國際貿(mào)易合同管理及法律管理知識分析

1、1第十一章第十一章 合同之債的法律適用合同之債的法律適用第一節(jié)第一節(jié) 涉外合同之債的概念涉外合同之債的概念第二節(jié)第二節(jié) 合同法律適用的理論與原則合同法律適用的理論與原則第三節(jié)第三節(jié) 我國關(guān)于合同法律適用的規(guī)定我國關(guān)于合同法律適用的規(guī)定2第一節(jié) 合同之債的概念與特征 合同是當事人之間為設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。一、涉外合同的法律特征：一、涉外合同的法律特征： 1民事關(guān)系主體、客體、內(nèi)容三者之一具有涉外因素。 2涉外因素的標志是當事人的國籍、住所、或營業(yè)所等。 3、一個貿(mào)易合同是否是涉外合同，還要考慮外國投資法的適用。3二、涉外合同的法律沖突二、涉外合同的法律沖突 涉外合同法律沖突產(chǎn)

2、生的原因，主要是各國法律規(guī)定的不同，其次，合同履行過程中連接因素多也是產(chǎn)生法律沖突的一個原因。三、涉外合同法律沖突的解決途徑三、涉外合同法律沖突的解決途徑（一）解決合同法律沖突的兩種方法 1沖突法方法。制定統(tǒng)一沖突規(guī)范、國內(nèi)沖突規(guī)范解決合同法律沖突。 2實體法方法。制定統(tǒng)一實體規(guī)范解決合同法律沖突。4（二）確定合同準據(jù)法的理論：（二）確定合同準據(jù)法的理論： 1.單一論與分割論單一論與分割論 單一論主張將合同的幾個方面作為一個整體統(tǒng)一適用一個法律。 分割論主張對合同的幾個方面作以分割，分別適用不同的法律。 2.主觀論與客觀論主觀論與客觀論 意思自治 最密切聯(lián)系 3.合同的自體法：合同的自體法：t

3、he proper law of a contract5第二節(jié)第二節(jié) 合同法律適用的理論與原則合同法律適用的理論與原則 合同之債合同之債債債 侵權(quán)之債侵權(quán)之債 法定之債法定之債-無因管理無因管理 14章章 不當?shù)美划數(shù)美?第二節(jié)第二節(jié) 合同法律適用的理論與原則合同法律適用的理論與原則一、合同準踞法的概念一、合同準踞法的概念 合同事項一般包括：合同事項一般包括： 合同當事人能力合同當事人能力 合同形式合同形式 合同內(nèi)容及效力合同內(nèi)容及效力 合同履行合同履行 合同實質(zhì)問題合同實質(zhì)問題 合同解釋合同解釋 違約責任違約責任 合同變更、中止、終止合同變更、中止、終止7第二節(jié)第二節(jié) 合同法律適用的理論與

4、原則合同法律適用的理論與原則一、合同準踞法的概念一、合同準踞法的概念 1 傳統(tǒng)的傳統(tǒng)的（統(tǒng)一論（統(tǒng)一論VS分割論）分割論） 統(tǒng)一論：合同所有事項受統(tǒng)一論：合同所有事項受同一同一沖突規(guī)范指引沖突規(guī)范指引 的的同一法律同一法律來支配。來支配。 分割論：合同分割論：合同不同不同事項受事項受不同不同沖突規(guī)范指引沖突規(guī)范指引 不同法律不同法律來支配。來支配。 8第二節(jié)第二節(jié) 合同法律適用的理論與原則合同法律適用的理論與原則一、合同準踞法的概念一、合同準踞法的概念 2、現(xiàn)代的、現(xiàn)代的 將合同分為將合同分為三部分三部分 合同當事人的能力合同當事人的能力 適用不同的準據(jù)法適用不同的準據(jù)法 合同的形式合同的形式

5、 合同的實質(zhì)問題合同的實質(zhì)問題 廣義的：廣義的： 指適用于合同各部分的所有準據(jù)指適用于合同各部分的所有準據(jù) 法。法。 狹義的狹義的 ： 僅指適用于實質(zhì)問題的同一準據(jù)法僅指適用于實質(zhì)問題的同一準據(jù)法9第二節(jié)第二節(jié) 合同法律適用的理論與原則合同法律適用的理論與原則二、二、合同準據(jù)法合同準據(jù)法的確定原則的確定原則 合同當事人的能力適用合同當事人的能力適用 合同的形式適用適用合同的形式適用適用 ? ? 合同的實質(zhì)問題適用合同的實質(zhì)問題適用 連結(jié)點如何確定是根本連結(jié)點如何確定是根本10第二節(jié)第二節(jié) 合同法律適用的理論與原則合同法律適用的理論與原則二、二、合同準據(jù)法合同準據(jù)法的確定原則的確定原則（一）意思

