工程合同管理第三章

1、工程合同管理第三章第一節(jié)第一節(jié) 合同與合同法概述合同與合同法概述一、合同概述一、合同概述二、合同法概述二、合同法概述 第1頁/共101頁 一、合同概述 （一）合同的概念及其特征 1.1.合同的概念合同的概念 我國(guó)我國(guó)合同法合同法第第2 2條規(guī)定，條規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 第2頁/共101頁 2.2.合同的特征合同的特征 第一，平等主體所實(shí)施的一種民事法律行為第一，平等主體所實(shí)施的一種民事法律行為 民事法律行為是一種重要的法律事實(shí)，是能夠民事法律行為

2、是一種重要的法律事實(shí)，是能夠引起民事權(quán)利和民事義務(wù)的產(chǎn)生、變更或終止引起民事權(quán)利和民事義務(wù)的產(chǎn)生、變更或終止的合法行為；的合法行為； 民事法律行為以意思表示為成立要件，沒有意民事法律行為以意思表示為成立要件，沒有意思表示，就沒有民事法律行為；思表示，就沒有民事法律行為；民事法律行為在性質(zhì)上不同于事實(shí)行為民事法律行為在性質(zhì)上不同于事實(shí)行為指不以意思表示為要件并不能產(chǎn)生指不以意思表示為要件并不能產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期法律效果的行為。當(dāng)事人預(yù)期法律效果的行為。第3頁/共101頁 第二，以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨第二，以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨 設(shè)立：當(dāng)事人訂立合同的目

3、的是要形成某種法律關(guān)系，從而依據(jù)所訂立的合同享有權(quán)利和承擔(dān)義設(shè)立：當(dāng)事人訂立合同的目的是要形成某種法律關(guān)系，從而依據(jù)所訂立的合同享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)；務(wù)； 變更：當(dāng)事人通過訂立合同使原有的合同在內(nèi)容上發(fā)生變化；通常是在繼續(xù)保持原合同關(guān)系效力變更：當(dāng)事人通過訂立合同使原有的合同在內(nèi)容上發(fā)生變化；通常是在繼續(xù)保持原合同關(guān)系效力的前提下變更合同內(nèi)容。如果因?yàn)樽兏乖贤P(guān)系消滅產(chǎn)生一個(gè)新的合同關(guān)系，則不屬于變更的前提下變更合同內(nèi)容。如果因?yàn)樽兏乖贤P(guān)系消滅產(chǎn)生一個(gè)新的合同關(guān)系，則不屬于變更的范圍；的范圍； 終止：當(dāng)事人通過訂立合同，旨在消滅原合同關(guān)系（終止：當(dāng)事人通過訂立合同，旨在消滅原合同關(guān)系（

4、范例范例）。）。第4頁/共101頁 第三，是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)第三，是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)議議 合同又稱協(xié)議，是當(dāng)事人之間的一種合意；合同又稱協(xié)議，是當(dāng)事人之間的一種合意； 任何合同都必須是訂立合同當(dāng)事人意思表示一致的產(chǎn)物；任何合同都必須是訂立合同當(dāng)事人意思表示一致的產(chǎn)物； 這就要求合同當(dāng)事人必須是兩個(gè)以上、意思表示真實(shí)一致這就要求合同當(dāng)事人必須是兩個(gè)以上、意思表示真實(shí)一致并形成合意。并形成合意。第5頁/共101頁 （二）合同的種類 我國(guó)我國(guó)合同法合同法中，將合同分為中，將合同分為1515種：種： 買賣合同；供用電、水、氣、熱力合同；贈(zèng)與合同；借款合同；租

5、賃合同；融資租賃合同；承攬合同；買賣合同；供用電、水、氣、熱力合同；贈(zèng)與合同；借款合同；租賃合同；融資租賃合同；承攬合同；建設(shè)工程合同；運(yùn)輸合同；技術(shù)合同；保管合同；倉儲(chǔ)合同；委托合同；行紀(jì)合同；居間合同。建設(shè)工程合同；運(yùn)輸合同；技術(shù)合同；保管合同；倉儲(chǔ)合同；委托合同；行紀(jì)合同；居間合同。第6頁/共101頁 一般來說，合同還可作如下分類：一般來說，合同還可作如下分類： 1 1單務(wù)合同與雙務(wù)合同單務(wù)合同與雙務(wù)合同 2 2有償合同與無償合同有償合同與無償合同 3 3有名合同與無名合同有名合同與無名合同 4 4諾成合同與實(shí)踐合同諾成合同與實(shí)踐合同 5 5要式合同和不要式合同要式合同和不要式合同 6

6、6主合同與從合同主合同與從合同 第7頁/共101頁 1 1單務(wù)合同與雙務(wù)合同單務(wù)合同與雙務(wù)合同 根據(jù)當(dāng)事人雙方是否存在對(duì)待給付義務(wù)：根據(jù)當(dāng)事人雙方是否存在對(duì)待給付義務(wù)： 單務(wù)合同：是指僅有一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同； 雙務(wù)合同：是指當(dāng)事人雙方互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的合同。第8頁/共101頁 2.有償合同與無償合同 根據(jù)當(dāng)事人是否可以從合同中獲取某種利益： 有償合同：是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對(duì)方某種利益，對(duì)方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價(jià)的合同。 無償合同：一方給付對(duì)方某種利益，對(duì)方取得該利益時(shí)并不支付任何報(bào)酬的合同。 在無償合同中，一方當(dāng)事人雖不向他方支付任何報(bào)酬，但并非不承擔(dān)任何義務(wù)。第9

7、頁/共101頁區(qū)分有償合同與無償合同的意義：區(qū)分有償合同與無償合同的意義： 第一，確定某些合同的性質(zhì)；第一，確定某些合同的性質(zhì)； 第二，義務(wù)的內(nèi)容不同；第二，義務(wù)的內(nèi)容不同； 第三，主體要求不同。第三，主體要求不同。第10頁/共101頁 3.有名合同與無名合同有名合同與無名合同 根據(jù)法律是否規(guī)定了一定合同的名稱： 有名合同：又稱為典型合同，是指在法律上已經(jīng)確定了一定的有名合同：又稱為典型合同，是指在法律上已經(jīng)確定了一定的名稱及規(guī)則的合同。名稱及規(guī)則的合同。 無名合同：又稱為非典型合同，是指法律上尚未確定一定的名無名合同：又稱為非典型合同，是指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。根據(jù)合同自由原

8、則，在不違反強(qiáng)行法及社會(huì)稱與規(guī)則的合同。根據(jù)合同自由原則，在不違反強(qiáng)行法及社會(huì)公共利益和社會(huì)公德的前提下，允許當(dāng)事人訂立任何內(nèi)容的合公共利益和社會(huì)公德的前提下，允許當(dāng)事人訂立任何內(nèi)容的合同，此即合同類型自由。同，此即合同類型自由。 第11頁/共101頁 無名合同的分類：無名合同的分類： 純無名合同：即以法律純無規(guī)定的事項(xiàng)為內(nèi)容的合同，或者說，合同的內(nèi)容不屬于任何有名合同所涉純無名合同：即以法律純無規(guī)定的事項(xiàng)為內(nèi)容的合同，或者說，合同的內(nèi)容不屬于任何有名合同所涉的事項(xiàng)；的事項(xiàng)； 混合合同：即在一個(gè)有名合同中規(guī)定其他有名合同事項(xiàng)的合同；混合合同：即在一個(gè)有名合同中規(guī)定其他有名合同事項(xiàng)的合同； 準(zhǔn)混

