建設工程施工合同代理詞

1、代理詞尊敬的審判長、審判員：陜西陽達律師事務所接受本案原告的委托，指派我擔任原告陜西瑞龍建筑工程有限公司訴榆林市榆陽鎮(zhèn)杏墕村建設工程施工合同糾紛一案的訴訟代理人，發(fā)表代理意見如下：一、 原告與被告于2014 年 11 月 5 日， 簽訂 陜西省建設工程施工合同（以下稱備案合同）依法成立并有效。被告公開招標于2014 年 10 月 30 日公開開標，確定原告為中標單位，中標標價為人民幣66713357.60 元，并經(jīng)榆林市建設工程招標投標管理辦公室備案。于2014 年 11 月 5日依據(jù)中標通知書簽訂了陜西省建設工程施工合同，并經(jīng)榆林市建設工程造價管理站備案，合同對工程所在地、合同價款、工期、工

2、程進度款支付期限及方式、違約責任、履約保證金支付及返還等事項作出了明確約定，該合同系雙方真實意思表示、主體適格、內(nèi)容和形式合法，依據(jù)中華人民共和國合同法第四十四條之規(guī)定：“ 依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。 ”所以原告與被告于 2014 年 11月 5 日，簽訂備案依法成立并有效。二、原告請求被告支付工程預付款人民幣6671335.76 元，并繼續(xù)履行合同事實清楚，證據(jù)充分。備案合同簽訂后，原告依約于2014年 11月 10日租賃建筑施工物資及塔式起重機，并抽調(diào)技術(shù)骨干和優(yōu)秀管理人員進場，并購買數(shù)百噸鋼材、搭建5間彩鋼房進場施工，因被

3、告沒有辦理施工許可證，導致原告不能施工，且被告從未向原告支付任何工程款其行為嚴重違反了備案合同第二部分第二條 8.1 款： “發(fā)包人工作（5）辦理施工許可證及其他施工所需批件和臨時用地” 、第六條28.1款約定：”預付款的預付比例不低于合同總價的10%（ 19頁）、第十條39.1款約定“發(fā)包人違約當發(fā)生 28.1 提到的發(fā)包人不按時支付工程預付款發(fā)包人承擔違約責任，賠償因其違約給承包人造成的經(jīng)濟損失”（26頁）、39.3款約定“一方違約后，另一方要求違約方繼續(xù)履行合同時，違約方承擔上述違約責任后任應繼續(xù)履行合同?！保?27頁） 、第三部分第六條28款約定“發(fā)包人向承包人預付工程款的時間和金額或

4、占合同價款總額的比例：合同簽訂后7日內(nèi)支付合同價的10%”（ 40頁）， 同時約定了發(fā)包人不按約定支付工程進度款應付的責任；依據(jù)合同法第60條、第269條、 最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第9條之規(guī)定被告應當立即支付工程預付款，并繼續(xù)履行合同辦理施工許可證。綜上，原告依據(jù)備案合同的約定、中華人民共和國合同法及最高院司法解釋，原告的訴請事實清楚證據(jù)充分三、原告與榆林市厚德凱盛工貿(mào)有限公司（以下稱厚德公司）簽訂的建筑工程協(xié)議書（以下稱變更合同）因?qū)浒负贤鞒鰧嵸|(zhì)性變更而無效。依據(jù)上述事實，結(jié)合最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第 21條

5、、 建設工程價款結(jié)算暫行辦法第12條、備案合同第二部分28.1 款約定， 合同法第30條之規(guī)定，變更合同因未經(jīng)備案且對工程價款的支付做出了重大變更，內(nèi)容違反招標投標法第46條禁止性規(guī)定，而不具有合法性，參照“最高人民法院（2013）民一終字第67號案例就G舲庫工程簽訂了經(jīng)備案的天津市建設工程施工合同后又另行簽訂了施工合同書施工合同書并未經(jīng)過備案，且在工程價款上進行了重大變更，而工程價款屬于合同的實質(zhì)性內(nèi)容，該施工合同書違反了中華人民共和國招標投標法第四十六條的強制性規(guī)定，依法應當認定為無效。據(jù)此本案應當依據(jù)備案中標合同作為結(jié)算依據(jù)，變更合同無效。四、從 2015 年 3 月 1 日起，被告應向

6、原告每月支付現(xiàn)場不可辭退的管理人員工資、各種周轉(zhuǎn)材料租賃費、機械租賃費和總部管理費用等各項損害賠償共計¥ 126866.46元/月。2015 年 5 月 15 日原告項目經(jīng)理劉衛(wèi)紅因被告沒有辦理施工許可證向被告派駐的甲方代表何建國送達了索賠報告，并經(jīng)其簽字接收。依據(jù)備案合同第二部分第二條8.1 款的約定： “發(fā)包人工作（5）辦理施工許可證及其他施工所需批件和臨時用地”、第三條11.2款約定“因發(fā)包人原因不能按照協(xié)議書約定的開工日期開工發(fā)包人賠償因延期開工造成的損失，并相應順延工期?！?、 合同法第二百八十四條規(guī)定，因被告原因?qū)е略嬗?015 年 3 月 1 日起，該停工造成原告的各種

7、現(xiàn)場不可避免的人員工資、租賃費、總部管理費各項損失，應當由被告承擔。以上事實有招標中標通知書、陜西省建設工程施工合同 、索賠報告書、機械租賃合同、租賃合同、陜西瑞龍建筑公司有限公司工資表證明。上述代理意見懇請合議庭合議時給予慎重、全面考慮并采納，最后作出公正判決。代理人：陜西陽達律師事務所律師：時間：附： 1、最高人民法院（2013）民一終字第67號民事判決書2 、參考法條：中華人民共和國合同法第三十條承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實

