證券法專題(2)(1)

1、證券發(fā)行審核體制證券發(fā)行審核體制1 概述2 類型3 我國(guó)4 注冊(cè)制2022-6-221華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院2022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院2ss第一節(jié)第一節(jié) 概述概述 一、證券發(fā)行的含義一、證券發(fā)行的含義 企業(yè)、政府等發(fā)行人為了籌集資金或?qū)崿F(xiàn)其他目的，按照一定的條件和程序創(chuàng)設(shè)有價(jià)證券并向投資者出售的行為。發(fā)行人：證券的供應(yīng)者，資金的需求者投資者：證券的需求者，資金的供給者2022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院3ss二、證券發(fā)行二、證券發(fā)行VSVS證券交易證券交易證券發(fā)行證券發(fā)行證券交易證券交易證券權(quán)利證券權(quán)利證券權(quán)利的創(chuàng)設(shè)證券權(quán)利的轉(zhuǎn)讓證券市場(chǎng)證券市場(chǎng)一級(jí)市場(chǎng)二級(jí)市場(chǎng)主體主體發(fā)行人

2、與投資人投資人之間2022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院4ss三、公開發(fā)行三、公開發(fā)行（public offering） VSVS不公開發(fā)行不公開發(fā)行 證券法證券法第第1010條第條第2 2款款：有下列情形之一的，為公開發(fā)行：（一）向不特定對(duì)象發(fā)行證券的；（二）向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過二百人的；（二）向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過二百人的；（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。2022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院5ss 【京東】 私募私募：A輪1000萬美（07年）；B輪2100萬美元（09年） ；C輪15億美元（11年） ；D輪4億美元（12年） ；E輪7億美元（13年） 公募公募：2

3、014年1月，京東向美國(guó)證券交易委員會(huì)遞交IPO招股書；2014年5月，以每股19美元公開發(fā)行股票，融資17.8億美元。四、證券發(fā)行審核體制的含義四、證券發(fā)行審核體制的含義 含義：證券監(jiān)管機(jī)關(guān)對(duì)證券發(fā)行活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)管的制度總稱。 主要是針對(duì)公開發(fā)行。 私募實(shí)行不同的規(guī)則。2022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院62022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院7ss第二節(jié)第二節(jié) 類型類型 一、注冊(cè)制一、注冊(cè)制 也稱形式審查制、備案制，是指只要發(fā)行申請(qǐng)人按照要求公開了相關(guān)文件，通過了監(jiān)管機(jī)關(guān)的形式審查后即可發(fā)行有關(guān)證券。 什么樣的公司都可以發(fā)行股票，只要有人愿意購(gòu)買。政府并不代什么樣的公司都可以發(fā)行股票，

4、只要有人愿意購(gòu)買。政府并不代替投資者進(jìn)行選擇。替投資者進(jìn)行選擇。（1933年）羅斯?？偨y(tǒng)指出，聯(lián)邦政府審查證券公開發(fā)行的目的，不是保證所發(fā)行的證券具有一定的價(jià)值或獲利能力，而是確保投資人獲得完整正確的信息，以作為投資判斷的基礎(chǔ)。國(guó)會(huì)立法只能禁止欺騙他人的行為，而不能剝奪投資人甘心受愚弄的權(quán)利。一般認(rèn)為，澳大利亞、巴西、加拿大、德國(guó)、法國(guó)、意大利、荷蘭、菲律賓、新加坡、美國(guó)等國(guó)家，在證券發(fā)行上均采取注冊(cè)制二、核準(zhǔn)制二、核準(zhǔn)制 也稱實(shí)質(zhì)審查制，是指發(fā)行申請(qǐng)人不僅要按照要求公開有關(guān)文件，還必須符合公司治理、財(cái)務(wù)狀況、盈利能力等方面的實(shí)質(zhì)要求方可獲準(zhǔn)發(fā)行證券。 證券法第十條證券法第十條公開發(fā)行證券，必

5、須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開發(fā)行證券。 證券法第十三條證券法第十三條公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（一）具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；（二）具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好；（三）最近三年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無虛假記載，無其他重大違法行為；（四）經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。 2022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院8三、審批制三、審批制 也稱嚴(yán)格實(shí)質(zhì)審查制，是指發(fā)行申請(qǐng)人即便符合發(fā)行證券的形式要件和實(shí)質(zhì)要件，監(jiān)管機(jī)關(guān)仍然有權(quán)拒絕其發(fā)行申請(qǐng)。 指標(biāo)管理或額度管理指標(biāo)管理或額度管理

