建設(shè)工程施工合同代理詞

1、代理詞尊敬的審判長、審判員：陜西陽達(dá)律師事務(wù)所接受本案原告的委托，指派我擔(dān)任原告陜西瑞龍建筑工程有限公司訴榆林市榆陽鎮(zhèn)杏墕村建設(shè)工程施工合同糾紛一案的訴訟代理人，發(fā)表代理意見如下：一、 原告與被告于2014 年 11 月 5 日， 簽訂 陜西省建設(shè)工程施工合同（以下稱備案合同）依法成立并有效。被告公開招標(biāo)于2014 年 10 月 30 日公開開標(biāo)，確定原告為中標(biāo)單位，中標(biāo)標(biāo)價(jià)為人民幣66713357.60 元，并經(jīng)榆林市建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)管理辦公室備案。于2014 年 11 月 5日依據(jù)中標(biāo)通知書簽訂了陜西省建設(shè)工程施工合同，并經(jīng)榆林市建設(shè)工程造價(jià)管理站備案，合同對工程所在地、合同價(jià)款、工期、工

2、程進(jìn)度款支付期限及方式、違約責(zé)任、履約保證金支付及返還等事項(xiàng)作出了明確約定，該合同系雙方真實(shí)意思表示、主體適格、內(nèi)容和形式合法，依據(jù)中華人民共和國合同法第四十四條之規(guī)定：“ 依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。 ”所以原告與被告于 2014 年 11月 5 日，簽訂備案依法成立并有效。二、原告請求被告支付工程預(yù)付款人民幣6671335.76 元，并繼續(xù)履行合同事實(shí)清楚，證據(jù)充分。備案合同簽訂后，原告依約于2014年 11月 10日租賃建筑施工物資及塔式起重機(jī)，并抽調(diào)技術(shù)骨干和優(yōu)秀管理人員進(jìn)場，并購買數(shù)百噸鋼材、搭建5間彩鋼房進(jìn)場施工，因被

3、告沒有辦理施工許可證，導(dǎo)致原告不能施工，且被告從未向原告支付任何工程款其行為嚴(yán)重違反了備案合同第二部分第二條 8.1 款： “發(fā)包人工作（5）辦理施工許可證及其他施工所需批件和臨時(shí)用地” 、第六條28.1款約定：”預(yù)付款的預(yù)付比例不低于合同總價(jià)的10%（ 19頁）、第十條39.1款約定“發(fā)包人違約當(dāng)發(fā)生 28.1 提到的發(fā)包人不按時(shí)支付工程預(yù)付款發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任，賠償因其違約給承包人造成的經(jīng)濟(jì)損失”（26頁）、39.3款約定“一方違約后，另一方要求違約方繼續(xù)履行合同時(shí)，違約方承擔(dān)上述違約責(zé)任后任應(yīng)繼續(xù)履行合同?！保?27頁） 、第三部分第六條28款約定“發(fā)包人向承包人預(yù)付工程款的時(shí)間和金額或

4、占合同價(jià)款總額的比例：合同簽訂后7日內(nèi)支付合同價(jià)的10%”（ 40頁）， 同時(shí)約定了發(fā)包人不按約定支付工程進(jìn)度款應(yīng)付的責(zé)任；依據(jù)合同法第60條、第269條、 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第9條之規(guī)定被告應(yīng)當(dāng)立即支付工程預(yù)付款，并繼續(xù)履行合同辦理施工許可證。綜上，原告依據(jù)備案合同的約定、中華人民共和國合同法及最高院司法解釋，原告的訴請事實(shí)清楚證據(jù)充分三、原告與榆林市厚德凱盛工貿(mào)有限公司（以下稱厚德公司）簽訂的建筑工程協(xié)議書（以下稱變更合同）因?qū)浒负贤鞒鰧?shí)質(zhì)性變更而無效。依據(jù)上述事實(shí)，結(jié)合最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第 21條

