國際商法-合同法培訓

1、引論：合同法的淵源、發(fā)展和作用引論：合同法的淵源、發(fā)展和作用合同的概念合同的概念英美法上的對價和法國法上的原因制度英美法上的對價和法國法上的原因制度合同的訂立合同的訂立合同的效力合同的效力合同的內(nèi)容和履行合同的內(nèi)容和履行違約及其救濟措施違約及其救濟措施一、合同在經(jīng)濟生活中的重要作用二、合同法在國際商法中的重要作用三、合同法的歷史演變第一階段：19世紀及之前，合同自由發(fā)展階段，當事人之間簽訂的合同具有相當于法律的效力；第二階段：20世紀以來，合同法開始注重社會的利益四、國際范圍內(nèi)合同法的淵源四、國際范圍內(nèi)合同法的淵源合同法的淵源是合同法律規(guī)范借以表現(xiàn)和合同法的淵源是合同法律規(guī)范借以表現(xiàn)和存在的法

2、律形式。存在的法律形式。英美法系英美法系：判例法是法律發(fā)展的核心環(huán)節(jié)，：判例法是法律發(fā)展的核心環(huán)節(jié)，由議會制定的制定法同樣是法律的淵源，并且由議會制定的制定法同樣是法律的淵源，并且制定法的效力高于判例法，但是判例法在法律制定法的效力高于判例法，但是判例法在法律發(fā)展中仍然起主導作用；發(fā)展中仍然起主導作用；大陸法系大陸法系：制定法曾經(jīng)是法律的唯一淵源，：制定法曾經(jīng)是法律的唯一淵源，現(xiàn)在法學理論、判例法在大陸法系各國已經(jīng)得現(xiàn)在法學理論、判例法在大陸法系各國已經(jīng)得到相當大的發(fā)展；到相當大的發(fā)展；國際領(lǐng)域：由國際統(tǒng)一私法協(xié)會推出的國際商事合同通則（principles of international

3、commercial contracts)，該通則的作用在于：當事人可以約定適用，并且兼容了不同法系的制度和內(nèi)容，可以對各國和國際的立法產(chǎn)生示范作用；中國：1999年10月1日生效的合同法、憲法、民法通則、地方性法規(guī)、司法解釋等一、英美法系一、英美法系傳統(tǒng)定義：合同是法律為之提供救濟的諾傳統(tǒng)定義：合同是法律為之提供救濟的諾言；言；現(xiàn)代定義（現(xiàn)代定義（blacks law dictionary)blacks law dictionary)：合同是兩個或兩個以上的人之間的協(xié)議，該協(xié)合同是兩個或兩個以上的人之間的協(xié)議，該協(xié)議創(chuàng)設(shè)做或者不做某特定事情的義務(wù)；議創(chuàng)設(shè)做或者不做某特定事情的義務(wù)；合同的本質(zhì)

4、：交易合同的本質(zhì)：交易因此恩惠性或贈與性的協(xié)議不同于合同因此恩惠性或贈與性的協(xié)議不同于合同二、大陸法系二、大陸法系大陸法系認為，合同的本質(zhì)是大陸法系認為，合同的本質(zhì)是“合意合意”，或稱協(xié)議，即合同各方的意思的一致?；蚍Q協(xié)議，即合同各方的意思的一致。大陸法系合同的概念源于羅馬法。查士丁尼的大陸法系合同的概念源于羅馬法。查士丁尼的法學總論法學總論對合同下的定義是對合同下的定義是: “: “合同是由合同是由雙方意愿一致而產(chǎn)生相互間法律關(guān)系的一種約雙方意愿一致而產(chǎn)生相互間法律關(guān)系的一種約定。定。”法國民法典法國民法典：合同是一人或數(shù)人對另一人或：合同是一人或數(shù)人對另一人或數(shù)人承擔給付某物，做或不做某事