9、合合同：即在一個(gè)有名合同中規(guī)定其他無名合同事項(xiàng)的合同。準(zhǔn)混合合同：即在一個(gè)有名合同中規(guī)定其他無名合同事項(xiàng)的合同。第12頁/共101頁 4.諾成合同與實(shí)踐合同諾成合同與實(shí)踐合同 根據(jù)合同的成立是否以交付標(biāo)的物為成立條件： 諾成合同：是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦為對(duì)方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同。特點(diǎn)為：當(dāng)事人雙方意思表示一致時(shí)，合同即告成立。 實(shí)踐合同：指除雙方當(dāng)事人的意思表示一致外，尚需交付標(biāo)的物才能成立的合同。第13頁/共101頁 諾成合同與實(shí)踐合同的區(qū)別諾成合同與實(shí)踐合同的區(qū)別 并不在于一方是否應(yīng)交付標(biāo)的物，因?yàn)?，就大量的諾成合同來說，一方當(dāng)事人因合同約定也負(fù)有交付并不在于一方是否應(yīng)交付標(biāo)的

10、物，因?yàn)?，就大量的諾成合同來說，一方當(dāng)事人因合同約定也負(fù)有交付標(biāo)的物的義務(wù)；標(biāo)的物的義務(wù)； 二者的區(qū)別在于，成立與生效的時(shí)間點(diǎn)不同：二者的區(qū)別在于，成立與生效的時(shí)間點(diǎn)不同： 諾成合同：自雙方當(dāng)事人意思表示一致時(shí)起，合同即告成立；諾成合同：自雙方當(dāng)事人意思表示一致時(shí)起，合同即告成立； 實(shí)踐合同：在當(dāng)事人達(dá)成合意之后，還必須由當(dāng)事人交付標(biāo)的物和完成其他給付以后，合同才能實(shí)踐合同：在當(dāng)事人達(dá)成合意之后，還必須由當(dāng)事人交付標(biāo)的物和完成其他給付以后，合同才能成立。成立。第14頁/共101頁思考思考：贈(zèng)與合同是贈(zèng)與合同是諾成合同還是實(shí)踐合同諾成合同還是實(shí)踐合同？ 未經(jīng)公正的贈(zèng)與合同 經(jīng)公證機(jī)關(guān)公正有效的贈(zèng)

11、與合同 附條件的贈(zèng)與合同 社會(huì)捐助、公益捐助 第15頁/共101頁思考思考：贈(zèng)與合同是贈(zèng)與合同是諾成合同還是實(shí)踐合同諾成合同還是實(shí)踐合同？ 未經(jīng)公正的贈(zèng)與合同 為實(shí)踐合同，即除了有贈(zèng)與人的贈(zèng)與意思表示成立，還需實(shí)際的所有權(quán)轉(zhuǎn)移才能夠使贈(zèng)與合同生效。其中不動(dòng)產(chǎn)為登記，動(dòng)產(chǎn)為交付占有。 經(jīng)公證機(jī)關(guān)公正有效的贈(zèng)與合同 為諾誠(chéng)合同，即雙方當(dāng)事人關(guān)于贈(zèng)與的合同經(jīng)公證后不需轉(zhuǎn)移所有權(quán)就可以成立生效了。 附條件的贈(zèng)與合同 一般在條件成就之時(shí)才生效 社會(huì)捐助、公益捐助 經(jīng)公證的贈(zèng)與合同相似，此類贈(zèng)與也叫特種贈(zèng)與，同樣是諾誠(chéng)合同 第16頁/共101頁 5.要式合同和不要式合同要式合同和不要式合同 根據(jù)合同是否應(yīng)

12、以一定的形式為要件： 要式合同：是指必須依據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同。對(duì)于一些重要的交易，法律常常要求當(dāng)事人必須采取特定的方式訂立合同。 不要式合同：是指當(dāng)事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式，當(dāng)事人可以采取口頭形式，也可以采取書面形式。 特定的形式：法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的書面形式，有關(guān)機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記、鑒證、公證或第三人證明等 合同除法律有特別規(guī)定以外，均為不要式合同。第17頁/共101頁 要式合同與不要式合同的區(qū)別在于是否應(yīng)以一定的形式作要式合同與不要式合同的區(qū)別在于是否應(yīng)以一定的形式作為合同為合同成立或生效成立或生效的要件：的要件： 如果形式要件屬于成立要件，那么當(dāng)事人未根據(jù)法如果形式

13、要件屬于成立要件，那么當(dāng)事人未根據(jù)法律的規(guī)定采用一定的形式，則合同不能成立；律的規(guī)定采用一定的形式，則合同不能成立； 如果形式要件屬于生效要件，當(dāng)事人不依法采用一如果形式要件屬于生效要件，當(dāng)事人不依法采用一定形式，則已成立的合同不能生效；定形式，則已成立的合同不能生效； 對(duì)于不要式合同而言，可由當(dāng)事人自由決定合同形對(duì)于不要式合同而言，可由當(dāng)事人自由決定合同形式，無論采用何種形式，均不影響合同的成立和生式，無論采用何種形式，均不影響合同的成立和生效。效。第18頁/共101頁 6.主合同與從合同主合同與從合同 根據(jù)合同相互間的主從關(guān)系： 主合同：是指不需要其他合同的存在即可獨(dú)立存在的主合同：是指不

14、需要其他合同的存在即可獨(dú)立存在的合同。合同。 從合同：以其他合同的存在為存在前提的合同。從合同：以其他合同的存在為存在前提的合同。第19頁/共101頁 由于從合同主要依賴于主合同的存在而存在，又被稱為附屬合由于從合同主要依賴于主合同的存在而存在，又被稱為附屬合同；同； 從合同的主要特點(diǎn)在于其附屬性，即它不能獨(dú)立存在，必須以從合同的主要特點(diǎn)在于其附屬性，即它不能獨(dú)立存在，必須以主合同的存在并生效為前提：主合同的存在并生效為前提： 主合同不能成立，從合同就不能有效成立；主合同不能成立，從合同就不能有效成立； 主合同轉(zhuǎn)讓，從合同也不能單獨(dú)存在；主合同轉(zhuǎn)讓，從合同也不能單獨(dú)存在； 主合同被宣告無效或被

15、撤銷，從合同也將失去效力；主合同被宣告無效或被撤銷，從合同也將失去效力； 主合同終止，從合同也隨之終止。主合同終止，從合同也隨之終止。第20頁/共101頁二、合同法概述 （一）合同法的概念及其特點(diǎn) 1.1.合同法的概念合同法的概念 合同法是調(diào)整平等主體之間交易關(guān)系合同法是調(diào)整平等主體之間交易關(guān)系的法律，主要規(guī)范合同的訂立、合同的有的法律，主要規(guī)范合同的訂立、合同的有效和無效，及合同的履行、變更、解除、效和無效，及合同的履行、變更、解除、保全、違反合同的責(zé)任等問題。保全、違反合同的責(zé)任等問題。n只調(diào)整平等主體之間的關(guān)系；只調(diào)整平等主體之間的關(guān)系；n調(diào)整的關(guān)系限于平等主體之間民事權(quán)調(diào)整的關(guān)系限于平

