第二章 國際商事合同法

1、學習目標： 了解合同的概念和特征； 認識合同法的基本原則； 掌握商事合同訂立的基本步驟、合同成立的要件及違反這些要件的法律后果； 了解商事合同得以變更和轉(zhuǎn)讓的條件，掌握商事合同消滅的主要原因第一節(jié)概述第二節(jié)當事人意思表示一致第三節(jié)當事人具有訂立國際商事合同的能力第四節(jié)當事人意思表示的真實性第五節(jié)合同的內(nèi)容和形式第六節(jié)合同的效力、履行和解除第七節(jié)違約的救濟措施一、合同的概念和特征二、國際商事合同的基本原則三、調(diào)整國際商事合同關系的法律規(guī)范 英美法系對合同的理解 大陸法系對合同的理解 我國合同法中對合同的解釋概述概述不同國家對合同的法律定義比較國家概 念法國 合同是一種協(xié)議，依此協(xié)議一人或數(shù)人對另

2、一人或數(shù)人承擔給付某物、做或不做某事的一種合意德國 依法律行為設定債務關系或變更法律關系的內(nèi)容者，除法律另有規(guī)定外，應依當事人之間的合同英美 合同是一個承諾或一系列承諾，對于違反這種承諾，法律給予救濟，或者法律以某種方式承認履行這種承諾乃是一項義務中國 平等主體自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議概述概述 合同不是單方面的協(xié)議 合同是當事人意思表示一致的協(xié)議 合同的目的是在當事人之間設立、變更、終止權利義務關系 合同是合法行為概述概述國際商事合同法案例1香港某海味店長期供應海味給某地下妓院做酒席。后來這家地下妓院拒付海味店的欠款。于是海味店向法院起訴。問題：海味店能

3、否請求法庭強制債務人清還債務？為什么？概述概述1、合同自由原則2、誠實信用與平等原則3、公平交易的原則4、恪守合法合同的原則5、公序良俗原則概述概述 當事人之間的合同觸犯了法律，因而屬于一向非法合同，法律對這種合同不予承認，也不與保護，因此，海味店無權要求法庭強制執(zhí)行這份合同概述概述 國際法規(guī)范1、國際商事條約聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約2、國際商事慣例國際商事合同通則 國內(nèi)法規(guī)法1、大陸法系：包括成文法和單行法2、英美法系：主要是判例和單行法3、中國：民法通則和合同法概述概述 大陸法系民法典、普通合同條款 英美法系貨物買賣法、海上貨物運輸法統(tǒng)一商法典、合同法重述概述概述美國得克薩斯州最高法院：

4、原告的父親租住被告的一套公寓。由于該公寓的供熱器存在缺陷，產(chǎn)生的一氧化碳使原告的父親中毒死亡。原告起訴認為被告對維修供熱器負有絕對的責任。被告拿出租約中的免則規(guī)定作為抗辨。該條款規(guī)定：對因本公寓的設施、盜竊或任何其他原因給房客或其家屬或其客人引起的人身及財產(chǎn)損害，房東或其代表或雇員均不負任何責任。下級法院認為根據(jù)租約的規(guī)定被告沒有責任，因而駁回了原告的起訴。原告不服并提起上訴。上訴法院認為，免除一方將來的疏忽責任的協(xié)議通常是有效的，但是，如果當事人之間的談判力量過分懸殊，弱勢一方事實上不得不屈服于對方的要求，免責協(xié)議被認定為無效，因而判定原告勝訴。問題：上訴法院依據(jù)的原則是什么？概述概述國際商