5、的義務(wù)的合數(shù)人承擔給付某物，做或不做某事的義務(wù)的合意。意。三、現(xiàn)代商法的傾向三、現(xiàn)代商法的傾向合同與合同與“協(xié)議協(xié)議”沒有本質(zhì)的區(qū)別，當事沒有本質(zhì)的區(qū)別，當事人意思表示的一致即可使合同成立，而不人意思表示的一致即可使合同成立，而不管其中的諾言是否有對價。管其中的諾言是否有對價。四、中國四、中國合同法合同法合同是平等主體的自然人、法人、其他合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議關(guān)系的協(xié)議一、英美法上的對價一、英美法上的對價1 1、定義：對價是諾言對諾言人產(chǎn)生約束力、定義：對價是諾言對諾言人產(chǎn)生約束力的與諾言互為交易對象

6、的東西。的與諾言互為交易對象的東西。對價的作用在于使諾言對諾言人產(chǎn)生約束對價的作用在于使諾言對諾言人產(chǎn)生約束力；力；對價與諾言互為交易對象，諾言人為得到對價與諾言互為交易對象，諾言人為得到對價而許諾，受諾人為了得到諾言提供對價；對價而許諾，受諾人為了得到諾言提供對價；作為諾言的交易對象的東西均可成為對價。作為諾言的交易對象的東西均可成為對價。2 2、對價的作用、對價的作用在法律上，對價的作用在于，它使諾在法律上，對價的作用在于，它使諾言對諾言人產(chǎn)生約束力。更確切的說，言對諾言人產(chǎn)生約束力。更確切的說，它使諾言發(fā)生強制執(zhí)行的效力。它使諾言發(fā)生強制執(zhí)行的效力。對價使未履行的諾言具有強制執(zhí)行的對價使

7、未履行的諾言具有強制執(zhí)行的效力，但是無對價的諾言如果已經(jīng)兌現(xiàn)，效力，但是無對價的諾言如果已經(jīng)兌現(xiàn)，諾言人不得反悔，即不能以諾言無效要諾言人不得反悔，即不能以諾言無效要求受諾人返還利益。求受諾人返還利益。3 3、“充分的充分的”或或“完好的完好的”對價的構(gòu)成對價的構(gòu)成1 1）對價必須是合法的）對價必須是合法的2 2）過去的對價不是對價對價須發(fā)生在）過去的對價不是對價對價須發(fā)生在諾言作出同時或者之后；諾言作出同時或者之后；3 3）對價與諾言互為誘因；）對價與諾言互為誘因；4 4）對價須是有價值的東西，但不一定與諾）對價須是有價值的東西，但不一定與諾言在價值上相稱；言在價值上相稱；5 5）空洞的諾言

8、不能構(gòu)成對價；）空洞的諾言不能構(gòu)成對價；6 6）法律規(guī)定的義務(wù)不能構(gòu)成對價；）法律規(guī)定的義務(wù)不能構(gòu)成對價；7 7）既存的義務(wù)不能作為對價）既存的義務(wù)不能作為對價4、對傳統(tǒng)的對價制度的變通傳統(tǒng)上，對價制度的適用受到以下兩傳統(tǒng)上，對價制度的適用受到以下兩個方面的重要限制：個方面的重要限制：1 1）蠟封文書）蠟封文書普通法把合同分為兩類：簽字臘封的合普通法把合同分為兩類：簽字臘封的合同和簡式合同同和簡式合同在英國，包含在契據(jù)中的諾言是不需要在英國，包含在契據(jù)中的諾言是不需要對價的，但必須蠟封文書。對價的，但必須蠟封文書。 簡式合同的有效性或者約束力來自于對簡式合同的有效性或者約束力來自于對價價2 2

9、）允諾不得反言）允諾不得反言如果諾言人應當合理地預期其諾言會誘使受如果諾言人應當合理地預期其諾言會誘使受諾人行為或不行為，該行為或不行為就其性質(zhì)而諾人行為或不行為，該行為或不行為就其性質(zhì)而言是確定的和實質(zhì)性的，同時，該諾言事實上導言是確定的和實質(zhì)性的，同時，該諾言事實上導致了此種行為或不行為，那么，強制執(zhí)行該諾言致了此種行為或不行為，那么，強制執(zhí)行該諾言才能避免不公正的情況下，該諾言有約束力。才能避免不公正的情況下，該諾言有約束力。 例如：一個學校蓋辦公樓，一個慈善家就許諾一例如：一個學校蓋辦公樓，一個慈善家就許諾一年給一千萬，幫助學校將操場改建為大樓。前幾年給一千萬，幫助學校將操場改建為大樓