6、自治原則（一）意思自治原則-主觀論主觀論 1、倡導人及內(nèi)容、倡導人及內(nèi)容 （33） 2、產(chǎn)生背景、產(chǎn)生背景 3、限制（、限制（171） a. 選擇方式選擇方式 b. 選擇時間選擇時間 c. 選擇內(nèi)容選擇內(nèi)容 4、缺陷及反對意見、缺陷及反對意見 客觀論客觀論 11 意識自治又稱“意志自治”，是確定合同準據(jù)法最基本的理論。該理論認為，在合同法律關(guān)系方面，當事人既然可以依據(jù)“契約自由”原則按照自己的意志創(chuàng)設(shè)某種權(quán)利義務關(guān)系，那么它們當然也有權(quán)自己決定該協(xié)議應該適用的法律。 意思自治說由法國學者杜摩蘭所創(chuàng)立。意思自治說與資產(chǎn)階級民法中“契約自由”原則相結(jié)合，反映了資本主義商品經(jīng)濟發(fā)展的客觀需要。它本身

7、的優(yōu)點也是顯而易見的，被普遍公認的兩個：（1）有利于當事人預見法律行為的后果和維護法律關(guān)系的穩(wěn)定性；（2）由于當事人在締結(jié)合同時就約定了一旦發(fā)生爭議應該適用的法律，有利于爭議的迅速解決。12意思自治原則的范圍意思自治原則的范圍無限意思自治原則，主張選擇法律不受限制，但要合法、善意。有限意思自治原則，主張合同準據(jù)法的選擇必須與合同有一定的聯(lián)系。意思自治的方式意思自治的方式明示的意思自治，要求當事人對合同準據(jù)法的選擇明確的表示出來。默示的意思自治，法官根據(jù)合同中的一些因素推定當事人已默示同意適用某一國法律。13第二節(jié)第二節(jié) 合同法律適用的理論與原則合同法律適用的理論與原則二、二、合同準據(jù)法合同準據(jù)

8、法的確定原則的確定原則（二）客觀標志原則（二）客觀標志原則-客觀論（客觀論（173） 1、倡導者及內(nèi)容、倡導者及內(nèi)容 2、主張的連結(jié)點、主張的連結(jié)點(173) a b c d 3、缺陷、缺陷 呆板、機械、缺乏靈活性呆板、機械、缺乏靈活性 沒有成為主導，而成為意思自治原則的輔助性沒有成為主導，而成為意思自治原則的輔助性原則，但同樣避免不了其缺陷原則，但同樣避免不了其缺陷 新新的原則的原則14 客觀標志原則是指法院依照“場所支配行為”的原則以與合同有關(guān)的客觀標志為依據(jù)，確定合同的準據(jù)法。 在各國的立法與實踐中，與合同有關(guān)的客觀標志主要有： 合同訂立地、合同履行地、當事人國籍或住所、物之所在地、法院

9、地或仲裁地。15第二節(jié)第二節(jié) 合同法律適用的理論與原則合同法律適用的理論與原則二、二、合同準據(jù)法合同準據(jù)法的確定原則的確定原則（三）最密切聯(lián)系原則（三）最密切聯(lián)系原則 1、 倡導者及內(nèi)容倡導者及內(nèi)容 174 2 、利弊、利弊 174 利：彈性的、開放的連結(jié)點，有利于提高法利：彈性的、開放的連結(jié)點，有利于提高法律適用的靈活性，更好的公平合理地對待當事人律適用的靈活性，更好的公平合理地對待當事人的利益，從而促進國際民商事交往的利益，從而促進國際民商事交往 弊：弊： 174 新新原則原則-如何界定如何界定“最密切聯(lián)系地最密切聯(lián)系地”即如何即如何具體實施具體實施“最密切聯(lián)系原則，限制法官自由裁量最密切

10、聯(lián)系原則，限制法官自由裁量權(quán)權(quán) 16最密切聯(lián)系說是指某一法律關(guān)系在當事人沒有選擇適用的法律或選擇無效的情況下，由法院依據(jù)這一原則，在與法律關(guān)系有聯(lián)系的國家中，選擇一個與該法津關(guān)系在本質(zhì)上有重大聯(lián)系、利害關(guān)系最密切的國家的法律予以適用。最密切聯(lián)系原則具有以下帶有普遍性的特征：（1）它是一種新的法律選擇方法。（2）它的核心是通過對合同以及與合同有關(guān)的各要素進行綜合分析來尋找與合同最密切聯(lián)系的法律，其方法十分靈活。（3）它給予了法官以較大的自由裁量權(quán)。17合同中最密切聯(lián)系因素的判定方法1美國的合同要素分析法2大陸法系國家的特征性履行說。特征性履行是指法院根據(jù)合同的特殊性質(zhì)，以何方的履行最能體現(xiàn)合同的

11、特性來決定合同的法律適用。18第二節(jié)第二節(jié) 合同法律適用的理論與原則合同法律適用的理論與原則 特征性履行原則（大陸）特征性履行原則（大陸） 特征性履行行為及特征性履行行為地特征性履行行為及特征性履行行為地 涉外經(jīng)濟合同法涉外經(jīng)濟合同法的解答（已廢止）的解答（已廢止） 2007年通過的年通過的最高人民法院關(guān)于審理最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定干問題的規(guī)定第五條第五條 “人民法院根據(jù)最密切人民法院根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定合同爭議應適用的法律時，應根據(jù)聯(lián)系原則確定合同爭議應適用的法律時，應根據(jù)合同的特殊性質(zhì)，以及某一方當事人履行