5、事合同成立包含的基本要素： 當事人意思表示一致 當事人意思表示真實 當事人具有訂立國際商事合同的能力 協(xié)議的內(nèi)容合法 協(xié)議的形式合法 對價 99年10月1日，上海某公司（以下簡稱A）向日本三林株式會社（以下簡稱B）發(fā)出一份函電：現(xiàn)出售中國一級大米1000公噸，F(xiàn)OB上海2200元人民幣/公噸，12月裝船，不可撤銷信用證付款。10月8日，A又郵寄一封撤回通知給B。10月11日，B收到A于10月1日發(fā)出的函電，并立即用電報發(fā)出接受通知。10月15日，B又郵寄一份確認書，確認他于10月11日發(fā)出的接受電報。10月20日，B收到A郵寄的撤回通知。雙方對合同是否成立產(chǎn)生爭議。 問題：A和B之間得合同是否

6、成立？為什么？一方的要約和對方的承諾 要約的概念 要約的法律特征 要約的構(gòu)成要件 要約的法律效率 要約的約束力 要約的失效當事人意思表示一致當事人意思表示一致（一）要約的概念：一方當事人向另一方當事人提出的訂立合同的肯定和明確的建議。要約人、受要約人（承諾人）（二）要約的法律特征： 是要約人的單方面的意思表示； 要約人對受要約人的允諾（肯定）； 要約不是合同，一般情況下要約可以撤回；要約人受要約人當事人意思表示一致當事人意思表示一致 表明要約人愿意與對方訂立合同 要約是向特定的人發(fā)出的懸賞廣告、自動售貨機、公共汽車 要約的內(nèi)容必須明確、肯定明確：標的、價格或確定價格的方法、數(shù)量或確定數(shù)量的方法

7、P62肯定：要約人愿意按照要約中所提出的條件同對方訂立合同 要約必須送達受要約人才能生效當事人意思表示一致當事人意思表示一致 要約邀請：邀請對方想自己發(fā)出要約的意思表示。 區(qū)別：要約被承諾后合同成立；要約邀請被接受后，對方發(fā)出要約。當事人意思表示一致當事人意思表示一致區(qū)別根據(jù)要約邀請要約法律規(guī)定價目表普通商業(yè)廣告懸賞廣告當事人的意愿須經(jīng)我方確認、僅供參考、樣品標價商品、正在出售的商品合同主要條款未包含包含交易習慣招標、拍賣、招股投標、認股、拍買送達受要約人未要求必須送達當事人意思表示一致當事人意思表示一致 某年3月28日，被告向原告發(fā)出了出售某種貨物的要約，卻忘記注明要約時間。幾經(jīng)周折，該要約

8、于5月2日上午才到達原告處。原告于5月2日下午用電報答復表示接受。被告因認為原告不接受要約于4月28日將貨物低價賣與他人。為此，原告訴諸法院當事人意思表示一致當事人意思表示一致生效的時間 世界上絕大多數(shù)國家的法律規(guī)定：要約到達受要約人時生效（大陸法系、通則） 英美法系認為要約在受要約人做出承諾時，要約才產(chǎn)生拘束力生效的地點：收到要約的地點當事人意思表示一致當事人意思表示一致法院認為，被告應承擔責任。根據(jù)要約生效原則，被告的要約于5月2日上午才生效，原告于5月2日下午表示接受并沒有超過有效承諾所需的合理期限。當事人意思表示一致當事人意思表示一致 對受要約人的約束力一般情況：不須答復，無約束力特殊

9、情況：德國 對要約人的約束力要約生效后，受要約人做出承諾之前，能否將其更改和撤銷當事人意思表示一致當事人意思表示一致撤回：要約在生效之前收回。撤回通知在要約到達之前送達或者與要約同時到達的條件下可以撤回撤銷：要約在生效之后收回。當事人意思表示一致當事人意思表示一致大陸法系：1、德國：規(guī)定有效期的，在有效期內(nèi)不能撤銷2、法國：原則上可以撤銷要約，但因其不適當撤銷要約給對方造成損失的，應付賠償責任。英美法系：要約原則上對要約人沒有約束力。要約人在受要約人對邀約做出承諾之前，任何時候都可以撤銷要約當事人意思表示一致當事人意思表示一致聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約規(guī)定，要約可以撤回，撤回通知應先于要約到達