10、。前幾年一直按時撥款，學校便做了規(guī)劃，開始動工修年一直按時撥款，學校便做了規(guī)劃，開始動工修建，但幾年后這個人就不給錢了，大樓被迫停建，建，但幾年后這個人就不給錢了，大樓被迫停建，以前的操場也沒法用了。以前的操場也沒法用了。 5 5、對價制度的改革、對價制度的改革對價制度是英美法律文化不可缺少的對價制度是英美法律文化不可缺少的一部分，并且在法律文化中有著根深蒂一部分，并且在法律文化中有著根深蒂固的地位。固的地位。但是對價制度的負面作用同樣是不可但是對價制度的負面作用同樣是不可否認的：如過去的對價不構(gòu)成對價否認的：如過去的對價不構(gòu)成對價二、法國法上的原因二、法國法上的原因（一）原因的概念（一）原因

11、的概念1 1、傳統(tǒng)理論的觀點、傳統(tǒng)理論的觀點：原因是法律行為人所追求的近前的，原因是法律行為人所追求的近前的，直接的目的。直接的目的。法國民法典法國民法典第第11311131條規(guī)定，無原條規(guī)定，無原因的債，基于錯誤原因或不法原因的債，因的債，基于錯誤原因或不法原因的債，不發(fā)生任何效力。不發(fā)生任何效力。原因不同于動機，跟動機相比，原因原因不同于動機，跟動機相比，原因具有直接性、客觀性、一般性的特點。具有直接性、客觀性、一般性的特點。2、傳統(tǒng)理論對原因的分類：、傳統(tǒng)理論對原因的分類：1）信用原因雙務(wù)合同）信用原因雙務(wù)合同2）贈與原因）贈與原因3）清償原因）清償原因3、傳統(tǒng)理論的缺陷：、傳統(tǒng)理論的缺

12、陷：傳統(tǒng)理論排斥對當事人主觀心理狀態(tài)的傳統(tǒng)理論排斥對當事人主觀心理狀態(tài)的研究，但是在很多情況下，對主觀原因的研究，但是在很多情況下，對主觀原因的排除是人為的和不能自圓其說的。并且原排除是人為的和不能自圓其說的。并且原因并非跟個案沒有任何關(guān)系。因并非跟個案沒有任何關(guān)系。4 4、現(xiàn)代理論的觀點、現(xiàn)代理論的觀點原因不僅指近因，也包括遠因原因不僅指近因，也包括遠因個案分析個案分析動機的考察動機的考察5 5、現(xiàn)代理論的缺陷、現(xiàn)代理論的缺陷操作上的困難操作上的困難二、原因的運用二、原因的運用1、無原因的合同：標的不存在或標的價值過、無原因的合同：標的不存在或標的價值過低低2、基于錯誤原因的合同：當事人錯誤

13、地相信、基于錯誤原因的合同：當事人錯誤地相信其義務(wù)的存在，但實際上不存在的情況。其義務(wù)的存在，但實際上不存在的情況。3、原因不法的合同、原因不法的合同三、德國法上的相關(guān)制度德國法沒有相關(guān)的制度，但是對于單務(wù)合同，應該看當事人的鄭重與否來確定合同的有效性。根據(jù)德國民法典，單務(wù)合同，須經(jīng)公證始生效力。四、中國法中的相關(guān)制度我國民法通則規(guī)定，民事活動應當遵循有償原則。合同法規(guī)定，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。一、要約（一、要約（offer)1、要約的定義、要約的定義要約是具有要約是具有足夠的確定性足夠的確定性并包含并包含一旦被一旦被接受合同即成立接受合同即成立的意圖的的意圖的訂立合同的