16、等主體之間民事權(quán)利義務(wù)的合同關(guān)系；利義務(wù)的合同關(guān)系；n所調(diào)整的民事權(quán)利義務(wù)合同關(guān)系，為所調(diào)整的民事權(quán)利義務(wù)合同關(guān)系，為財(cái)產(chǎn)性的合同關(guān)系，不包括人身性質(zhì)的財(cái)產(chǎn)性的合同關(guān)系，不包括人身性質(zhì)的合同關(guān)系。合同關(guān)系。 第21頁/共101頁 我國(guó)合同法第2條（P38頁）明確了我國(guó)合同法的適用范圍： 政府依法維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序的管理活動(dòng)，屬于行政管理關(guān)系，不是民事關(guān)系，適用有關(guān)政府管理的法律，不適用合同法； 法人、其他組織內(nèi)部管理關(guān)系，使用有關(guān)公司、企業(yè)的法律，也不適用合同法； 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。第22頁/共101頁2.2.合同法的特點(diǎn)合同法的特點(diǎn) 由于合同法以調(diào)整交易關(guān)系

17、為內(nèi)容，且其適用范圍為各類民事合同，由此決定了合同法具有不同于民法其他部門法的特點(diǎn)： 合同法具有任意性； 合同法強(qiáng)調(diào)平等協(xié)商和等價(jià)有償原則； 合同法是富于統(tǒng)一性的財(cái)產(chǎn)法。第23頁/共101頁 （二）依據(jù)合同法確立的合同法（二）依據(jù)合同法確立的合同法律關(guān)系律關(guān)系 合同：合同：本質(zhì)上是一種合意關(guān)系，既本質(zhì)上是一種合意關(guān)系，既可以通過口頭證據(jù)，也可以通過可以通過口頭證據(jù)，也可以通過書面證據(jù)加以證明。書面證據(jù)加以證明。合同書：合同書：和其他有關(guān)合同的證據(jù)一和其他有關(guān)合同的證據(jù)一樣，都只是用來證明協(xié)議的存在樣，都只是用來證明協(xié)議的存在及協(xié)議內(nèi)容的證據(jù)，但其本身不及協(xié)議內(nèi)容的證據(jù)，但其本身不能等同于合同關(guān)

18、系，也不能認(rèn)為能等同于合同關(guān)系，也不能認(rèn)為只有合同書才有協(xié)議或合同關(guān)系只有合同書才有協(xié)議或合同關(guān)系的存在。的存在。 合同關(guān)系和一般民事法律關(guān)系一合同關(guān)系和一般民事法律關(guān)系一樣，由主體、內(nèi)容和客體三個(gè)要樣，由主體、內(nèi)容和客體三個(gè)要素組成。素組成。第24頁/共101頁 1 1合同關(guān)系的主體合同關(guān)系的主體 又稱為合同的當(dāng)事人，包括債權(quán)人和債務(wù)人；又稱為合同的當(dāng)事人，包括債權(quán)人和債務(wù)人； 債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求債務(wù)人依據(jù)法律和合同的規(guī)定履行義務(wù)；債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求債務(wù)人依據(jù)法律和合同的規(guī)定履行義務(wù)； 債務(wù)人應(yīng)依據(jù)法律和合同負(fù)有實(shí)施一定行為的義務(wù)。債務(wù)人應(yīng)依據(jù)法律和合同負(fù)有實(shí)施一定行為的義務(wù)。 合同關(guān)系的主體都是特

19、定的，債權(quán)人只能向特定的債務(wù)人基于合同提出請(qǐng)求，合同債權(quán)只能對(duì)抗特定的債合同關(guān)系的主體都是特定的，債權(quán)人只能向特定的債務(wù)人基于合同提出請(qǐng)求，合同債權(quán)只能對(duì)抗特定的債務(wù)人，因此，合同債權(quán)又稱為務(wù)人，因此，合同債權(quán)又稱為“對(duì)人權(quán)對(duì)人權(quán)”。第25頁/共101頁 2 2合同關(guān)系的內(nèi)容合同關(guān)系的內(nèi)容 包括基于合同而產(chǎn)生的債權(quán)和債務(wù)，又稱合同債權(quán)和合同債務(wù)包括基于合同而產(chǎn)生的債權(quán)和債務(wù)，又稱合同債權(quán)和合同債務(wù) 合同債權(quán)：債權(quán)人依據(jù)法律或合同的規(guī)定而享有的請(qǐng)求債合同債權(quán)：債權(quán)人依據(jù)法律或合同的規(guī)定而享有的請(qǐng)求債務(wù)人為一定行為的權(quán)利；務(wù)人為一定行為的權(quán)利； 本質(zhì)上是一種請(qǐng)求權(quán)，而非物權(quán)那樣的支配權(quán)；本質(zhì)上是一

20、種請(qǐng)求權(quán)，而非物權(quán)那樣的支配權(quán)； 還包括代位權(quán)、撤銷權(quán)等法定權(quán)利。還包括代位權(quán)、撤銷權(quán)等法定權(quán)利。 合同債務(wù)：是指?jìng)鶆?wù)人所承擔(dān)的義務(wù)，合同債務(wù)：是指?jìng)鶆?wù)人所承擔(dān)的義務(wù)，即債務(wù)人向債權(quán)人為特定行為的義務(wù)。即債務(wù)人向債權(quán)人為特定行為的義務(wù)。 合同債務(wù)根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)有不同的種類，如合同債務(wù)根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)有不同的種類，如主要義務(wù)和次要義務(wù)、給付義務(wù)和附隨義務(wù)、主要義務(wù)和次要義務(wù)、給付義務(wù)和附隨義務(wù)、明示義務(wù)和默示義務(wù)等。明示義務(wù)和默示義務(wù)等。第26頁/共101頁 3 3合同關(guān)系的客體合同關(guān)系的客體 合同關(guān)系的客體為合同債權(quán)與合同債務(wù)所共同指向的對(duì)象。合同關(guān)系的客體為合同債權(quán)與合同債務(wù)所共同指向的對(duì)象。

21、 合同債權(quán)的客體主要是行為，即債務(wù)人應(yīng)為的特定行為合同債權(quán)的客體主要是行為，即債務(wù)人應(yīng)為的特定行為。第27頁/共101頁第二節(jié)訂立合同應(yīng)遵循的基本原則 一、合同當(dāng)事人法律地位平等原則一、合同當(dāng)事人法律地位平等原則二、自愿原則二、自愿原則三、公平原則三、公平原則四、誠(chéng)實(shí)信用原則四、誠(chéng)實(shí)信用原則五、合法原則五、合法原則 第28頁/共101頁第三節(jié) 訂立合同的方式 要 約承 諾第29頁/共101頁一、要 約 要約的概念 要約的有效條件 要約與要約邀請(qǐng) 要約的法律效力 要約的撤回與撤銷 要約失效 （一）（三）（四）（五）（六）（二）第30頁/共101頁（一）要約的概念 要約是訂立合同所必須經(jīng)過的程序。