10、對方或同時到達。要約可以撤銷，撤銷通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。由下列情形之一的要約不能撤銷：要約人確定了承諾期限或以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準備工作當事人意思表示一致當事人意思表示一致要約失效的原因： 要約已過有效期 要約被有效撤回或撤銷 要約被受要約人拒絕 要約變?yōu)榉欠?要約人或受要約人死亡導致要約失效當事人意思表示一致當事人意思表示一致1、承諾的概念2、承諾的有效條件3、承諾的生效時間4、承諾的撤回當事人意思表示一致當事人意思表示一致1、承諾的概念：受要約人聲明或以其他行為同意要約的意思表示。要約一經(jīng)承諾，合同即

11、告成立2、承諾的有效條件： 承諾必須是受要約人或其代理人做出 承諾必須在要約的有效期內(nèi)進行 承諾應與要約的內(nèi)容一致 承諾的傳遞方式必須符合要約提出的要求當事人意思表示一致當事人意思表示一致因遲發(fā)而遲到的承諾1、要約人不接受，要約自動失效2、要約人接受逾期承諾，該承諾送達要約人時，合同成立 非因遲發(fā)而遲到的承諾，仍屬有效合同，除非要約人立即表示異議當事人意思表示一致當事人意思表示一致英美普通法：美國統(tǒng)一商法典第2-207條規(guī)定，在商人之間，如果受要約人在承諾中附加了某些條款、承諾仍然有效，合同的內(nèi)容以要約的條件以及承諾所作的修改為準除非：A要約中已明確規(guī)定承諾時不得附加任何條件；B這些附加條款對

12、要約做了重大的修改；C要約人在接到承諾后的合理時間內(nèi)已做出了拒絕這些附加條件的通知當事人意思表示一致當事人意思表示一致公約和合同通則規(guī)定：A對要約所做出的承諾如載有附加，限制或其他更改，應視為對要約的拒絕，并構(gòu)成反要約；B但如承諾所載的附加或不同條件在實質(zhì)上并不變更該項要約的條件，則除要約人在不過分遲延的期間內(nèi)提出反對外仍可構(gòu)成承諾。如要約人不提出異議，合同條件即以要約的條件以及承諾中所載的更改為準；C凡承諾中載有關于價格、支付、貨物的質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、當事人一方對他方的責任范圍或解決爭端等方面的附加條件或不同條什，均視為在實質(zhì)上變更了要約的條件 。我國合同法同公約當事人意思表示一致

13、當事人意思表示一致 大陸法系：到達生效原則即承諾到達要約人時才發(fā)生效力 英美法系：投郵生效原則即一經(jīng)投郵或交付電信部門則開始生效 公約、通則和我國合同法采用到達生效原則當事人意思表示一致當事人意思表示一致 英美法系采用投郵生效原則，受要約人發(fā)出承諾通知后，合同就成立，就不能撤回承諾 大陸法系以及國際公約采用到達生效原則，允許在承諾通知到達要約人之前撤回承諾 我國合同法承諾可以撤回，撤回承諾的通知應當在承諾到打要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人當事人意思表示一致當事人意思表示一致當事人具有訂立國當事人具有訂立國際商事合同的能力際商事合同的能力概述法人的民事權利能力和民事行為能力自然人的民事行

14、為能力當事人具有訂立國當事人具有訂立國際商事合同的能力際商事合同的能力 民事權利能力：當事人享受權利、承擔義務的資格。（資格） 民事行為能力：當事人以自己的名義獨立從事民事行為，并對自己的行為獨立承擔民事責任能力。（能力） 兩者的關系：當事人具有訂立國當事人具有訂立國際商事合同的能力際商事合同的能力 經(jīng)營范圍 非管制類的商事合同 法人的民事權利能力和民事行為能力的范圍是相同的當事人具有訂立國當事人具有訂立國際商事合同的能力際商事合同的能力 自然人的民事權利能力廣泛，民事行為能力范圍有時受到限制，一般而言，未成年人、禁治產(chǎn)者和精神病人不具備訂立合同的能力。當事人具有訂立國當事人具有訂立國際商事合