14、建議。訂立合同的建議。要約和要約邀請的區(qū)別要約和要約邀請的區(qū)別要約邀請又稱為要約引誘，是指希望他人向要約邀請又稱為要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。自己發(fā)出要約的意思表示。 要約邀請是當事人訂要約邀請是當事人訂立合同的預備行為，其目的在于引誘他人向自己立合同的預備行為，其目的在于引誘他人向自己發(fā)出要約，其內(nèi)容往往是不明確、不具體的，其發(fā)出要約，其內(nèi)容往往是不明確、不具體的，其相對人是不特定的，所以，要約邀請不具有要約相對人是不特定的，所以，要約邀請不具有要約的約束力，發(fā)出要約邀請的人不受其約束。的約束力，發(fā)出要約邀請的人不受其約束。 例如：例如：19701970年，保守黨占多數(shù)議

15、席的英國曼年，保守黨占多數(shù)議席的英國曼徹斯特議會決定出讓議會的房子。就寫信給吉布徹斯特議會決定出讓議會的房子。就寫信給吉布遜遜“市議會有可能出讓房子，價格約為市議會有可能出讓房子，價格約為27252725英鎊，英鎊， 如你想買的話，請正式寫信申請。如你想買的話，請正式寫信申請。”2 2、要約的撤回和撤銷、要約的撤回和撤銷撤回撤回：要約發(fā)出之后，尚未到達受要約要約發(fā)出之后，尚未到達受要約人之前，要約人可以用更為快捷的方式把人之前，要約人可以用更為快捷的方式把撤回要約的通知在要約到達之前或與要約撤回要約的通知在要約到達之前或與要約同時送達受要約人處，以阻止要約生效。同時送達受要約人處，以阻止要約生

16、效。撤銷撤銷：要約在被要約人接受之前向受要：要約在被要約人接受之前向受要約人發(fā)出要約失效的通知，使其不再受要約人發(fā)出要約失效的通知，使其不再受要約的約束。約的約束。要約的撤銷的規(guī)定：要約的撤銷的規(guī)定：國際商事合同通則國際商事合同通則：在合同訂立之：在合同訂立之前，要約得以撤銷，只要撤銷的通知在受前，要約得以撤銷，只要撤銷的通知在受要約人發(fā)出承諾之前送達受要約人。但是，要約人發(fā)出承諾之前送達受要約人。但是，在下列情況下，要約不得撤銷在下列情況下，要約不得撤銷（a）要約寫）要約寫明了承諾的期限，或以其他方式表明要約明了承諾的期限，或以其他方式表明要約是不可撤銷的；或（是不可撤銷的；或（b）受要約人

17、有理由信）受要約人有理由信賴該要約是不可撤銷的，而且已基于對該賴該要約是不可撤銷的，而且已基于對該要約的信賴行事。要約的信賴行事。3 3、要約對受要約人的約束力、要約對受要約人的約束力要約一般對受要約人沒有約束力，受要要約一般對受要約人沒有約束力，受要約人接到要約只是在法律上獲得了承諾的約人接到要約只是在法律上獲得了承諾的權(quán)利，并不承擔必須答復的義務(wù)。權(quán)利，并不承擔必須答復的義務(wù)。4、要約的消滅、要約的消滅（1）要約因期限已過而終止；（2）要約因撤銷終止；（3）要約因被受要約人拒絕而終止；（4）要約因當事人死亡或喪失行為能力而終止。 如果沒有發(fā)生上述事項，要約于合理的期間過后失效。二、承諾二、

18、承諾(acceptance)1、承諾的定義、承諾的定義承諾是接受要約的意思表示。承諾是接受要約的意思表示。承諾是承諾是受要約人受要約人按按要約限定的方式要約限定的方式對要對要約人作出的約人作出的接受要約中包含的合同條件的接受要約中包含的合同條件的意思表示意思表示。鏡像原則鏡像原則mirror image2、承諾生效的時間承諾生效的時間即是合同成立的時間。投郵主義：英美法系投郵主義：英美法系收郵主義：大陸法系，中國收郵主義：大陸法系，中國第五節(jié)：合同的效力第五節(jié)：合同的效力一、概說一、概說1、概念：合同的效力即是已經(jīng)簽訂合同的有、概念：合同的效力即是已經(jīng)簽訂合同的有效性。效性。2、合同效力的可以