12、的義務合同的特殊性質(zhì)，以及某一方當事人履行的義務最能體現(xiàn)合同的本質(zhì)特性等因素，確定與合同有最能體現(xiàn)合同的本質(zhì)特性等因素，確定與合同有最密切聯(lián)系的國家或者地區(qū)的法律作為合同的準最密切聯(lián)系的國家或者地區(qū)的法律作為合同的準據(jù)法。據(jù)法。 ”（17類合同的特征性履行）19第二節(jié)第二節(jié) 合同法律適用的理論與原則合同法律適用的理論與原則二、二、合同準據(jù)法合同準據(jù)法的確定原則的確定原則（四）依循先例（四）依循先例 A、 美國美國 1971重述重述 第第6條條 一般適用原則（遵循聯(lián)邦及州憲法）一般適用原則（遵循聯(lián)邦及州憲法） 第第188條條 （1）確定最密切聯(lián)系原則）確定最密切聯(lián)系原則 （2）具體適用原則（締結(jié)

13、地、談判地、履行）具體適用原則（締結(jié)地、談判地、履行地、標的物所在地）地、標的物所在地） 20第二節(jié)第二節(jié) 合同法律適用的理論與原則合同法律適用的理論與原則二、二、合同準據(jù)法合同準據(jù)法的確定原則的確定原則（四）依循先例（四）依循先例 B、 英國英國-“合同自體法原則合同自體法原則” 1、倡導者及內(nèi)容、倡導者及內(nèi)容 Dicey Westlake Morris 2、“合同自體法合同自體法”與與“合同準據(jù)法合同準據(jù)法”的關(guān)系的關(guān)系 proper law of contract applicable law of contract 1） 2） 3） 4） 3 優(yōu)劣優(yōu)劣 1）合理的理論，解決合同各方面的

14、問題）合理的理論，解決合同各方面的問題 2）不足：）不足： 無限制無限制 21第二節(jié)第二節(jié) 合同法律適用的理論與原則合同法律適用的理論與原則二、二、合同準據(jù)法合同準據(jù)法的確定原則的確定原則（五）適用（五）適用“直接適用的法律直接適用的法律” 1、概念、概念 是指當事人不通過協(xié)議減損的規(guī)則。它具有直接適是指當事人不通過協(xié)議減損的規(guī)則。它具有直接適用的效力，不管當事人是否選擇了它，或者是否選擇了用的效力，不管當事人是否選擇了它，或者是否選擇了其他法律，都應予以適用。其他法律，都應予以適用。 2 2、種類、種類 1 1）立法中的）立法中的 2 2）專門的）專門的 我國合同法第126條第2款規(guī)定，在中

15、華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律。22第二節(jié)第二節(jié) 合同法律適用的理論與原則合同法律適用的理論與原則二、二、合同準據(jù)法合同準據(jù)法的確定原則的確定原則（六）適用國際慣例和誠實信用原則（六）適用國際慣例和誠實信用原則 小結(jié)小結(jié) 合理、完善的合同法律適用原則如下合理、完善的合同法律適用原則如下- 有限制的意思自治原則為根本，有限制的意思自治原則為根本， 最密切聯(lián)系原則最密切聯(lián)系原則+特征性履行原則特征性履行原則+例例外原則為補充外原則為補充23第三節(jié)第三節(jié) 我國合同法律適用的規(guī)定我國合同法律適用的規(guī)定我國國內(nèi)相關(guān)法

16、律、司法解釋說明：我國國內(nèi)相關(guān)法律、司法解釋說明： 1 1、民法通則民法通則和和合同法合同法。 最高人民法院最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見（試行）若干問題的意見（試行）（下稱（下稱意見意見）、）、 中外合資經(jīng)營企業(yè)法中外合資經(jīng)營企業(yè)法、技術(shù)引進合同管理技術(shù)引進合同管理條例條例、中國銀行對外商投資企業(yè)貸款辦中國銀行對外商投資企業(yè)貸款辦法法、海商法海商法 2 2、 20072007年通過的年通過的最高人民法院關(guān)于審理涉最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定的規(guī)定3 3、20102010年年涉外

17、民事關(guān)系適用法涉外民事關(guān)系適用法24第三節(jié)第三節(jié) 我國合同法律適用的規(guī)定我國合同法律適用的規(guī)定一、合同法律適用方法的規(guī)定一、合同法律適用方法的規(guī)定 1、當事人締約能力的適用、當事人締約能力的適用行為地法行為地法 2、合同形式的適用、合同形式的適用 一般合同一般合同 一方涉外一方涉外 雙方涉外雙方涉外 一方營業(yè)所位于我國的一方營業(yè)所位于我國的 80公約公約項項 撤銷前：適用撤銷前：適用“保留保留” 下的合同下的合同 撤銷后：適用撤銷后：適用公約公約11條，四國條，四國 例外：阿、白、智、匈例外：阿、白、智、匈25CISG公約在中國的適用公約在中國的適用 1 關(guān)于保留關(guān)于保留 我國我國1986年年