15、同的能力際商事合同的能力行為能力的有關規(guī)定訂約能力中國務民事行為能力無 （純獲利益的民事行為除外）無限制民事行為能力受限制，與其年齡、智力、精神狀況相應有效德國未滿7歲的兒童，處于精神錯亂狀態(tài)不能自由決定意志者，禁治產(chǎn)者無 無效年滿7歲的未成年人受限制，經(jīng)代理人追認 有法國未解除親權的未成年人，受法律保護的成年人無（監(jiān)護人）無效英美未成年人（生活必需品除外）無 無效當事人具有訂立國當事人具有訂立國際商事合同的能力際商事合同的能力 禁治產(chǎn)者是因精神病或飲酒癖不能處理自己的事務，或因浪費成性有敗家之虞者，經(jīng)其親屬向法院提出請求，由法院宣告其為禁治產(chǎn)者大陸法系1、德國：未成年人經(jīng)法院同意獨立經(jīng)營業(yè)務

16、的，可以簽訂商事合同（經(jīng)營范圍內(nèi)）2、法國：為解除親權的未成年人和受法律保護的成年人原則上沒有訂立合同的能力，訂立合同必須取得監(jiān)護人或管理人的同意。當事人具有訂立國當事人具有訂立國際商事合同的能力際商事合同的能力 英美法系1、未成年人沒有訂立合同的能力，但是在其成年之后，可以予以追認或者要求撤銷，屬于生活必需品的除外。2、精神病人在其被宣告精神錯亂以后所訂立的合同，一律無效；在宣告錯亂之前所簽訂的合同，則可要求予以撤銷。3、酗酒者訂立的合同原則上有強制執(zhí)行力，但如果在訂立合同時，由于酗酒而失去行為能力，則可要求撤銷合同。當事人具有訂立國當事人具有訂立國際商事合同的能力際商事合同的能力 中國法1

17、、無民事行為能力的人是指不滿10周歲的未成年人，或者不能控制自己行為的精神病人。2、限制民事行為能力的人是10周歲以上18周歲以下的未成年人，或不能完全控制或者辨認自己行為的精神病人。3、完全民事行為能力的人是已滿18周歲且智力正常的人；或已滿16周歲未滿18周歲，但是以自己的收入為主要的生活來源，并且生活水平達到當?shù)仄骄钏降娜水斒氯司哂杏喠斒氯司哂杏喠H商事合同的能力際商事合同的能力各國的合同法一般規(guī)定，當事人意思表示一致具備真實性即時，合同的效力才不受影響 瑞福斯（原告）與維切豪斯（被告）簽訂了一份買賣從孟買出發(fā)的一艘叫做“peerless”船舶上的棉花的合同，原告期望賣的是1

18、2月份從孟買出發(fā)的船上的棉花，被告卻期望買的是10月份從孟買出發(fā)的船上的棉花。結(jié)果，原告試圖以12月份船上的棉花交付被告時遭拒付。 問題：雙方之間的合同是否有效？為什么？當事人意思表示真當事人意思表示真實實 在訂立合同時對已存在的事實或法律所作的不正確的假設。 各國對錯誤的規(guī)定 誤解的法律后果：合同的無效或撤銷當事人意思表示真當事人意思表示真實實 大陸法系對錯誤的規(guī)定 意大利：本質(zhì)性的錯誤可以主張合同的撤銷1、涉及合同的性質(zhì)或標的物2、標的物種類、質(zhì)量認定方面的錯誤3、對締約當事人認定的錯誤4、締約目的的錯誤 法國：涉及標的物的本質(zhì)時構(gòu)成合同的無效。本質(zhì)性是指基本品質(zhì)、決定性的考慮、買方非此不