6、。每年有相應(yīng)的額度或指標(biāo)，很大程度上是數(shù)量管理。 弊端：程序復(fù)雜，計(jì)劃色彩濃厚，容易滋生腐??；效率低下。 沈陽藍(lán)田股份有限公司: 你公司沈藍(lán)股發(fā)199411號(hào)關(guān)于公開發(fā)行股票的申請(qǐng)收悉。經(jīng)研究,同意從國(guó)家下達(dá)給農(nóng)業(yè)部1995年A股股票發(fā)行規(guī)模中,分配給你公司3000萬元(以面值計(jì)算)的股票發(fā)行額度,待中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)審批后,你公司由定向募集公司轉(zhuǎn)為社會(huì)募集公司。請(qǐng)做好股票發(fā)行前的各項(xiàng)準(zhǔn)備工作。 中華人民共和國(guó)農(nóng)業(yè)部 一九九五年十二月十五日 2022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院92022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院10ss 【歸納】 注冊(cè)制什么公司都有資格發(fā)行證券 核準(zhǔn)制好公司才有

7、資格發(fā)行證券 審批制好公司也不一定有資格發(fā)行證券2022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院11ss第三節(jié)第三節(jié) 我國(guó)我國(guó) 一、沿革一、沿革 1、證券法頒布前（1998年以前） 審批制（計(jì)劃色彩濃厚）2022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院12ss 2、1998年證券法 證券法證券法第第1111條：條：“公開發(fā)行股票，必須依照公司法規(guī)定的條件，報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。 發(fā)行公司債券，必須依照公司法規(guī)定的條件，報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門審批。 ” 【結(jié)論】發(fā)行股票是核準(zhǔn)，發(fā)行公司債券是審批2022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院13ss 3、2005年證券法 證券法證券法第第1010條第條第1 1

8、款：款：“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開發(fā)行證券?！?結(jié)論：無論是發(fā)行股票還是公司債券均為核準(zhǔn)制。二、改革方案二、改革方案 改革、完善核準(zhǔn)制有學(xué)者提出改革發(fā)行審核的程序（如縮短流程）有學(xué)者提出完善發(fā)行審核的條件 改采注冊(cè)制1、快改2、慢改2022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院142022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院15ss三、近期政策動(dòng)向三、近期政策動(dòng)向 1、十八屆三中全會(huì)十八屆三中全會(huì) “健全多層次資本市場(chǎng)體系，推進(jìn)股票發(fā)行注冊(cè)制改革推進(jìn)股票發(fā)行注冊(cè)制改革，多渠道推動(dòng)股權(quán)融資

9、，發(fā)展并規(guī)范債券市場(chǎng)，提高直接融資比重” 2013年11月15日中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定 2022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院16ss 2、2014年年3月月25日國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議日國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議 “國(guó)六條”第一條： “積極穩(wěn)妥推進(jìn)股票發(fā)行注冊(cè)制改革積極穩(wěn)妥推進(jìn)股票發(fā)行注冊(cè)制改革,加快多層次股權(quán)市場(chǎng)建設(shè),鼓勵(lì)市場(chǎng)化并購(gòu)重組,完善退市制度,促進(jìn)上市公司提高效益,增強(qiáng)持續(xù)回報(bào)投資者能力” 3、2015年年3月月5日政府工作報(bào)告日政府工作報(bào)告 “加強(qiáng)多層次資本市場(chǎng)體系建設(shè)，實(shí)施股票發(fā)行注冊(cè)制實(shí)施股票發(fā)行注冊(cè)制改革改革，發(fā)展服務(wù)中小企業(yè)的區(qū)域性股權(quán)市場(chǎng)，推進(jìn)信貸資產(chǎn)證券化，擴(kuò)大企業(yè)

10、債券發(fā)行規(guī)模，發(fā)展金融衍生品市場(chǎng)?！?022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院17ss 4、2015年兩會(huì)期間，相關(guān)政府官員的講話年兩會(huì)期間，相關(guān)政府官員的講話 證券法修訂案有望4月一審，8月二審，10月三審?fù)ㄟ^。新證券法正式實(shí)施后，注冊(cè)制也將隨之開始實(shí)施。2022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院18 5、2015年年4月月20日，證券法修訂案一審日，證券法修訂案一審 2015年4月20日，證券法修訂案在全國(guó)人大常委會(huì)一審，據(jù)媒體報(bào)道，草案修改了股票公開發(fā)行的條件，不再設(shè)置財(cái)務(wù)指標(biāo)，不再要求持續(xù)盈利能力。 據(jù)媒體報(bào)道，證券法修改后，IPO程序大致如下： （1）公司決議； （2）公司提交注冊(cè)文件；