18、12月月11日被批準加入，核準時對日被批準加入，核準時對公公 約約11條提出保留：條提出保留： “必須采用書面形式必須采用書面形式” 因為因為85年年涉外經(jīng)濟合同法涉外經(jīng)濟合同法規(guī)定：規(guī)定： “必須采用書面形式必須采用書面形式” 2 關(guān)于關(guān)于公約公約11條條 “銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制形式方面也不受任何其他條件的限制”26CISG公約在中國的適用公約在中國的適用一公約（81Members）的適用范圍：營業(yè)地在不同的締約國或國際私法規(guī)則導致某一締約國法律的適用（允許保留）實踐中，營業(yè)地在不同締約國當事人間簽訂的貨物買

19、賣合同在未約定適用法律的情況下是否可以直接適用公約？案例：最高人民法院“美國聯(lián)合企業(yè)有限公司與中國山東省對外貿(mào)易總公司煙臺公司購銷合同糾紛上訴案”最高人民法院（）經(jīng)終字第358號判決：可以適用二當事人約定適用某一締約國國內(nèi)法，是否應優(yōu)先適用公約？即公約是否已經(jīng)構(gòu)成了締約國國內(nèi)法的一部分？存在爭議27第三節(jié)第三節(jié) 我國合同法律適用的規(guī)定我國合同法律適用的規(guī)定一、合同法律適用方法的規(guī)定一、合同法律適用方法的規(guī)定 3、合同的實質(zhì)問題的適用、合同的實質(zhì)問題的適用 合同法合同法126條條“合同爭議合同爭議”的含義的含義二、二、“合同準據(jù)法合同準據(jù)法”的確定的確定 1、首要原則是意思自治首要原則是意思自治

20、原則（有限）原則（有限） 1）選擇方式）選擇方式 2）選擇時間）選擇時間 3）選擇內(nèi)容）選擇內(nèi)容 4）準據(jù)法適用范圍）準據(jù)法適用范圍 2、輔助、補充原則、輔助、補充原則 最密切聯(lián)系原則最密切聯(lián)系原則+ 特征性履行原則特征性履行原則 + 例外原則例外原則 3、直接適用國際條約原則、直接適用國際條約原則28中國關(guān)于合同法律適用的基本原則中國關(guān)于合同法律適用的基本原則（小結(jié)）（小結(jié)）一一主要原則主要原則：意思自治：意思自治二二補充原則補充原則：最密切聯(lián)系原則（特征履行）：最密切聯(lián)系原則（特征履行）三三例外原則例外原則：九類合同：九類合同只能適用只能適用中國法；中國法；弱勢弱勢合同（消費者合同、勞務合

21、同）合同（消費者合同、勞務合同）法律適用的特法律適用的特別規(guī)定（別規(guī)定（2010年法律適用法第年法律適用法第42、43條）條）四國際條約四國際條約優(yōu)先適用原則優(yōu)先適用原則五國際慣例五國際慣例補漏原則補漏原則六公共秩序六公共秩序保留原則保留原則29Case Analysis Case 1 1、何為善意的意思自治、何為善意的意思自治 2、什么是有限的、無限的意思自治、什么是有限的、無限的意思自治 3、法官為什么否定當事人對法律的選擇、法官為什么否定當事人對法律的選擇 Case 2 1、歐洲國家的、歐洲國家的“默示意思自治默示意思自治”與英國有何不與英國有何不同？同？ 2、推定當事人默示依那些因素？

22、為什么？、推定當事人默示依那些因素？為什么？ 3、推定默示意思自治的實質(zhì)、推定默示意思自治的實質(zhì)30 Case Analysis Case 3 1、原告、被告、合同履行地、原告、被告、合同履行地 2、審案思路、審案思路 3、若當事人沒有選擇法律？應如何適用法律？、若當事人沒有選擇法律？應如何適用法律？ 4、如果一個合同有若干履行地，應如何適用法、如果一個合同有若干履行地，應如何適用法律？律？Case 4 1、兩級法院的審案思路、兩級法院的審案思路 2、最密切聯(lián)系原則的最大利弊、最密切聯(lián)系原則的最大利弊31Case 5 1、仲裁庭與法院在確定合同準據(jù)法時所依據(jù)的、仲裁庭與法院在確定合同準據(jù)法時所

23、依據(jù)的理論與原則是什么？有哪些差異？理論與原則是什么？有哪些差異？ 2、該案直接適用了慣例和原則，與我國法律規(guī)、該案直接適用了慣例和原則，與我國法律規(guī)定不同？你認為哪個更公正、合理？定不同？你認為哪個更公正、合理？Case 6 1、怎樣理解、怎樣理解“直接適用的法律直接適用的法律”，你的評價如，你的評價如何？何？ 2、法官能否用、法官能否用“直接適用的法律直接適用的法律”排除當事人排除當事人意思自治？意思自治？32第十二章第十二章 國際貿(mào)易合同國際貿(mào)易合同 的法律適用的法律適用第一節(jié)第一節(jié) 國際貨物買賣合同國際貨物買賣合同第二節(jié)第二節(jié) 國際貨物運輸合同國際貨物運輸合同第三節(jié)第三節(jié) 國際貨物運輸