19、買的品質(zhì)。 德國：1、對于意思表示內(nèi)容的錯誤 2、對于意思表示形式的錯誤當事人意思表示真當事人意思表示真實實英美法對錯誤的規(guī)定 英國1、普通法不允許以單方面的錯誤為理由使合同無效2、依照普通法，錯誤導致合同無效；而衡平法則是撤銷合同 美國：寧愿讓有錯誤的一方蒙受自身錯誤所造成的后果，而不把損失轉(zhuǎn)嫁給對方當事人意思表示真當事人意思表示真實實 P74 可以宣告合同無效的誤解情形 不能宣告合同無效的誤解情形當事人意思表示真當事人意思表示真實實 大陸法系對法律認定的誤解，法國認為合同無效，德國認為可以撤銷合同，而英國衡平法認為誤解可以導致合同被撤銷，普通法則認為錯誤可以導致合同無效。當事人意思表示真當

20、事人意思表示真實實 英美法不允許以單方面的誤解為理由來使合同無效或撤銷，大陸法系原則上無此規(guī)定。 大陸法系對法律認定的誤解，法國認為合同無效，德國認為可以撤銷合同，而英國衡平法認為誤解可以導致合同被撤銷，普通法則認為錯誤可以導致合同無效。當事人意思表示真當事人意思表示真實實（一）欺詐的定義和特征（二）欺詐具備的條件（三）欺詐的法律后果合同的無效和撤銷欺詐是一方當事人為引誘對方當事人訂立合同而對事實所作的欺詐性陳述或沉默的隱瞞事實真相的行為。1、欺詐由對事實的欺詐性陳述或沉默行為構(gòu)成2、欺詐的目的在于引誘對方當事人訂立合同欺詐性陳述不僅包括語言說明，而且包括欺詐性做法當事人意思表示真當事人意思表

21、示真實實 原告：沃克斯 被告：亞森穆瑞公司 原告去被告所辦的舞蹈學校學習，該校老師聲稱原告具有“優(yōu)秀舞蹈家”的潛質(zhì)。被告的訓練價為14.5美元/半小時，原告先買了8次訓練課程的票，隨后在不到6個月的時間內(nèi)買了所有14門舞蹈訓練課票，共花去31090.45美元，當原告明白自己不具有“優(yōu)秀舞蹈家”的潛質(zhì)后，便以欺詐為由訴向法院。當事人意思表示真當事人意思表示真實實大陸法系1、必須有欺詐行為的存在2、欺詐人主觀上必須是故意的3、欺詐與締結(jié)合同具有因果關系 英美法系1、欺詐性陳述與簽訂合同具有因果關系2、陳述者存在過錯并導致了無辜的當事人的損失3、受欺詐的當事人信賴該欺詐性陳述屬于情理之中當事人意思表

22、示真當事人意思表示真實實 英美法系的國家中，具有優(yōu)越知識當事人的觀點有時也可能被視作對事實的欺詐性陳述。 本案中的被告在關于原告是否具有舞蹈潛力方面具有優(yōu)越知識，因此，被告關于原告具有舞蹈職業(yè)前途的聲言屬于虛假陳述，原告有權撤銷合同當事人意思表示真當事人意思表示真實實規(guī)定大體一致1、法律或合同規(guī)定有說明義務的，當事人沉默而不披露實情2、沉默與訂立合同有因果關系當事人意思表示真當事人意思表示真實實三、脅迫v脅迫的概念v脅迫的構(gòu)成條件v脅迫的法律后果三、脅迫以非法威脅的方法使對方當事人產(chǎn)生恐懼而被迫與之訂立合同的行為。1、脅迫使用的手段非常緊急、嚴重，以至受脅迫人無其它合理選擇。2、脅迫采用的是非

