民法院訴訟解決

11、” ，注意不能約中級(jí)人民法院，因?yàn)檫` 反法律對(duì)級(jí)別管轄的規(guī)定，約定會(huì)因違反法律而無(wú)效。 （2）正確的約定“出現(xiàn)任何爭(zhēng)議，由北京仲裁委員會(huì)仲裁 解決”，錯(cuò)誤的約 定“出現(xiàn)任何爭(zhēng)議， 由北京市仲裁委員會(huì)仲裁解決” ， 因 為 “仲裁不實(shí)行級(jí)別管轄和地域管轄” ，各個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)不具 有隸屬關(guān)系，而北京市有多個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)，這樣約定會(huì)因無(wú)法 確定仲裁機(jī)構(gòu)而無(wú)效。 錯(cuò)誤的約定“出現(xiàn)任何爭(zhēng)議， 由 XX 縣仲裁委員會(huì)仲裁解決” 原因：縣級(jí)市不設(shè)仲裁委員會(huì)，該約定無(wú)效。 （3）錯(cuò)誤的約定“出現(xiàn)任何爭(zhēng)議，任何一方可以將爭(zhēng)議提 交北京仲裁委或者甲方住所地人民法院解決” ，因?yàn)榧燃s定 了仲裁機(jī)構(gòu)又約定了法院管轄，無(wú)法確

12、定當(dāng)事人的真實(shí)意思 表示，視為沒(méi)有約定，申請(qǐng)仲裁會(huì)不予受理， 只能依照民事 訴訟法第二十四條的規(guī)定選擇被告住所地法院或者合同履 行地法院進(jìn)行訴訟。 （4）錯(cuò)誤的約定“出現(xiàn)任何爭(zhēng)議，由守約方法院（非違約 方法院）訴訟解決” ，因?yàn)槭丶s方是一個(gè)不明確的概念，爭(zhēng) 議的雙方都會(huì)主張自己是守約方。所以，這種約定選擇管轄 的法院不明確，協(xié)議管轄無(wú)效。 （5）錯(cuò)誤的約定“甲乙雙方均可以選擇在甲方所在地法院 或者乙方所在地法院訴訟解決 （甲乙雙方均可以選擇在原告 方所在地或者被告方所在地法院訴訟解決） ”，原因：約定了 兩個(gè)以上的法院，協(xié)議管轄無(wú)效，去掉“或者”后面的內(nèi)容 或者去掉“或者”前面的內(nèi)容，即只保留

13、一個(gè)即為正確。 （6）錯(cuò)誤的約定“出現(xiàn)任何爭(zhēng)議，由甲方住所地法院一審， 乙方住所地法院二審” ，原因：違反了級(jí)別管轄的規(guī)定，協(xié) 議管轄無(wú)效。 （7）錯(cuò)誤的約定“出現(xiàn)任何爭(zhēng)議，在甲方住所地解決” ，原 因：丟掉關(guān)鍵字，在甲方住所地用暴力解決、談判解決、調(diào) 解解決、仲裁解決？法院會(huì)認(rèn)為沒(méi)有約定訴訟的意思表示， 從而判定該約定無(wú)效。 18、買賣合同 （1）分期付款的，買方要約定所有權(quán)保留（合同法第 134 條） （2）約定貨物交付期限、地點(diǎn)、質(zhì)量要求、包裝方式、檢 驗(yàn)期間（合同法第 138條、第 141條、第 153條、第 156條、 第 157 條） （ 3）約定價(jià)款數(shù)額、支付地點(diǎn)、支付時(shí)間（合同法第 159 條、160 條、161 條） （4）約定違約金（數(shù)額要具體） 例如：“一方違約，應(yīng)向另一方支付合同總金額 10% 的違約 金”或者“一方違約，應(yīng)向另一方支付違約金 10 萬(wàn)元” （5）約定解除權(quán)、賠償金數(shù)額及賠償金支付的時(shí)間（計(jì)算 訴訟時(shí)效） 例如：“如果貨物在 5 月 20 日仍沒(méi)有交付，甲方（或乙方） 有權(quán)解除合同，并有權(quán)要求乙方（或甲方）支付合同總金額 20%的賠償金，乙方（或甲方）應(yīng)自解除通知到達(dá)乙方（或 甲方）之日起 30 日內(nèi)支付賠償金。 ” 19、委托作品的著作權(quán)約定 如沒(méi)有約定，著作權(quán)屬于受托人。 （著作權(quán)法 17 條） 20、委托開(kāi)發(fā)合