24、保險合同國際貨物運輸保險合同第四節(jié)第四節(jié) 國際貿(mào)易支付合同國際貿(mào)易支付合同33第一節(jié)第一節(jié) 國際貨物買賣合同國際貨物買賣合同 國際貿(mào)易國際貿(mào)易跨國界的商品買賣跨國界的商品買賣 通過通過 買賣合同買賣合同貨物運輸合同貨物運輸合同運輸保險合運輸保險合同同支付合同支付合同 來實現(xiàn)來實現(xiàn) 國際貨物買賣合同的運用及通行成為必然，國際貨物買賣合同的運用及通行成為必然，但各國法律的沖突嚴重影響了買賣的發(fā)展，但各國法律的沖突嚴重影響了買賣的發(fā)展，國際社會努力尋求解決途徑國際社會努力尋求解決途徑34第一節(jié)第一節(jié) 國際貨物買賣合同國際貨物買賣合同一、解決沖突的途徑一、解決沖突的途徑 1 內(nèi)國沖突法內(nèi)國沖突法 2

25、統(tǒng)一實體法統(tǒng)一實體法 80年年公約公約 3 統(tǒng)一沖突法統(tǒng)一沖突法 85年年公約公約 4 國際慣例國際慣例 Incoterms 2010、2000、1990、35第一節(jié)第一節(jié) 國際貨物買賣合同國際貨物買賣合同二、合同沖突的解決二、合同沖突的解決（一）內(nèi)國沖突法（一）內(nèi)國沖突法 嚴格屬地主義：實體法嚴格屬地主義：實體法 沖突法沖突法36第一節(jié)第一節(jié) 國際貨物買賣合同國際貨物買賣合同二、合同沖突的解決二、合同沖突的解決（二）統(tǒng)一實體法（二）統(tǒng)一實體法80年年公約公約 1、適用范圍：、適用范圍： Art.1/2/3/10 2、適用情形（依據(jù)）：、適用情形（依據(jù)）： 80公約公約規(guī)定的不同的適用情形：規(guī)

26、定的不同的適用情形： 37Art.1 (1)本公約適用于營業(yè)地在不同國家的當事人本公約適用于營業(yè)地在不同國家的當事人 之間所訂立的貨物銷售合同之間所訂立的貨物銷售合同 （a) 如果這些國家是締約國；或如果這些國家是締約國；或 (b) 如果國際私法規(guī)則導致適用某一締約國如果國際私法規(guī)則導致適用某一締約國 的法律。的法律。38Art.6 雙方當事人可以不適用本公約或在第雙方當事人可以不適用本公約或在第12條的條的 條件下，減損公約的任何規(guī)定或改變其效力。條件下，減損公約的任何規(guī)定或改變其效力。 Art.12、不適用、減損、改變須明示做出。、不適用、減損、改變須明示做出。 Art.9 雙方當事人業(yè)已

27、同意的任何雙方當事人業(yè)已同意的任何慣例慣例和他們之間和他們之間 確立的任何確立的任何習慣習慣做法，對雙方均有拘束力。做法，對雙方均有拘束力。39第一節(jié)第一節(jié) 國際貨物買賣合同國際貨物買賣合同二、合同沖突的解決二、合同沖突的解決（二）統(tǒng)一實體法（二）統(tǒng)一實體法80年年公約公約 2、適用情形（依據(jù)）：、適用情形（依據(jù)）： A. 當事人均為締約國時當事人均為締約國時 a 沒有選擇自動適用沒有選擇自動適用 b 選擇選擇 c 國際私法規(guī)則導致適用國際私法規(guī)則導致適用 B. 當事人雙方或一方營業(yè)所所在地為非締約當事人雙方或一方營業(yè)所所在地為非締約 國時國時 a 自愿選擇自愿選擇 b國際私法規(guī)則導致適用國際

28、私法規(guī)則導致適用40第一節(jié)第一節(jié) 國際貨物買賣合同國際貨物買賣合同二、合同沖突的解決二、合同沖突的解決 （二）統(tǒng)一實體法的適用（二）統(tǒng)一實體法的適用80年年公約公約 3、公約沒有涉及的法律問題如何適用法律、公約沒有涉及的法律問題如何適用法律 A. 涉及問題及沒有涉及問題涉及問題及沒有涉及問題 188 B. 未涉及問題未涉及問題 適用原則：適用原則：Article 7(2) 189 41 Art.7（2） 凡本公約未明確解決的屬于本公約范圍的問題，凡本公約未明確解決的屬于本公約范圍的問題，應依本公約的應依本公約的一般原則一般原則來解決，在沒有一般原則來解決，在沒有一般原則情況下，則應按照情況下，

29、則應按照國際私法規(guī)則所適用的法律國際私法規(guī)則所適用的法律來來解決。解決。 1、內(nèi)國關(guān)于合同的沖突規(guī)范、內(nèi)國關(guān)于合同的沖突規(guī)范 2、意思自治原則、最密切聯(lián)系原則等、意思自治原則、最密切聯(lián)系原則等 3、85年年國際貨物買賣合同法律適用公約國際貨物買賣合同法律適用公約42 一般原則一般原則(被國際法院、仲裁庭引用過的）被國際法院、仲裁庭引用過的） 約定必須遵守；誠實信用；人道；特別法約定必須遵守；誠實信用；人道；特別法 優(yōu)于普通法；善意使用與禁止濫用權(quán)利；優(yōu)于普通法；善意使用與禁止濫用權(quán)利； 判決確定力；違反義務產(chǎn)生賠償義務；對判決確定力；違反義務產(chǎn)生賠償義務；對 不履行者不必履行；不可抗力免責；不