22、我國(guó)合同法第14條的規(guī)定，“要約是希望和他人訂立合同的意思表示”。 可見，要約是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的意思表示。發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人則稱為受要約人。第31頁/共101頁 依據(jù)我國(guó)依據(jù)我國(guó)合同法合同法第第1313條規(guī)定，要約是訂立合同的必經(jīng)階段，不經(jīng)過要約的階段，合同是不可能成立的。條規(guī)定，要約是訂立合同的必經(jīng)階段，不經(jīng)過要約的階段，合同是不可能成立的。 要約作為一種訂約的意思表示，能夠?qū)σs人和受要約人產(chǎn)生一種拘束力。尤其是要約人在要約的有限期要約作為一種訂約的意思表示，能夠?qū)σs人和受要約人產(chǎn)生一種拘束力。尤其是要約人在要約的有限期內(nèi)，必須受要約的內(nèi)容

23、拘束。內(nèi)，必須受要約的內(nèi)容拘束。 要約發(fā)出后，非依法律規(guī)定或受要約人的同意，不得變更、撤銷要約的內(nèi)容。要約發(fā)出后，非依法律規(guī)定或受要約人的同意，不得變更、撤銷要約的內(nèi)容。第32頁/共101頁 1 1要約是由具有訂約能力的特定要約是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示人作出的意思表示 要約的提出旨在與他人訂立合同，要約的提出旨在與他人訂立合同，并喚起相對(duì)人的承諾，所以要約人并喚起相對(duì)人的承諾，所以要約人必須是訂立合同的一方當(dāng)事人；必須是訂立合同的一方當(dāng)事人； 由于要約人欲以訂立某種合同為目由于要約人欲以訂立某種合同為目的而發(fā)出某項(xiàng)要約，因此應(yīng)當(dāng)具有的而發(fā)出某項(xiàng)要約，因此應(yīng)當(dāng)具有訂立合同的行為能力

24、；訂立合同的行為能力； 無行為能力或依法不能獨(dú)立實(shí)施某無行為能力或依法不能獨(dú)立實(shí)施某種行為的限制行為能力人發(fā)出欲訂種行為的限制行為能力人發(fā)出欲訂立合同的要約，不應(yīng)產(chǎn)生行為人預(yù)立合同的要約，不應(yīng)產(chǎn)生行為人預(yù)期的效果。期的效果。 （二）要約的有效條件第33頁/共101頁 2 2要約必須具有訂立合同的意圖要約必須具有訂立合同的意圖 要約是希望和他人訂立合同的意思表示；要約是希望和他人訂立合同的意思表示； 要約人發(fā)出要約的目的在于訂立合同，而這種訂約的意圖一定要由要約人通過其發(fā)出的要約充分表達(dá)出來，要約人發(fā)出要約的目的在于訂立合同，而這種訂約的意圖一定要由要約人通過其發(fā)出的要約充分表達(dá)出來，才能在受要

25、約人承諾的情況下產(chǎn)生合同。才能在受要約人承諾的情況下產(chǎn)生合同。第34頁/共101頁 3 3要約必須向要約人希望與之締要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出結(jié)合同的受要約人發(fā)出 原則上要求要約的相對(duì)人必須特原則上要求要約的相對(duì)人必須特定，有助于減少因向不特定的人定，有助于減少因向不特定的人發(fā)出要約所產(chǎn)生的一些不必要的發(fā)出要約所產(chǎn)生的一些不必要的糾紛；糾紛； 但并不是說嚴(yán)格禁止要約向不特但并不是說嚴(yán)格禁止要約向不特定人發(fā)出：定人發(fā)出： 法律在某些特定情況下允許向不特法律在某些特定情況下允許向不特定的人發(fā)出訂約的提議具有要約的定的人發(fā)出訂約的提議具有要約的效力，如對(duì)懸賞廣告可明確規(guī)定為效力，

26、如對(duì)懸賞廣告可明確規(guī)定為要約；要約； 要約人愿意向不特定人發(fā)出要約，要約人愿意向不特定人發(fā)出要約，并自愿承擔(dān)由此產(chǎn)生的后果，在法并自愿承擔(dān)由此產(chǎn)生的后果，在法律上也是允許的。律上也是允許的。第35頁/共101頁 向不特定人發(fā)出要約，必須具備兩個(gè)要件： 必須明確表示其作出的建議是一項(xiàng)要約而不是要約邀請(qǐng)； 必須明確承擔(dān)向多人發(fā)出要約的責(zé)任，尤其是要約人發(fā)出要約后，必須具有向不特定的相對(duì)人作出承諾以后履行合同的能力。 如果訂約的提議中已經(jīng)注明是要約，且能夠確定是要約，那么有數(shù)人作出承諾而要約人又無履行能力時(shí)，要約人應(yīng)對(duì)其要約產(chǎn)生的后果承擔(dān)一切責(zé)任。第36頁/共101頁 4 4要約的內(nèi)容必須具體確定要

27、約的內(nèi)容必須具體確定 所謂所謂“具體具體”：是指要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款；：是指要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款； 所謂所謂“確定確定”：是指要約的內(nèi)容必須明確，而不能含糊不清。要約應(yīng)當(dāng)使受要約人理解要約人的真實(shí)意思，：是指要約的內(nèi)容必須明確，而不能含糊不清。要約應(yīng)當(dāng)使受要約人理解要約人的真實(shí)意思，否則便無法承諾。否則便無法承諾。第37頁/共101頁 5 5要約必須送達(dá)到受要約人要約必須送達(dá)到受要約人 要約只有在送達(dá)到受要約人以后才能為受要約人所知悉，才能對(duì)受要約人產(chǎn)生實(shí)際的拘束力；要約只有在送達(dá)到受要約人以后才能為受要約人所知悉，才能對(duì)受要約人產(chǎn)生實(shí)際的拘束力；

28、我國(guó)我國(guó)合同法合同法第第1616條規(guī)定：條規(guī)定：“要約到達(dá)受要約人時(shí)生效要約到達(dá)受要約人時(shí)生效”。如果要約在發(fā)出以后，因傳達(dá)要約的信件丟失。如果要約在發(fā)出以后，因傳達(dá)要約的信件丟失或沒有傳達(dá)，不能認(rèn)為要約已經(jīng)送達(dá)?；驔]有傳達(dá)，不能認(rèn)為要約已經(jīng)送達(dá)。第38頁/共101頁（三）要約與要約邀請(qǐng)l要約邀請(qǐng)又稱要約引誘，要約邀請(qǐng)又稱要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約的意思表示。l目的：讓對(duì)方對(duì)自己發(fā)出目的：讓對(duì)方對(duì)自己發(fā)出要約，是訂立合同的一種預(yù)要約，是訂立合同的一種預(yù)備行為，并不產(chǎn)生任何法律備行為，并不產(chǎn)生任何法律效果。效果。第39頁/共101頁在合同理論上，要