19、分為：有效合同、無效合、合同效力的可以分為：有效合同、無效合同、相對無效合同（可撤銷的合同、效力同、相對無效合同（可撤銷的合同、效力待定合同）待定合同）效力待定合同與可撤銷合同的區(qū)別效力待定合同與可撤銷合同的區(qū)別 可撤銷合同是指已成立的合同，因合同當事人意思表可撤銷合同是指已成立的合同，因合同當事人意思表示不真實，允許合同當事人撤銷該合同。效力待定合同與示不真實，允許合同當事人撤銷該合同。效力待定合同與可撤銷合同都屬于相對無效合同，它們在合同效力方面的可撤銷合同都屬于相對無效合同，它們在合同效力方面的欠缺要件往往只涉及合同當事人及合同有關(guān)人員的利益。欠缺要件往往只涉及合同當事人及合同有關(guān)人員的

20、利益。兩者的主要區(qū)別如下：兩者的主要區(qū)別如下： 1 1、合同有效要件欠缺的性質(zhì)不同?？沙蜂N的合同一般、合同有效要件欠缺的性質(zhì)不同。可撤銷的合同一般只是欠缺只是欠缺“意思表示真實意思表示真實”的合同生效要件或嚴重違反公的合同生效要件或嚴重違反公平原則如欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平等。平原則如欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平等。而效力待定合同欠缺的是合同當事人主體能力方面的合同而效力待定合同欠缺的是合同當事人主體能力方面的合同有效要件，如無行為能力，無代理權(quán)、無處分權(quán)等。有效要件，如無行為能力，無代理權(quán)、無處分權(quán)等。 2 2、效力狀態(tài)不同。、效力狀態(tài)不同。 3 3、有權(quán)主張并影

21、響效力變化的當事人不同。、有權(quán)主張并影響效力變化的當事人不同。3、影響合同效力的因素、影響合同效力的因素締約能力締約能力合同形式上的瑕疵合同形式上的瑕疵合同違法或違反社會公共利益合同違法或違反社會公共利益非真實意思的表示：錯誤、欺詐、脅迫、非真實意思的表示：錯誤、欺詐、脅迫、顯失公平顯失公平未成年人未成年人有精神缺陷的人、酗酒人有精神缺陷的人、酗酒人/禁治產(chǎn)人禁治產(chǎn)人英、美、法國：相對無效的合同英、美、法國：相對無效的合同德國、中國：無效合同、經(jīng)代理人德國、中國：無效合同、經(jīng)代理人追認方生效追認方生效2、合同被撤、合同被撤銷的后果銷的后果英國：已經(jīng)履行的不能恢復原狀英國：已經(jīng)履行的不能恢復原狀

22、美國、法國：雙方恢復原狀，但美國、法國：雙方恢復原狀，但未成年人只需將撤銷合同時留存未成年人只需將撤銷合同時留存的財產(chǎn)返還的財產(chǎn)返還（一）未成年人（一）未成年人3 3、平衡雙方利益的手段、平衡雙方利益的手段1 1）承認未成年人對）承認未成年人對“必需品必需品”有締約能力；有締約能力；2 2）對單純收益的和沒有損害的情況，不允許）對單純收益的和沒有損害的情況，不允許撤銷合同；撤銷合同；3 3）對謊報年齡的未成年人作不利處置；）對謊報年齡的未成年人作不利處置；4 4）使未成年人依一定的情勢喪失撤銷權(quán)；）使未成年人依一定的情勢喪失撤銷權(quán)；5 5）讓脫離監(jiān)護的未成年人受到約束。）讓脫離監(jiān)護的未成年人受

23、到約束。（二）其他無締約能力或者締約能力受限制的人（二）其他無締約能力或者締約能力受限制的人1、能力的認定、能力的認定英國：英國：當事人在簽訂合同時如果沒有能力理解合當事人在簽訂合同時如果沒有能力理解合同，并且相對方知道這一情況，則為可以撤銷的同，并且相對方知道這一情況，則為可以撤銷的合同；合同；美國、法國：美國、法國：1）同英國規(guī)定）同英國規(guī)定 2 ）如果合同公平、向?qū)Ψ讲⒉恢┤绻贤?、向?qū)Ψ讲⒉恢?情，如果撤銷合同會導致不公情，如果撤銷合同會導致不公 平現(xiàn)象，則合同有效；平現(xiàn)象，則合同有效；德國、中國德國、中國：對于精神有缺陷的人，如果這種狀：對于精神有缺陷的人，如果這種狀態(tài)不是暫時