5、、 建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法第12條、備案合同第二部分28.1 款約定， 合同法第30條之規(guī)定，變更合同因未經(jīng)備案且對工程價(jià)款的支付做出了重大變更，內(nèi)容違反招標(biāo)投標(biāo)法第46條禁止性規(guī)定，而不具有合法性，參照“最高人民法院（2013）民一終字第67號案例就G舲庫工程簽訂了經(jīng)備案的天津市建設(shè)工程施工合同后又另行簽訂了施工合同書施工合同書并未經(jīng)過備案，且在工程價(jià)款上進(jìn)行了重大變更，而工程價(jià)款屬于合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，該施工合同書違反了中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法第四十六條的強(qiáng)制性規(guī)定，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。據(jù)此本案應(yīng)當(dāng)依據(jù)備案中標(biāo)合同作為結(jié)算依據(jù)，變更合同無效。四、從 2015 年 3 月 1 日起，被告應(yīng)向

6、原告每月支付現(xiàn)場不可辭退的管理人員工資、各種周轉(zhuǎn)材料租賃費(fèi)、機(jī)械租賃費(fèi)和總部管理費(fèi)用等各項(xiàng)損害賠償共計(jì)¥ 126866.46元/月。2015 年 5 月 15 日原告項(xiàng)目經(jīng)理劉衛(wèi)紅因被告沒有辦理施工許可證向被告派駐的甲方代表何建國送達(dá)了索賠報(bào)告，并經(jīng)其簽字接收。依據(jù)備案合同第二部分第二條8.1 款的約定： “發(fā)包人工作（5）辦理施工許可證及其他施工所需批件和臨時(shí)用地”、第三條11.2款約定“因發(fā)包人原因不能按照協(xié)議書約定的開工日期開工發(fā)包人賠償因延期開工造成的損失，并相應(yīng)順延工期?！?、 合同法第二百八十四條規(guī)定，因被告原因?qū)е略嬗?015 年 3 月 1 日起，該停工造成原告的各種

7、現(xiàn)場不可避免的人員工資、租賃費(fèi)、總部管理費(fèi)各項(xiàng)損失，應(yīng)當(dāng)由被告承擔(dān)。以上事實(shí)有招標(biāo)中標(biāo)通知書、陜西省建設(shè)工程施工合同 、索賠報(bào)告書、機(jī)械租賃合同、租賃合同、陜西瑞龍建筑公司有限公司工資表證明。上述代理意見懇請合議庭合議時(shí)給予慎重、全面考慮并采納，最后作出公正判決。代理人：陜西陽達(dá)律師事務(wù)所律師：時(shí)間：附： 1、最高人民法院（2013）民一終字第67號民事判決書2 、參考法條：中華人民共和國合同法第三十條承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)

8、質(zhì)性變更。第四十四條依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、 行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。第一百零七條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。第二百六十九條建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同第二百八十四條 因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩 建的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補(bǔ)或者減少損失，賠償承包人 因此造成的停工、窩工、倒運(yùn)、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件 積壓等損失和實(shí)際費(fèi)用。招標(biāo)投標(biāo)法：第四十六條招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)生之日起三十日內(nèi)，按

9、照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合 同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的具他協(xié)議。最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第九條 發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：（一）未按約定支付工程價(jià)款的；（二）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的；三 不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。第二十一條當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法第七條發(fā)包人、承

10、包人應(yīng)當(dāng)在合同條款中對涉及工程價(jià)款結(jié)算的下列事項(xiàng)進(jìn)行約定：（一）預(yù)付工程款的數(shù)額、支付時(shí)限及抵扣方式；（二）工程進(jìn)度款的支付方式、數(shù)額及時(shí)限；（三）工程施工中發(fā)生變更時(shí)，工程價(jià)款的調(diào)整方法、索賠方式、時(shí)限要求及金額支付方式；（四）發(fā)生工程價(jià)款糾紛的解決方法；（五）約定承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的范圍及幅度以及超出約定范圍和幅度的調(diào)整辦法；（六）工程竣工價(jià)款的結(jié)算與支付方式、數(shù)額及時(shí)限；（七）工程質(zhì)量保證（保修）金的數(shù)額、預(yù)扣方式及時(shí)限；（八）安全措施和意外傷害保險(xiǎn)費(fèi)用；（九）工期及工期提前或延后的獎(jiǎng)懲辦法；（十）與履行合同、支付價(jià)款相關(guān)的擔(dān)保事項(xiàng)。第十二條工程預(yù)付款結(jié)算應(yīng)符合下列規(guī)定：（一） 包工包料工程的預(yù)付