29、約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別在合同理論上，要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別 目的不同目的不同 要約以訂立合同為直接目的；要約以訂立合同為直接目的； 要約邀請(qǐng)只是誘使他人向自己發(fā)出要要約邀請(qǐng)只是誘使他人向自己發(fā)出要約。約。 內(nèi)容不同內(nèi)容不同 要約必須包含能使合同成立的必要條要約必須包含能使合同成立的必要條款；款； 要約邀請(qǐng)的內(nèi)容僅僅是訂立合同的建要約邀請(qǐng)的內(nèi)容僅僅是訂立合同的建議而不包含合同主要條款。議而不包含合同主要條款。 對(duì)象不同對(duì)象不同 要約一般針對(duì)特定對(duì)象進(jìn)行；要約一般針對(duì)特定對(duì)象進(jìn)行； 要約邀請(qǐng)的對(duì)象是不特定的。要約邀請(qǐng)的對(duì)象是不特定的。 方式不同方式不同 要約一般采用對(duì)話方式、信函方式；要約一般采用對(duì)話方

30、式、信函方式； 要約邀請(qǐng)借助報(bào)刊、廣播、電視等。要約邀請(qǐng)借助報(bào)刊、廣播、電視等。第40頁/共101頁如何區(qū)分要約與要約邀請(qǐng)？如何區(qū)分要約與要約邀請(qǐng)？ 依法律規(guī)定作出區(qū)分依法律規(guī)定作出區(qū)分 我國(guó)合同法第15條規(guī)定，“寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)”。 根據(jù)當(dāng)事人的意愿來作出區(qū)分根據(jù)當(dāng)事人的意愿來作出區(qū)分 根據(jù)當(dāng)事人是要與對(duì)方訂立合同還是希望對(duì)方主動(dòng)向自己提出訂立合同的意思表示，從而確定當(dāng)事人對(duì)其實(shí)施的行為主觀上認(rèn)為是要約還是要約邀請(qǐng)。 根據(jù)提議的內(nèi)容是否包含合同的主要根據(jù)提議的內(nèi)容是否包含合同的主要條款區(qū)分條款區(qū)分 要約的內(nèi)容中應(yīng)當(dāng)包含合同的主要條款，這樣才能

31、因承諾人的承諾而成立合同。而要約邀請(qǐng)只是希望對(duì)方當(dāng)事人提出要約，因此，不必包含合同的主要條款。 根據(jù)交易的習(xí)慣即當(dāng)事人歷來的交易根據(jù)交易的習(xí)慣即當(dāng)事人歷來的交易做法來區(qū)分做法來區(qū)分第41頁/共101頁 根據(jù)我國(guó)合同法第15條規(guī)定，商業(yè)廣告不是要約，而是要約邀請(qǐng)，但有一點(diǎn)除外，即如果廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，應(yīng)視為要約。要約或者廣告中含有廣告人希望訂立合同的愿望，或者寫明相對(duì)人只要作出規(guī)定的行為就可以使合同成立，則應(yīng)認(rèn)為該廣告屬于要約而不是要約邀請(qǐng)。第42頁/共101頁案例案例：要約要約or要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)？ 某電器公司新設(shè)分支機(jī)構(gòu)，于某電器公司新設(shè)分支機(jī)構(gòu)，于20062006年年9 9月月23

32、23日開業(yè)，在開業(yè)前對(duì)日開業(yè)，在開業(yè)前對(duì)外發(fā)布開業(yè)酬賓廣告宣傳單，該外發(fā)布開業(yè)酬賓廣告宣傳單，該宣傳單上明確宣傳單上明確“康佳康佳3232液晶一液晶一款款25002500元元”。當(dāng)日，郭某在該電。當(dāng)日，郭某在該電器有限公司分店要求按器有限公司分店要求按25002500元的元的價(jià)格購(gòu)買康佳價(jià)格購(gòu)買康佳3232液晶彩電十臺(tái)液晶彩電十臺(tái)遭拒絕，郭某遂就上述意思表示遭拒絕，郭某遂就上述意思表示于當(dāng)日以函件形式告知該電器公于當(dāng)日以函件形式告知該電器公司。司。20062006年年1010月月1010日，郭某又向日，郭某又向該電器公司發(fā)函要求履行合同，該電器公司發(fā)函要求履行合同，該公司未同意。郭某遂訴至法院

33、，該公司未同意。郭某遂訴至法院，請(qǐng)求判令電器公司履行合同，向請(qǐng)求判令電器公司履行合同，向郭某交付康佳郭某交付康佳3232液晶彩電十臺(tái)液晶彩電十臺(tái)。 第43頁/共101頁 （四）要約的法律效力要約開始生效的時(shí)間 要約法律效力的內(nèi)容 第44頁/共101頁 1. 1.要約開始生效的時(shí)間要約開始生效的時(shí)間 發(fā)信主義，即要約人發(fā)出要約后，只要要約已處于要約發(fā)信主義，即要約人發(fā)出要約后，只要要約已處于要約人控制范圍之外，邀約即產(chǎn)生效力。人控制范圍之外，邀約即產(chǎn)生效力。 到達(dá)主義，又稱為受信主義，即要約必須到達(dá)受要約人到達(dá)主義，又稱為受信主義，即要約必須到達(dá)受要約人之時(shí)才能產(chǎn)生法律效力。之時(shí)才能產(chǎn)生法律效力

34、。第45頁/共101頁我國(guó)法律采納了到達(dá)主義！我國(guó)法律采納了到達(dá)主義！ 我國(guó)合同法第16條規(guī)定：“要約到達(dá)受要約人時(shí)生效”。 同時(shí)規(guī)定，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。第46頁/共101頁 2. 2.要約法律效力的內(nèi)容要約法律效力的內(nèi)容 體現(xiàn)為對(duì)要約人和受要約人的拘束體現(xiàn)為對(duì)要約人和受要約人的拘束力力 要約對(duì)要約人的拘束力：要約一經(jīng)生要約對(duì)要約人的拘束力：要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷要約或?qū)σs隨意加

35、以限制、隨意撤銷要約或?qū)σs隨意加以限制、變更和擴(kuò)張。變更和擴(kuò)張。 要約對(duì)受要約人的拘束力：要約生效要約對(duì)受要約人的拘束力：要約生效以后，只有受要約人才享有對(duì)要約人以后，只有受要約人才享有對(duì)要約人作出承諾的權(quán)利。如果第三人代替受作出承諾的權(quán)利。如果第三人代替受要約人作出承諾，只能視為對(duì)要約人要約人作出承諾，只能視為對(duì)要約人發(fā)出發(fā)出的要約，而不具有承諾的效發(fā)出發(fā)出的要約，而不具有承諾的效力。力。 受要約人在收到要約以后并不負(fù)有必受要約人在收到要約以后并不負(fù)有必須承諾的義務(wù)，即使要約人在要約中須承諾的義務(wù)，即使要約人在要約中明確規(guī)定承諾人不作出承諾通知即為明確規(guī)定承諾人不作出承諾通知即為承諾，此種