30、當不履行者不必履行；不可抗力免責；不當 得利；敗訴當事人負擔訴訟費用得利；敗訴當事人負擔訴訟費用。43第一節(jié)第一節(jié) 國際貨物買賣合同國際貨物買賣合同二、合同沖突的解決二、合同沖突的解決（三）統(tǒng)一沖突法（三）統(tǒng)一沖突法 85公約公約 共共4章章 31條條 第一章第一章 公約的適用范圍公約的適用范圍 （4-6） 第二章第二章 適用的法律（適用的法律（7-13） 第三章第三章 一般規(guī)定（一般規(guī)定（14-24） 第四章第四章 最后條款（最后條款（25-31）44第一節(jié)第一節(jié) 國際貨物買賣合同國際貨物買賣合同二、合同沖突的解決二、合同沖突的解決（三）統(tǒng)一沖突法（三）統(tǒng)一沖突法 85公約公約 1、適用范圍

31、：、適用范圍： 190 兩點不同于兩點不同于 80公約公約 a b 2、沖突法規(guī)則：、沖突法規(guī)則： A. 意思自治原則（有限的）意思自治原則（有限的）Art.7 B. 最密切聯(lián)系原則最密切聯(lián)系原則 Art.8 (1) (2) (3) 特征性履行特征性履行 +例外條款例外條款 3、準據(jù)法的適用范圍、準據(jù)法的適用范圍 19145第一節(jié)第一節(jié) 國際貨物買賣合同國際貨物買賣合同二、合同沖突的解決二、合同沖突的解決（四）國際貿(mào)易慣例（四）國際貿(mào)易慣例 1、概念、概念 2、主要文件、主要文件 46第一節(jié)第一節(jié) 國際貨物買賣合同國際貨物買賣合同二、合同沖突的解決二、合同沖突的解決（四）國際貿(mào)易慣例的適用（四

32、）國際貿(mào)易慣例的適用 3、Incoterms （ 8個版本）個版本） A. 基本內(nèi)容及框架基本內(nèi)容及框架 B. 幾個版本的關(guān)系及幾個版本的關(guān)系及 適用適用 C. 適用范圍適用范圍 D. 涉及的法律問題涉及的法律問題 E. 沒涉及的法律問題及法律適用沒涉及的法律問題及法律適用 F. Incoterms和其他貿(mào)易合同的關(guān)系和其他貿(mào)易合同的關(guān)系47 Incoterms = International Rules for the Interpretation of the Most Commonly Used Trade Terms ICC= International Chamber of Comm

33、erce48基本內(nèi)容及框架（基本內(nèi)容及框架（2000年版）年版）名稱名稱 交貨地點交貨地點 風險轉(zhuǎn)移風險轉(zhuǎn)移 運輸運輸 保險保險 運輸方式運輸方式 出口出口 進口進口EXWFCAFASFOB 裝運港裝運港 越過越過 買方買方 買方買方 CFR 船上船上 船舷船舷 賣方賣方 買方買方 海運內(nèi)河海運內(nèi)河 賣方賣方 買方買方CIF 賣方賣方 賣方賣方 CPTCIPDAFDESDEQ E組組 F組組 C組組 D組組DDU 賣方責任遞賣方責任遞增增DDP49EXW-EX Works 工廠交貨工廠交貨FCA- Free Carrier 貨交承運人貨交承運人FAS-Free Alongside Ship 船

34、邊交貨船邊交貨FOB-Free on Board 船上交貨船上交貨CFR-Cost & Freight 成本加運費成本加運費CIF-Cost,Insurance and Freight 成本加保險費加運費成本加保險費加運費CPT-Carriage Paid to 運費付至運費付至CIP-Carriage and Insurance Paid to 運費、保險費付至運費、保險費付至DAF-Delivered at Frontier 邊境交貨邊境交貨DES-Delivered Ex Ship 目的港船上交貨目的港船上交貨DEQ-Delivered Ex Quay 目的港碼頭交貨目的港碼頭交貨DDU

35、-Delivered Duty Unpaid 未完稅交貨未完稅交貨DDP-Delivered Duty Paid 完稅交貨完稅交貨50第一節(jié)第一節(jié) 國際貨物買賣合同國際貨物買賣合同二、合同沖突的解決二、合同沖突的解決（四）國際貿(mào)易慣例的適用（四）國際貿(mào)易慣例的適用 3、Incoterms （ 8個版本）個版本） B.幾個版本的關(guān)系及適用幾個版本的關(guān)系及適用 前后不覆蓋，各自獨立前后不覆蓋，各自獨立 C. 適用范圍適用范圍 引言：引言：“對進口商、只涉及其中一項對進口商、只涉及其中一項合同，即合同，即銷售合同銷售合同”、“合同的標的只能是有合同的標的只能是有形貨物，不包括無形貨物形貨物，不包括無