23、法威脅的方法。3、脅迫將影響聲譽和經(jīng)濟利益合同的無效或撤銷當事人意思表示真當事人意思表示真實實 一方當事人違背誠信原則，利用對方當事人的某種依賴關系、缺乏遠見、無知、無經(jīng)驗或缺乏談判技巧等，誘使其簽訂合同的行為，常見于英美法。 常見的關系：醫(yī)生與病人，教師與學生，律師與當事人 脅迫的對象不僅包括締約當事人的本人，也包括該當事人的丈夫，妻子或近親。當事人意思表示真當事人意思表示真實實合同的內(nèi)容合同的形式 合同的內(nèi)容合法是契約自由的例外情形，契約自由是一般原則，合同內(nèi)容合法性要求是對契約自由原則得補充和制約。 對契約自由原則的過渡推崇將會導致社會公共利益的缺失。 在保障當事人契約自由的同時，維護國

24、際或社會的整體利益；如果契約自由與社會或國家整體利益發(fā)生沖突，那么將犧牲契約自由的原則明示條款：當事人明確議定的條款暗示條款或默示義務當事人之間的交易習慣慣例法定的暗示條款u強制性暗示條款u任意性暗示條款 英美法1、不違反公共政策 2、不違反社會公共道德3、不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定 大陸法1、合同的標的必須能確實給付2、合同的標的不能是法律所禁止流通或限制流通物3、不能違反法律的強制性的規(guī)定4、不能違反公序良俗中國法1、不能以欺詐、脅迫的手段訂立合同2、不能惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益3、不能以合法形式掩蓋非法目的4、不損害社會公共利益（一）概述 合同的形式是指當事人訂立合同

25、的方式 要式合同與不要式合同 要素原則：合同的成立的要件。合同如果沒有法律規(guī)定的書面形式，就不能成立 證據(jù)原則：沒有書面形式就不能證明合同的存在（無效）（二）大陸法系 法國：贈與合同、夫妻婚前財產(chǎn)約定、夫妻對財產(chǎn)的分配、設立抵押權等合同采用要素原則，必須經(jīng)過公正才能生效；其它合同采用證據(jù)原則。 德國采用嚴格的要素原則，不符合法律規(guī)定的形式的合同，法律就認為是無效合同（三）英美法 簽字臘封合同（要式合同）：合同以書面的形式做成，雙方當事人簽署并加蓋印戳，然后將合同互相交付對方根據(jù)英國的法律規(guī)定必須采用簽字臘封形式的合同：沒有對價的合同、轉(zhuǎn)讓地產(chǎn)或地產(chǎn)權益的合同、轉(zhuǎn)讓船舶的合同 簡式合同:一般是非

26、要式合同=口頭+書面 英國的法律規(guī)定要素原則：匯票與本票；海上保險合同；債務承認；賣方繼續(xù)保持占有的動產(chǎn)權益轉(zhuǎn)讓合同。證據(jù)原則：保證合同、有關土地買賣或處分土地權益的合同、金錢借貸合同 美國的法律規(guī)定證據(jù)原則：不動產(chǎn)買賣合同；從訂約時起不能在一年內(nèi)履行的合同；為他人擔保債務的合同；價金超過500美元的合同合同的效力合同的履行合同的解除 合同對當事人約束力的簡稱 附條件或期限的合同條件：將來可能發(fā)生的事件 義務的履行或終止期限：將來一定會發(fā)生，但是發(fā)生的時間不確定 合同的生效或失效 格式條款合同的效力一方為通常和重復使用目的而預先準備并在實際使用時未與對方談判的條款。合同效力的一般原則適用于格式條款特別強調(diào)公平原則 免責條款的效力：除違反公平原則或公共利益的條款外，其它的免則條款有效【合同目的得以實現(xiàn)的唯一途徑】（一）概念：債務人全面地、適當?shù)耐瓿善浜贤x務，債權人的債權得到全部實現(xiàn)（二）基本原則1、全面履行原則2、合作原則3、誠實信用原則4、促進交易履行原則誠實信用：合同當事人在履行合同過程中應當誠實，與對方進行必要的客觀信息交換，講究信用，不違背承諾促進交易履行：與其使合同無效，不如使它有效（二）有關事項未明確約定的合同履行 合同生效后，當事人