36、規(guī)定對(duì)受要約人也不產(chǎn)生承諾，此種規(guī)定對(duì)受要約人也不產(chǎn)生效力。效力。第47頁/共101頁（五）要約的撤回與撤銷 1 1要約的撤回要約的撤回n要約的撤回是指要約人在要約發(fā)出以要約的撤回是指要約人在要約發(fā)出以后，未到達(dá)受要約人之前，有權(quán)宣告取后，未到達(dá)受要約人之前，有權(quán)宣告取消要約。消要約。n我國(guó)我國(guó)合同法合同法第第1717條規(guī)定，條規(guī)定，“要約要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。受要約人?！痹陔娮由虅?wù)中，要約一般是不能撤回的。撤回只能使用于其他非直接對(duì)話的定約方式。第48頁/共101頁

37、 2 2要約的撤銷要約的撤銷 要約的撤銷，是指要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項(xiàng)要約取消，從而使要約的效力歸于消滅。要約的撤銷，是指要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項(xiàng)要約取消，從而使要約的效力歸于消滅。第49頁/共101頁要約的撤回與撤銷的區(qū)別：要約的撤回與撤銷的區(qū)別： 要約的撤銷與撤回都旨在使要約作廢或取消，并且都只要約的撤銷與撤回都旨在使要約作廢或取消，并且都只能在承諾作出之前實(shí)施，但二者存在一定的區(qū)別：能在承諾作出之前實(shí)施，但二者存在一定的區(qū)別： 撤回發(fā)生在要約未到達(dá)或到達(dá)了但未生效之前；撤回發(fā)生在要約未到達(dá)或到達(dá)了但未生效之前； 撤銷發(fā)生在要約已經(jīng)到達(dá)并生效，受要約人尚

38、未作撤銷發(fā)生在要約已經(jīng)到達(dá)并生效，受要約人尚未作出承諾的期限內(nèi)。出承諾的期限內(nèi)。我國(guó)我國(guó)合同法合同法第第1919條規(guī)定，如果要約條規(guī)定，如果要約中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式明示中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式明示要約是不可撤銷的，或者盡管沒有明示要約是不可撤銷的，或者盡管沒有明示要約不可撤銷，但受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷，但受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作，則不可撤銷要約。同作了準(zhǔn)備工作，則不可撤銷要約。第50頁/共101頁（ 六）要約失效要約失效，是指要約喪失了要約失效，是指要約喪失了法律拘束力，即不再對(duì)要約人法律拘束力

39、，即不再對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生拘束和受要約人產(chǎn)生拘束第51頁/共101頁要約失效的原因：要約失效的原因： 第一，拒絕要約的通知到達(dá)要約人第一，拒絕要約的通知到達(dá)要約人 拒絕要約是指受要約人沒有接受要約所規(guī)定的條件；拒絕要約是指受要約人沒有接受要約所規(guī)定的條件； 拒絕的方式有多種，既可以是明確表示拒絕要約的條拒絕的方式有多種，既可以是明確表示拒絕要約的條件，也可以在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)不作答復(fù)而拒絕；件，也可以在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)不作答復(fù)而拒絕； 一旦拒絕，則要約失效；一旦拒絕，則要約失效； 不過，受要約人在拒絕要約以后，也可以撤回拒絕的不過，受要約人在拒絕要約以后，也可以撤回拒絕的通知，但撤回拒絕的通知必須

40、先于或同時(shí)于拒絕要約通知，但撤回拒絕的通知必須先于或同時(shí)于拒絕要約的通知到達(dá)要約人處，撤回通知才能產(chǎn)生效力。的通知到達(dá)要約人處，撤回通知才能產(chǎn)生效力。第52頁/共101頁要約失效的原因：要約失效的原因： 第二，要約人依法撤銷要約第二，要約人依法撤銷要約 要約在受要約人發(fā)出承諾通知之前，可以由要約人撤銷要約，一旦撤銷，邀約將失效。要約在受要約人發(fā)出承諾通知之前，可以由要約人撤銷要約，一旦撤銷，邀約將失效。 第三，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾第三，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾 凡是在要約中明確規(guī)定了承諾期限的，則承諾必須在該期限內(nèi)作出，超過了該期限，則要約自動(dòng)失效。凡是在要約中明確規(guī)定了承

41、諾期限的，則承諾必須在該期限內(nèi)作出，超過了該期限，則要約自動(dòng)失效。第53頁/共101頁要約失效的原因：要約失效的原因： 第四，受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更第四，受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更 受要約人對(duì)要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容作出限制、更改或擴(kuò)張從而形成反要約，受要約人對(duì)要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容作出限制、更改或擴(kuò)張從而形成反要約，既表明受要約人已拒絕了要約，同時(shí)也向要約人提出了一項(xiàng)反要約；既表明受要約人已拒絕了要約，同時(shí)也向要約人提出了一項(xiàng)反要約； 如果在受要約人作出的承諾通知中，并沒有更改要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，只如果在受要約人作出的承諾通知中，并沒有更改要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，只是對(duì)要約的非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容予以變更，而要

42、約人又沒有及時(shí)表示反對(duì)，是對(duì)要約的非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容予以變更，而要約人又沒有及時(shí)表示反對(duì)，則此種承諾不應(yīng)視為對(duì)要約的拒絕；則此種承諾不應(yīng)視為對(duì)要約的拒絕； 但如果要約人事先聲明要約的任何內(nèi)容都不得改變，則受要約人更改但如果要約人事先聲明要約的任何內(nèi)容都不得改變，則受要約人更改要約的非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，也會(huì)產(chǎn)生拒絕要約的效果。要約的非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，也會(huì)產(chǎn)生拒絕要約的效果。第54頁/共101頁二、承諾 （一）承諾的概念與應(yīng)具備的條件 （二）承諾的方式 （三）承諾的期限 （四）承諾遲延和承諾撤回 第55頁/共101頁 （一）承諾的概念與應(yīng)具備的條件 1 1承諾的概念承諾的概念n根據(jù)我國(guó)根據(jù)我國(guó)合同法合同法第第21

43、21條的規(guī)定，所謂承諾，是指受條的規(guī)定，所謂承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。即受要約人同意接受要約的要約人同意要約的意思表示。即受要約人同意接受要約的條件以締結(jié)合同的意思表示。條件以締結(jié)合同的意思表示。n承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達(dá)與要約人，合同便承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達(dá)與要約人，合同便告成立。告成立。n然而，受要約人必須完全同意要約人提出的主要條件，然而，受要約人必須完全同意要約人提出的主要條件，如果對(duì)要約人提出的主要條件并沒有表示接受，則意味著如果對(duì)要約人提出的主要條件并沒有表示接受，則意味著拒絕了要約人的要約，并形成了一項(xiàng)新的要約。拒絕了要約人的要約，并形成了一項(xiàng)新的要

44、約。 第56頁/共101頁 2 2承諾應(yīng)具備的條件承諾應(yīng)具備的條件 （1 1）承諾必須由受要約人作出）承諾必須由受要約人作出 只有受要約人才能做出承諾； 如果要約是向某個(gè)特定人作出的，則該特定人具有承諾人的資格； 如果要約是向數(shù)人發(fā)出的，則數(shù)人為特定人，他們均可成為承諾人； 第三人不是受要約人，要約人不能接受第三人的承諾，第三人向要約人作出的承諾，視為發(fā)出要約； 承諾可以由受要約人作出，也可以由其授權(quán)的代理人做出。第57頁/共101頁 （2 2）承諾必須向要約人作出）承諾必須向要約人作出 既然承諾是對(duì)要約人發(fā)出的要約所作的答復(fù)，因此只有向要約人作出承諾，才能導(dǎo)致合同成立； 如果向要約人以外的其