11、 （3）證券交易所審核； （4）證監(jiān)會(huì)注冊(cè)； （5）信息披露； （6）銷售證券。2022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院19 6、股市的暴漲暴跌打亂了注冊(cè)制改革的時(shí)間表、股市的暴漲暴跌打亂了注冊(cè)制改革的時(shí)間表 上證指數(shù)： 2015年6月12日，5166.35 2015年7月8日，3507.192022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院20四、注冊(cè)制改革若干問題四、注冊(cè)制改革若干問題 （一）注冊(cè)制改革的方向不應(yīng)動(dòng)搖 股市劇烈動(dòng)蕩，投資者驚魂未定，這一背景下，有人擔(dān)心注冊(cè)制的實(shí)施會(huì)導(dǎo)致上市公司數(shù)量大幅增加，股票價(jià)格急劇下挫。 市場(chǎng)是配置資源最有效率的手段，政府在資源配置中只能是處于補(bǔ)充地位，只要我們

12、認(rèn)同這一點(diǎn)，就應(yīng)堅(jiān)定不移地實(shí)施注冊(cè)制改革。2022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院21 幾點(diǎn)澄清 1、注冊(cè)制是否會(huì)造成資本市場(chǎng)上垃圾公司泛濫？相信市場(chǎng)的判斷能力 2、注冊(cè)制是否會(huì)導(dǎo)致上市公司數(shù)量大增？國(guó)家仍然有辦法控制發(fā)行節(jié)奏和上市節(jié)奏 3、注冊(cè)制是否意味著上市公司不再有門檻？發(fā)行可能沒有財(cái)務(wù)指標(biāo)，但上市依然會(huì)有較高的財(cái)務(wù)指標(biāo)。2022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院22 （二）注冊(cè)制的實(shí)施不應(yīng)久拖不決 市場(chǎng)企穩(wěn)之后，應(yīng)盡快完成證券法的修訂工作，盡快推出注冊(cè)制。 注冊(cè)制是證券市場(chǎng)改革的“牛鼻子”工程。只有實(shí)施注冊(cè)制，才可能糾正多年以來被行政力量扭曲的證券市場(chǎng)，才可能建立起真正公平、有效、透明的

13、證券市場(chǎng)。 實(shí)施注冊(cè)制具有必要性和緊迫性。2022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院23 （三）注冊(cè)制實(shí)施后對(duì)有關(guān)部門、有關(guān)企業(yè)的主要影響 1、監(jiān)管部門：放棄事先核準(zhǔn)權(quán)（取消證監(jiān)會(huì)的發(fā)行審核委員會(huì)），更多的精力投入事中、事后監(jiān)督。 “證券會(huì)的基本職能不是選美，而是抓壞人。” “選美的職能要放棄，抓壞人的職能要加強(qiáng)”。2022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院24 2、交易所： （1）區(qū)分發(fā)行條件與上市條件，且針對(duì)不同層次的市場(chǎng)，制定不同的上市條件。 （2）發(fā)行條件由證券法規(guī)定，上市條件可交由證券交易所自行制定。 （3）承擔(dān)起發(fā)行注冊(cè)和上市審核的雙重職能。 （4）不對(duì)企業(yè)作實(shí)質(zhì)性判斷，也不對(duì)申請(qǐng)文件的真實(shí)性負(fù)責(zé)，只是負(fù)責(zé)審查申請(qǐng)文件的齊備性、一致性、可理解性。 （5）既有監(jiān)管職能，也有服務(wù)職能，尤其是要提升服務(wù)意識(shí)，突出服務(wù)職能。 （6）交易所之間的競(jìng)爭(zhēng)更為市場(chǎng)化，不僅上交所、深交所競(jìng)爭(zhēng)，還要與新三板競(jìng)爭(zhēng)，還要與海外交易所競(jìng)爭(zhēng)。2022-6-22華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院25 3、發(fā)行人： （1）IPO的硬性條件會(huì)大幅減少，更多的企業(yè)享有IPO的機(jī)會(huì)； （2）能否發(fā)行成功不在于能否獲得證監(jiān)會(huì)或交易所的批文，而是