36、形貨物”51第一節(jié)第一節(jié) 國際貨物買賣合同國際貨物買賣合同二、合同沖突的解決二、合同沖突的解決（四）國際貿(mào)易慣例的適用（四）國際貿(mào)易慣例的適用 3、Incoterms （ 8個版本）個版本） D. 涉及的法律問題涉及的法律問題 賣方的交貨義務；買方受領(lǐng)貨物的義務；賣方的交貨義務；買方受領(lǐng)貨物的義務；證明各自的義務得到完整履行的義務；當事人證明各自的義務得到完整履行的義務；當事人雙方之間的風險劃分；貨物進口出口清關(guān)的義雙方之間的風險劃分；貨物進口出口清關(guān)的義務及貨物包裝的義務；運輸合同及保險合同訂務及貨物包裝的義務；運輸合同及保險合同訂立的義務立的義務52第一節(jié)第一節(jié) 國際貨物買賣合同國際貨物買

37、賣合同二、合同沖突的解決二、合同沖突的解決（四）國際貿(mào)易慣例的適用（四）國際貿(mào)易慣例的適用 3、Incoterms （ 8個版本）個版本） E. 沒涉及的法律問題及法律適用沒涉及的法律問題及法律適用 引言：引言：“盡管、但很多問題未涉及，盡管、但很多問題未涉及，這些這些問題問題必須通過銷售合同的必須通過銷售合同的其他條款和適用其他條款和適用的法律來解決的法律來解決” （貨物所有權(quán)及其他產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移；違約責（貨物所有權(quán)及其他產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移；違約責任；免責事項等）任；免責事項等）53第一節(jié)第一節(jié) 國際貨物買賣合同國際貨物買賣合同二、合同沖突的解決二、合同沖突的解決（四）國際貿(mào)易慣例的適用（四）國際貿(mào)易慣

38、例的適用 3、Incoterms （ 8 個版本）個版本） F. Incoterms和其他貿(mào)易合同的關(guān)系和其他貿(mào)易合同的關(guān)系 雖然只涉及一個貿(mào)易合同，但雙方雖然只涉及一個貿(mào)易合同，但雙方當事人選擇適用某一具體術(shù)語時，必然當事人選擇適用某一具體術(shù)語時，必然影響其他貿(mào)易合同的訂立。影響其他貿(mào)易合同的訂立。54第一節(jié)第一節(jié) 國際貨物買賣合同國際貨物買賣合同三、我國在國際貨物買賣合同方面的法律適用三、我國在國際貨物買賣合同方面的法律適用（一）有關(guān)法律（一）有關(guān)法律 1、統(tǒng)一實體法：對、統(tǒng)一實體法：對 80 公約公約的保留的保留 （2013年年1月月18日已遞交撤回保留的申請）日已遞交撤回保留的申請）

39、2、統(tǒng)一沖突法；對、統(tǒng)一沖突法；對 85 公約公約的態(tài)度（示范法）的態(tài)度（示范法） 3、內(nèi)國沖突法、內(nèi)國沖突法/實體法：實體法：民通民通、合同法合同法 4、國際慣例：、國際慣例：Incoterms（我國已加入（我國已加入ICC）(二）二）民通民通142 的理解的理解 公約優(yōu)先（保留除外），其次國內(nèi)法，慣例補充。公約優(yōu)先（保留除外），其次國內(nèi)法，慣例補充。55第一節(jié)第一節(jié) 國際貨物買賣合同國際貨物買賣合同（三）我國處理涉外民事案件的法律適用（三）我國處理涉外民事案件的法律適用 1. 統(tǒng)一實體法統(tǒng)一實體法統(tǒng)一沖突法統(tǒng)一沖突法內(nèi)國沖突內(nèi)國沖突 法法沖突規(guī)范的國際慣例沖突規(guī)范的國際慣例 2. 沖突法及

40、慣例指向中國法時沖突法及慣例指向中國法時無相應無相應 的的實體規(guī)范（不接受反致）實體規(guī)范（不接受反致）實體實體法的國際慣例法的國際慣例 3. 適用的沖突規(guī)范連結(jié)點為適用的沖突規(guī)范連結(jié)點為“意思自治意思自治”時，時， 可以適用當事人選擇適用的國際商業(yè)慣例可以適用當事人選擇適用的國際商業(yè)慣例 以上對國際慣例的適用不得違背中國的公以上對國際慣例的適用不得違背中國的公 共秩序共秩序56第一節(jié)第一節(jié) 國際貨物買賣合同國際貨物買賣合同三、我國在國際貨物買賣合同方面的法律適用三、我國在國際貨物買賣合同方面的法律適用（四）我國處理涉外民事案件的基本思路（四）我國處理涉外民事案件的基本思路 管轄權(quán)管轄權(quán) 依依民

41、訴民訴 定性定性 依民、商依民、商 適用法律適用法律 適用規(guī)范適用規(guī)范 國際私法國際私法 適用準據(jù)法適用準據(jù)法 確定權(quán)、義確定權(quán)、義 承認、執(zhí)行承認、執(zhí)行57第二節(jié)第二節(jié) 國際貨物運輸合同國際貨物運輸合同海上貨物運輸合同海上貨物運輸合同航空貨物運輸合同航空貨物運輸合同三三 鐵路貨物運輸合同鐵路貨物運輸合同58第二節(jié)第二節(jié) 國際貨物運輸合同國際貨物運輸合同一、海上貨物運輸合同一、海上貨物運輸合同 班輪班輪 （公交車）（公交車） 租船租船 （出租車）（出租車）（一）班輪運輸合同（一）班輪運輸合同 1、概念、概念 提單及其法律職能提單及其法律職能 提單是運輸合同的一種證明，提單是運輸合同的一種證明，