24、的，就是無締約能力的人，合同不生態(tài)不是暫時的，就是無締約能力的人，合同不生效；效；（二）法人（二）法人1、英美法系、英美法系傳統(tǒng)觀點：傳統(tǒng)觀點：越權(quán)無效原則越權(quán)無效原則 公司無權(quán)在章程規(guī)定的營業(yè)范圍之外公司無權(quán)在章程規(guī)定的營業(yè)范圍之外 簽署合同，否則無效。簽署合同，否則無效。現(xiàn)代觀點：現(xiàn)代觀點：只要是公司董事在其授權(quán)范圍內(nèi)作出只要是公司董事在其授權(quán)范圍內(nèi)作出的決定，都是有效的。對于公司超越章程中規(guī)定的決定，都是有效的。對于公司超越章程中規(guī)定經(jīng)營范圍的，股東對此有起訴權(quán)，但不得對抗第經(jīng)營范圍的，股東對此有起訴權(quán)，但不得對抗第三人。三人。2、大陸法系、大陸法系：公司對股東、董事的越權(quán)行為負公司對股

25、東、董事的越權(quán)行為負責，不得對抗第三人責，不得對抗第三人3、中國、中國：類似英美法系：類似英美法系三、合同的形式三、合同的形式合同的形式，是指當事人訂立合同的方式。合同的形式，是指當事人訂立合同的方式。合同可以分為合同可以分為：要式合同和非要式合同：要式合同和非要式合同：要式合同要式合同：必須根據(jù)法定的形式訂立的合同：必須根據(jù)法定的形式訂立的合同非要式合同非要式合同：法律沒有規(guī)定特別形式的合同：法律沒有規(guī)定特別形式的合同1 1、英美法系的規(guī)定英國、英美法系的規(guī)定英國欺詐行為法欺詐行為法1 1）英國法規(guī)定必須采用要式合同的事項：）英國法規(guī)定必須采用要式合同的事項：u須以契據(jù)形式簽署的合同須以契據(jù)

26、形式簽署的合同u須以書面形式簽署的合同須以書面形式簽署的合同u須以書面證據(jù)證明的合同須以書面證據(jù)證明的合同2 2）美國法的發(fā)展：）美國法的發(fā)展：基本上沿襲了基本上沿襲了欺詐行為法欺詐行為法合同訂立不合形式要求的，不能強制執(zhí)行。合同訂立不合形式要求的，不能強制執(zhí)行。2 2、大陸法系的規(guī)定、大陸法系的規(guī)定1 1）法國）法國法國把合同形式的要求主要分為三類：法國把合同形式的要求主要分為三類：公證合同、一般書面合同和實踐合同。公證合同、一般書面合同和實踐合同。2 2）德國）德國對于合同形式的要求主要來源于基于立對于合同形式的要求主要來源于基于立法者的意思而產(chǎn)生的要求，和基于當事人法者的意思而產(chǎn)生的要求

27、，和基于當事人的意思產(chǎn)生的要求。的意思產(chǎn)生的要求。不符合法定形式的法律行為無效不符合法定形式的法律行為無效3 3、國際商事合同通則國際商事合同通則對合同形式基本沒有要求對合同形式基本沒有要求4 4、中國、中國合同法合同法第第1010條規(guī)定：條規(guī)定：“當事人訂立當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當采用書面形式。書面形式是指合同書、信件、和書面形式是指合同書、信件、和數(shù)據(jù)電數(shù)據(jù)電文文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。四、合同的合法