11、款按合同約定撥付，原則上預(yù)付比例不低于合同金額的10， 不高于合同金額的30，對重大工程項(xiàng)目，按年度工程計(jì)劃逐年預(yù)付。計(jì)價(jià)執(zhí)行建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范（ GB50500 2003）的工程，實(shí)體性消耗和非實(shí)體性消耗部分應(yīng)在合同中分別約定預(yù)付款比例。（二）在具備施工條件的前提下，發(fā)包人應(yīng)在雙方簽訂合同后的一個(gè)月內(nèi)或不遲于約定的開工日期前的7天內(nèi)預(yù)付工程款，發(fā)包人不按約定預(yù)付，承包人應(yīng)在預(yù)付時(shí)間到期后 10天內(nèi)向發(fā)包人發(fā)生要求預(yù)付的通知，發(fā)包人收到通知后仍不按要求預(yù)付，承包人可在發(fā)生通知14天后停止施工，發(fā)包人應(yīng)從約定應(yīng)付之日起向承包人支付應(yīng)付款的利息（利率 按同期銀行貸款利率計(jì)），并承擔(dān)違約責(zé)任

12、。（三）預(yù)付的工程款必須在合同中約定抵扣方式，并在 工程進(jìn)度款中進(jìn)行抵扣。（四）凡是沒有簽訂合同或不具備施工條件的工程，發(fā) 包人不得預(yù)付工程款，不得以預(yù)付款為名轉(zhuǎn)移資金。辦公室衛(wèi)生管理制度一、主要內(nèi)容與適用范圍1 ,本制度規(guī)定了辦公室衛(wèi)生管理的工作內(nèi)容和要求及檢查與考核。2 .此管理制度適用于本公司所有辦公室衛(wèi)生的管理二、定義1-公共區(qū)域：包括辦公室走道、會(huì)議室、衛(wèi)生間，每天由行政文員進(jìn)行清掃；2.個(gè)人區(qū)域：包括個(gè)人辦公桌及辦公區(qū)域由各部門工作人員每天自行清掃。1 .公共區(qū)域環(huán)境衛(wèi)生應(yīng)做到以下幾點(diǎn)：1） 保持公共區(qū)域及個(gè)人區(qū)域地面干凈清潔、無污物、污水、浮土，無死角。2） 保持門窗干凈、無塵土

13、、玻璃清潔、透明 o3） 保持墻壁清潔，表面無灰塵、污跡。4）保持掛件、畫框及其他裝飾品表面干凈整潔。5） 保持衛(wèi)生間、洗手池內(nèi)無污垢，經(jīng)常保持清潔，毛巾放在固定（或隱蔽）的地方。6） 保持衛(wèi)生工具用后及時(shí)清潔整理，保持清潔、擺放整齊。7）垃圾簍擺放緊靠衛(wèi)生間并及時(shí)清理，無溢滿現(xiàn)象。2.辦公用品的衛(wèi)生管理應(yīng)做到以下幾點(diǎn):1) 辦公桌面：辦公桌面只能擺放必需物品，其它物品應(yīng)放在個(gè)人抽屜，暫不需要的物品就擺回柜子里，不用的物品要及時(shí)清理掉。2) 辦公文件、票據(jù)：辦公文件、票據(jù)等應(yīng)分類放進(jìn)文件夾、文件盒中，并整齊的擺放至辦公桌左上角上。3)辦公小用品如筆、尺、橡皮檫、訂書機(jī)、啟丁器等，應(yīng)放在辦公桌一側(cè)，要從哪取使用完后放到原位。4)電腦：電腦鍵盤要保持干凈，下班或是離開公司前電腦要關(guān)機(jī)。5)報(bào)刊：報(bào)刊應(yīng)擺放到報(bào)刊架上，要定時(shí)清理過期報(bào)刊。6)飲食水機(jī)、燈具、打印機(jī)、傳真機(jī)、文具柜等擺放要整齊，保持表面無污垢，無灰塵，蜘蛛網(wǎng)等，辦公室內(nèi)電器線走向要美觀，規(guī)范，并用護(hù)釘固定不可亂搭接臨時(shí)線。7) 新 進(jìn)設(shè)備的包裝和報(bào)廢設(shè)備以及不用的雜物應(yīng)按規(guī)定的程序及時(shí)予以清除。3. 個(gè)人衛(wèi)生應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：1) 不隨地吐痰，不隨地亂扔垃圾。2) 下班后要整理辦公桌上的用品，放罷整齊。3) 禁