45、他人作出承諾，則只能視為對(duì)他人發(fā)出要約，不能產(chǎn)生承諾的效力。第58頁/共101頁 （3 3）承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人）承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人 我國(guó)我國(guó)合同法合同法第第2323條規(guī)定，條規(guī)定，“承諾應(yīng)當(dāng)在要約確承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)達(dá)到要約人定的期限內(nèi)達(dá)到要約人”； 沒有規(guī)定期限時(shí)，如果要約是以對(duì)話方式作出的，沒有規(guī)定期限時(shí)，如果要約是以對(duì)話方式作出的，承諾人應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾；承諾人應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾； 如果要約是以非對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)在合理的期如果要約是以非對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)作出并到達(dá)要約人。限內(nèi)作出并到達(dá)要約人。到達(dá)主義第59頁/共101頁 （4 4）承

46、諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致 受要約人必須同意要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，而不得對(duì)要約的內(nèi)容做出受要約人必須同意要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，而不得對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性實(shí)質(zhì)性更改，否則，不構(gòu)成承諾，應(yīng)視更改，否則，不構(gòu)成承諾，應(yīng)視為對(duì)原要約的拒絕并作出一項(xiàng)新的要約。為對(duì)原要約的拒絕并作出一項(xiàng)新的要約。第60頁/共101頁 關(guān)于實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，我國(guó)合同法第30條規(guī)定，有關(guān)合同的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議的方法等條款屬于實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。第61頁/共101頁 （4 4）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致 受要約人必須同意要

47、約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，而不得對(duì)要約的內(nèi)容做出受要約人必須同意要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，而不得對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性實(shí)質(zhì)性更改，否則，不構(gòu)成承諾，應(yīng)視更改，否則，不構(gòu)成承諾，應(yīng)視為對(duì)原要約的拒絕并作出一項(xiàng)新的要約。為對(duì)原要約的拒絕并作出一項(xiàng)新的要約。 承諾對(duì)要約的內(nèi)容做出承諾對(duì)要約的內(nèi)容做出非實(shí)質(zhì)性非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容做出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。做出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。第62頁/共101頁（二）承諾的方式（二）承諾的方式 根據(jù)我國(guó)根據(jù)我國(guó)合

48、同法合同法第第2222條的條的規(guī)定，承諾應(yīng)當(dāng)以規(guī)定，承諾應(yīng)當(dāng)以通知通知的方式作的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。明可以通過行為作出承諾的除外。第63頁/共101頁 通知的方式是指要約人以明示的方式作出承諾，包括采用對(duì)話、信件、電報(bào)、電傳明確地表達(dá)承諾人承諾通知的方式是指要約人以明示的方式作出承諾，包括采用對(duì)話、信件、電報(bào)、電傳明確地表達(dá)承諾人承諾的意思的意思 排除了以緘默或不作為作出的承諾，有利于減少不必要的糾紛。排除了以緘默或不作為作出的承諾，有利于減少不必要的糾紛。第64頁/共101頁 但受要約人采取何種通知方式，應(yīng)根據(jù)要約的要求

49、確定但受要約人采取何種通知方式，應(yīng)根據(jù)要約的要求確定 如果要約規(guī)定承諾必須以一定的方式做出，否則承諾無效，則承諾人作出承諾時(shí)，必須符合要約人規(guī)如果要約規(guī)定承諾必須以一定的方式做出，否則承諾無效，則承諾人作出承諾時(shí)，必須符合要約人規(guī)定的承諾方式。此時(shí)，承諾的方式成為定的承諾方式。此時(shí)，承諾的方式成為承諾生效的特殊要件承諾生效的特殊要件。第65頁/共101頁 如果要約中沒有規(guī)定承諾的方式，根據(jù)交易習(xí)慣也不能確定承諾的方式，則受要約人可以采用如下方式來如果要約中沒有規(guī)定承諾的方式，根據(jù)交易習(xí)慣也不能確定承諾的方式，則受要約人可以采用如下方式來表示承諾：表示承諾： 一，以口頭或書面的方式表示承諾；一，

50、以口頭或書面的方式表示承諾； 二，以行為方式表示承諾二，以行為方式表示承諾第66頁/共101頁（三）承諾的期限（三）承諾的期限 我國(guó)我國(guó)合同法合同法第第2323條規(guī)定：條規(guī)定：“承承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人?！?p如果要約中明確規(guī)定了承諾的期限，如果要約中明確規(guī)定了承諾的期限，承諾人只有在承諾的期限內(nèi)作出承諾，承諾人只有在承諾的期限內(nèi)作出承諾，才能視為有效的承諾；才能視為有效的承諾；p此處所說的作出承諾的期限，應(yīng)當(dāng)理此處所說的作出承諾的期限，應(yīng)當(dāng)理解為承諾人發(fā)出承諾的通知以后實(shí)際到解為承諾人發(fā)出承諾的通知以后實(shí)際到達(dá)要約人的期限，而不是指承諾人發(fā)出達(dá)

51、要約人的期限，而不是指承諾人發(fā)出承諾通知的期限。承諾通知的期限。第67頁/共101頁 某小學(xué)開運(yùn)動(dòng)會(huì)，向某服裝廠發(fā)函，要求訂做運(yùn)動(dòng)服某小學(xué)開運(yùn)動(dòng)會(huì)，向某服裝廠發(fā)函，要求訂做運(yùn)動(dòng)服200200套，信套，信中明確了運(yùn)動(dòng)的樣式和價(jià)格，要求服裝廠在中明確了運(yùn)動(dòng)的樣式和價(jià)格，要求服裝廠在5 5天內(nèi)答復(fù)，服裝廠天內(nèi)答復(fù)，服裝廠在第在第8 8天向該小學(xué)發(fā)通知表示同意。此時(shí)：（）天向該小學(xué)發(fā)通知表示同意。此時(shí)：（） A.A.服裝廠的通知是有效的承諾服裝廠的通知是有效的承諾 B.B.如果該小學(xué)已經(jīng)與另一個(gè)服裝廠簽約，則該小學(xué)應(yīng)當(dāng)向服裝廠承擔(dān)如果該小學(xué)已經(jīng)與另一個(gè)服裝廠簽約，則該小學(xué)應(yīng)當(dāng)向服裝廠承擔(dān)有關(guān)責(zé)任有關(guān)責(zé)

52、任 C.C.服裝廠的通知屬于新的要約，該小學(xué)可以承諾，也可以不承諾服裝廠的通知屬于新的要約，該小學(xué)可以承諾，也可以不承諾 D.D.服裝廠與該小學(xué)之間的合同已經(jīng)成立服裝廠與該小學(xué)之間的合同已經(jīng)成立第68頁/共101頁 某小學(xué)開運(yùn)動(dòng)會(huì)，向某服裝廠發(fā)函，要求訂做運(yùn)動(dòng)服某小學(xué)開運(yùn)動(dòng)會(huì)，向某服裝廠發(fā)函，要求訂做運(yùn)動(dòng)服200200套，信套，信中明確了運(yùn)動(dòng)的樣式和價(jià)格，要求服裝廠在中明確了運(yùn)動(dòng)的樣式和價(jià)格，要求服裝廠在5 5天內(nèi)答復(fù)，服裝廠天內(nèi)答復(fù)，服裝廠在第在第8 8天向該小學(xué)發(fā)通知表示同意。此時(shí)：天向該小學(xué)發(fā)通知表示同意。此時(shí)：（C C） A.A.服裝廠的通知是有效的承諾服裝廠的通知是有效的承諾 B.B