42、不是合同本身不是合同本身。提單可作為收據(jù)及提單可作為收據(jù)及貨物所有權(quán)貨物所有權(quán)的憑證。的憑證。 59第二節(jié)第二節(jié) 國際貨物運輸合同國際貨物運輸合同一、海上貨物運輸合同一、海上貨物運輸合同（一）班輪運輸合同（一）班輪運輸合同 2、提單合同的法律適用、提單合同的法律適用 1）統(tǒng)一實體法）統(tǒng)一實體法 a 1924年年海牙規(guī)則海牙規(guī)則 相同點相同點 b 1968年年維斯比規(guī)則維斯比規(guī)則 關(guān)系關(guān)系 不同點不同點 c 1978年年漢堡規(guī)則漢堡規(guī)則 適用關(guān)系適用關(guān)系 2) 統(tǒng)一沖突法統(tǒng)一沖突法 3）國際慣例：）國際慣例： Incoterms 跟單信用證統(tǒng)一慣例跟單信用證統(tǒng)一慣例60 1. 相同點：相同點：

43、a)海牙規(guī)則海牙規(guī)則：“本公約各項規(guī)定，適用于本公約各項規(guī)定，適用于 任何締約國所簽訂的一切提單，但不適用任何締約國所簽訂的一切提單，但不適用 于于租船合同租船合同。” b) 意思自治范圍窄，只適用于具體的細節(jié)問意思自治范圍窄，只適用于具體的細節(jié)問 題。題。 2. 不同點：不同點：“海牙規(guī)則海牙規(guī)則”與與“漢堡規(guī)則漢堡規(guī)則” P197 3. 適用關(guān)系：適用關(guān)系： 后者是前者的修訂及補充，但并不彼此覆后者是前者的修訂及補充，但并不彼此覆 蓋，而是各自獨立地在成員國之間生效；或蓋，而是各自獨立地在成員國之間生效；或 依當事人選擇適用依當事人選擇適用 61第二節(jié)第二節(jié) 國際貨物運輸合同國際貨物運輸合

44、同一、海上貨物運輸合同一、海上貨物運輸合同（一）班輪運輸合同（一）班輪運輸合同 2、提單合同的法律適用、提單合同的法律適用 3）我國的法律）我國的法律 a. 沖突規(guī)范沖突規(guī)范 海商法海商法 268 、269 b. 實體規(guī)范：實體規(guī)范：海商法海商法、合同法合同法 c. 國際公約：三個公約國際公約：三個公約 62第二節(jié)第二節(jié) 國際貨物運輸合同國際貨物運輸合同一、海上貨物運輸合同一、海上貨物運輸合同（二）租船運輸合同（二）租船運輸合同 1、概念、概念 198 航次租船合同航次租船合同 定期租船合同定期租船合同 光船租賃合同光船租賃合同 2、和提單的不同、和提單的不同 1）提單只是運輸合同的一種證明，

45、租船合）提單只是運輸合同的一種證明，租船合 同不僅是證明，而且是運輸合同本身。同不僅是證明，而且是運輸合同本身。 2）提單可作為收據(jù)及貨物所有權(quán)的憑證，）提單可作為收據(jù)及貨物所有權(quán)的憑證， 租船合同則不行。租船合同則不行。 63第二節(jié)第二節(jié) 國際貨物運輸合同國際貨物運輸合同一、海上貨物運輸合同一、海上貨物運輸合同（二）租船運輸合同（二）租船運輸合同 3、法律適用、法律適用 1）一般問題的法律適用）一般問題的法律適用 依內(nèi)國合同準據(jù)法確定原則依內(nèi)國合同準據(jù)法確定原則 2）租船合同項下簽發(fā)的提單的適用）租船合同項下簽發(fā)的提單的適用 租船合同項下簽發(fā)的提單，對租船合同項下簽發(fā)的提單，對海牙規(guī)海牙規(guī)

46、則則的締約國及當事人特別約定適用的締約國及當事人特別約定適用海牙海牙 規(guī)則規(guī)則的，適用海牙規(guī)則。的，適用海牙規(guī)則。 64第二節(jié)第二節(jié) 國際貨物運輸合同國際貨物運輸合同一、海上貨物運輸合同一、海上貨物運輸合同（二）租船運輸合同（二）租船運輸合同 4. 我國的法律適用我國的法律適用 1）沖突規(guī)范：海商法）沖突規(guī)范：海商法268276 2）實體規(guī)范：海商法）實體規(guī)范：海商法 3）國際慣例）國際慣例65第二節(jié)第二節(jié) 國際貨物運輸合同國際貨物運輸合同二、航空貨物運輸合同的法律適用二、航空貨物運輸合同的法律適用 1、統(tǒng)一實體法、統(tǒng)一實體法 1929年年華沙公約華沙公約 1955年年海牙議定書海牙議定書 1964年年瓜達拉哈拉公約瓜達拉哈拉公約 三個公約的