8、質(zhì)性變更。第四十四條依法成立的合同，自成立時生效。法律、 行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。第一百零七條當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。第二百六十九條建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同第二百八十四條 因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩 建的，發(fā)包人應當采取措施彌補或者減少損失，賠償承包人 因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調(diào)遷、材料和構(gòu)件 積壓等損失和實際費用。招標投標法：第四十六條招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)生之日起三十日內(nèi)，按

9、照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合 同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的具他協(xié)議。最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第九條 發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：（一）未按約定支付工程價款的；（二）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設備不符合強制性標準的；三 不履行合同約定的協(xié)助義務的。第二十一條當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。建設工程價款結(jié)算暫行辦法第七條發(fā)包人、承

10、包人應當在合同條款中對涉及工程價款結(jié)算的下列事項進行約定：（一）預付工程款的數(shù)額、支付時限及抵扣方式；（二）工程進度款的支付方式、數(shù)額及時限；（三）工程施工中發(fā)生變更時，工程價款的調(diào)整方法、索賠方式、時限要求及金額支付方式；（四）發(fā)生工程價款糾紛的解決方法；（五）約定承擔風險的范圍及幅度以及超出約定范圍和幅度的調(diào)整辦法；（六）工程竣工價款的結(jié)算與支付方式、數(shù)額及時限；（七）工程質(zhì)量保證（保修）金的數(shù)額、預扣方式及時限；（八）安全措施和意外傷害保險費用；（九）工期及工期提前或延后的獎懲辦法；（十）與履行合同、支付價款相關(guān)的擔保事項。第十二條工程預付款結(jié)算應符合下列規(guī)定：（一） 包工包料工程的預付

11、款按合同約定撥付，原則上預付比例不低于合同金額的10， 不高于合同金額的30，對重大工程項目，按年度工程計劃逐年預付。計價執(zhí)行建設工程工程量清單計價規(guī)范（ GB50500 2003）的工程，實體性消耗和非實體性消耗部分應在合同中分別約定預付款比例。（二）在具備施工條件的前提下，發(fā)包人應在雙方簽訂合同后的一個月內(nèi)或不遲于約定的開工日期前的7天內(nèi)預付工程款，發(fā)包人不按約定預付，承包人應在預付時間到期后 10天內(nèi)向發(fā)包人發(fā)生要求預付的通知，發(fā)包人收到通知后仍不按要求預付，承包人可在發(fā)生通知14天后停止施工，發(fā)包人應從約定應付之日起向承包人支付應付款的利息（利率 按同期銀行貸款利率計），并承擔違約責任

12、。（三）預付的工程款必須在合同中約定抵扣方式，并在 工程進度款中進行抵扣。（四）凡是沒有簽訂合同或不具備施工條件的工程，發(fā) 包人不得預付工程款，不得以預付款為名轉(zhuǎn)移資金。辦公室衛(wèi)生管理制度一、主要內(nèi)容與適用范圍1 ,本制度規(guī)定了辦公室衛(wèi)生管理的工作內(nèi)容和要求及檢查與考核。2 .此管理制度適用于本公司所有辦公室衛(wèi)生的管理二、定義1-公共區(qū)域：包括辦公室走道、會議室、衛(wèi)生間，每天由行政文員進行清掃；2.個人區(qū)域：包括個人辦公桌及辦公區(qū)域由各部門工作人員每天自行清掃。1 .公共區(qū)域環(huán)境衛(wèi)生應做到以下幾點：1） 保持公共區(qū)域及個人區(qū)域地面干凈清潔、無污物、污水、浮土，無死角。2） 保持門窗干凈、無塵土

13、、玻璃清潔、透明 o3） 保持墻壁清潔，表面無灰塵、污跡。4）保持掛件、畫框及其他裝飾品表面干凈整潔。5） 保持衛(wèi)生間、洗手池內(nèi)無污垢，經(jīng)常保持清潔，毛巾放在固定（或隱蔽）的地方。6） 保持衛(wèi)生工具用后及時清潔整理，保持清潔、擺放整齊。7）垃圾簍擺放緊靠衛(wèi)生間并及時清理，無溢滿現(xiàn)象。2.辦公用品的衛(wèi)生管理應做到以下幾點:1) 辦公桌面：辦公桌面只能擺放必需物品，其它物品應放在個人抽屜，暫不需要的物品就擺回柜子里，不用的物品要及時清理掉。2) 辦公文件、票據(jù)：辦公文件、票據(jù)等應分類放進文件夾、文件盒中，并整齊的擺放至辦公桌左上角上。3)辦公小用品如筆、尺、橡皮檫、訂書機、啟丁器等，應放在辦公桌一側(cè)，要從哪取使用完后放到原位。4)電腦：電腦鍵盤要保持干凈，下班或是離開公司前電腦要關(guān)機。5)報刊：報刊應擺放到報刊架上，要定時清理過期報刊。6)飲食水機、燈具、打印機、傳真機、文具柜等擺放要整齊，保持表面無污垢，無灰塵，蜘蛛網(wǎng)等，辦公室內(nèi)電器線走向要美觀，規(guī)范，并用護釘固定不可亂搭接臨時線。7) 新 進設備的包裝和報廢設備以及不用的雜物應按規(guī)定的程序及時予以清除。3. 個人衛(wèi)生應注意以下幾點：1) 不隨地吐痰，不隨地亂扔垃圾。2) 下班后要整理辦公桌上的用品，放罷整齊。3) 禁