53、.如果該小學(xué)已經(jīng)與另一個(gè)服裝廠簽約，則該小學(xué)應(yīng)當(dāng)向服裝廠承擔(dān)如果該小學(xué)已經(jīng)與另一個(gè)服裝廠簽約，則該小學(xué)應(yīng)當(dāng)向服裝廠承擔(dān)有關(guān)責(zé)任有關(guān)責(zé)任 C.C.服裝廠的通知屬于新的要約，該小學(xué)可以承諾，也可以不承諾服裝廠的通知屬于新的要約，該小學(xué)可以承諾，也可以不承諾 D.D.服裝廠與該小學(xué)之間的合同已經(jīng)成立服裝廠與該小學(xué)之間的合同已經(jīng)成立第69頁/共101頁 如果要約并沒有規(guī)定期限，如果要約并沒有規(guī)定期限，根據(jù)我國(guó)根據(jù)我國(guó)合同法合同法第第2323條規(guī)定，條規(guī)定，“要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：下列規(guī)定到達(dá)： ( (一一) )要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即

54、時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外； ( (二二) )要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)?！?第70頁/共101頁 要約中沒有規(guī)定承諾期限，要約中沒有規(guī)定承諾期限，“要約以非對(duì)話方式作出的，要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限合理期限內(nèi)到達(dá)內(nèi)到達(dá)”，合理期限包括三方面內(nèi)，合理期限包括三方面內(nèi)容：容： 要約到達(dá)受要約人手中的時(shí)間；要約到達(dá)受要約人手中的時(shí)間； 受要約人作出考慮的期限；受要約人作出考慮的期限； 承諾的信件到達(dá)要約人手中的合理期限。承諾的信件

55、到達(dá)要約人手中的合理期限。承諾生效時(shí)間以到達(dá)要約人時(shí)確定！承諾生效時(shí)間以到達(dá)要約人時(shí)確定！第71頁/共101頁（四）承諾遲延和承諾撤回（四）承諾遲延和承諾撤回 1 1承諾遲延承諾遲延 所謂承諾遲延，是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾所謂承諾遲延，是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾。 超過承諾期限作出承諾，該承諾不產(chǎn)生效力。超過承諾期限作出承諾，該承諾不產(chǎn)生效力。 第72頁/共101頁 承諾的遲延可以分為兩種：承諾的遲延可以分為兩種： 一是通常的遲延。一是通常的遲延。這種遲延是指承諾人沒有在承諾的期這種遲延是指承諾人沒有在承諾的期限內(nèi)發(fā)出承諾。我國(guó)限內(nèi)發(fā)出承諾。我國(guó)合同法合同法第第2828條規(guī)定

56、：條規(guī)定：“受要約人超受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。有效的以外，為新要約?！?二是特殊的遲延。二是特殊的遲延。這種遲延是指受要約人沒有遲發(fā)承這種遲延是指受要約人沒有遲發(fā)承諾的通知，但因?yàn)樗瓦_(dá)等原因而導(dǎo)致遲延。我國(guó)諾的通知，但因?yàn)樗瓦_(dá)等原因而導(dǎo)致遲延。我國(guó)合同法合同法第第2929條規(guī)定：條規(guī)定：“受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人

57、及時(shí)通知受要約人因承約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。” 第73頁/共101頁 2 2承諾撤回承諾撤回 所謂承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，所謂承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。在承諾正式生效之前撤回其承諾。 撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人，撤回才能生效。者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人，撤回才能生效。 如果承諾通知已經(jīng)生效，合同已經(jīng)成立，則受要約如果承諾通知已經(jīng)生效，合

58、同已經(jīng)成立，則受要約人不能再撤回承諾。人不能再撤回承諾。第74頁/共101頁第四節(jié)第四節(jié) 訂立合同采用訂立合同采用的形式與合同的一般條款的形式與合同的一般條款 一、訂立合同采用的形式一、訂立合同采用的形式 （一）書面形式（一）書面形式 n書面形式：以文字等有形的表現(xiàn)形式來訂立合書面形式：以文字等有形的表現(xiàn)形式來訂立合同，包括合同書、信件、數(shù)據(jù)電文；同，包括合同書、信件、數(shù)據(jù)電文；n書面形式的優(yōu)點(diǎn)；書面形式的優(yōu)點(diǎn)；n合同并不等同于合同書；合同并不等同于合同書；n書面形式可分為：書面形式可分為： P50P50n當(dāng)事人約定的形式當(dāng)事人約定的形式n法定形式法定形式第75頁/共101頁 1.1.合同書合

59、同書 必須以文字憑據(jù)的方式為內(nèi)容載體；必須以文字憑據(jù)的方式為內(nèi)容載體； 必須載有合同條款；必須載有合同條款； 必須要有當(dāng)事人雙方及其代理人的簽字或者蓋章；必須要有當(dāng)事人雙方及其代理人的簽字或者蓋章；第76頁/共101頁 2.2.信件信件 是指載有合同條款的文書，是當(dāng)事人雙方通過書信交往而積累下來的文件；是指載有合同條款的文書，是當(dāng)事人雙方通過書信交往而積累下來的文件； 不同于一般的書信，要載有合同的條款，能夠用來證明合同關(guān)系和合同內(nèi)容的憑據(jù)。不同于一般的書信，要載有合同的條款，能夠用來證明合同關(guān)系和合同內(nèi)容的憑據(jù)。第77頁/共101頁 3.數(shù)據(jù)電文 簽字問題； 原件問題。第78頁/共101頁

60、（二）口頭形式（二）口頭形式n合同法允許當(dāng)事人采用口頭的形式締約，即運(yùn)合同法允許當(dāng)事人采用口頭的形式締約，即運(yùn)用語言對(duì)話的方式締約用語言對(duì)話的方式締約n口頭形式在實(shí)踐中運(yùn)用的比較廣泛，一般對(duì)即口頭形式在實(shí)踐中運(yùn)用的比較廣泛，一般對(duì)即時(shí)結(jié)清的買賣、服務(wù)和消費(fèi)合同大都采用口頭形時(shí)結(jié)清的買賣、服務(wù)和消費(fèi)合同大都采用口頭形式訂立。式訂立。 （三）其他形式（三）其他形式n如推定形式（也被稱為默示形式）如推定形式（也被稱為默示形式）n推定形式是指，當(dāng)事人未用語言文字表達(dá)其意推定形式是指，當(dāng)事人未用語言文字表達(dá)其意思表示，而是僅用行為向?qū)Ψ奖硎疽s，對(duì)方通思表示，而是僅用行為向?qū)Ψ奖硎疽s，對(duì)方通過一定的行