28、性四、合同的合法性（一）英國和美國（一）英國和美國1、合同違法的原因和表現(xiàn)、合同違法的原因和表現(xiàn)：合同的訂立和履：合同的訂立和履行違反法律背后的公共政策；行違反法律背后的公共政策；2、合同的訂立和履行違法的后果、合同的訂立和履行違法的后果：意識到合：意識到合同違法性質(zhì)的當事人不能請求強制執(zhí)行合同違法性質(zhì)的當事人不能請求強制執(zhí)行合同，如果他已經(jīng)付款或已轉(zhuǎn)移其財產(chǎn)，他同，如果他已經(jīng)付款或已轉(zhuǎn)移其財產(chǎn)，他無權(quán)要求恢復原狀。無權(quán)要求恢復原狀。（二）、法國（二）、法國1、民法典關(guān)于合同違法的規(guī)定、民法典關(guān)于合同違法的規(guī)定法國民法典法國民法典第六條規(guī)定：第六條規(guī)定：“當事人不得當事人不得以特別約定違反有關(guān)

29、公共秩序和善良風俗以特別約定違反有關(guān)公共秩序和善良風俗的法律。的法律?！?、合同違反公序良俗的后果、合同違反公序良俗的后果違反公序良俗的合同是損害社會利益的違反公序良俗的合同是損害社會利益的合同，大多數(shù)法國學者認為是無效合同。合同，大多數(shù)法國學者認為是無效合同。對于沒有履行的合同，不得繼續(xù)履行，對對于沒有履行的合同，不得繼續(xù)履行，對于已經(jīng)履行的合同，使當事人恢復原狀。于已經(jīng)履行的合同，使當事人恢復原狀。（三）德國（三）德國1、民法典關(guān)于合同違法的規(guī)定、民法典關(guān)于合同違法的規(guī)定德國民法典德國民法典第第134134條規(guī)定：條規(guī)定：“法律行為違法律行為違反制定法的禁止性規(guī)定時無效，除非可以從制定反制

30、定法的禁止性規(guī)定時無效，除非可以從制定法推定出不同動機。法推定出不同動機?！?” 第第138138條規(guī)定：條規(guī)定：“違反善違反善良風俗的法律行為無效。良風俗的法律行為無效?！? 2、對合同合法性及后果的裁量、對合同合法性及后果的裁量對于違法合同，如果已經(jīng)履行，有過錯的一對于違法合同，如果已經(jīng)履行，有過錯的一方不能就其在合同項下所為的給付要求返還。但方不能就其在合同項下所為的給付要求返還。但是德國法院在現(xiàn)代的審判實踐中注重對個案的具是德國法院在現(xiàn)代的審判實踐中注重對個案的具體情況進行分析，注重對社會利益，合同當事人體情況進行分析，注重對社會利益，合同當事人的利益及第三人的利益進行權(quán)衡。的利益及第

31、三人的利益進行權(quán)衡。（四）中國（四）中國中國中國合同法合同法第第5252條規(guī)定的應認定合條規(guī)定的應認定合同無效的五種情況，均與合同的合法性有同無效的五種情況，均與合同的合法性有關(guān)。關(guān)。無效合同自始無效，在合同被認定無效無效合同自始無效，在合同被認定無效后，已經(jīng)履行的合同要恢復原狀，不能恢后，已經(jīng)履行的合同要恢復原狀，不能恢復原狀的，要折價補償。復原狀的，要折價補償。五、錯誤和誤解五、錯誤和誤解（一）英國和美國（一）英國和美國1 1、概念、概念：英美法上，錯誤是指：英美法上，錯誤是指合同當事人對有關(guān)事合同當事人對有關(guān)事實情況實情況的誤解，如果沒有這樣的誤解，該當事人的誤解，如果沒有這樣的誤解，該

32、當事人本來不會依現(xiàn)有的合同條件簽約。本來不會依現(xiàn)有的合同條件簽約。2 2、后果、后果：依普通法，基于錯誤而訂立的合同是無效：依普通法，基于錯誤而訂立的合同是無效的。依衡平法，基于錯誤而訂立的合同是可以撤的。依衡平法，基于錯誤而訂立的合同是可以撤銷的。銷的。3 3、與誤解的區(qū)別、與誤解的區(qū)別：誤解是合同雙方對：誤解是合同雙方對相對方相對方“關(guān)于關(guān)于合同條件的認識合同條件的認識”的錯誤理解。的錯誤理解。4 4、共同錯誤與單方錯誤：、共同錯誤與單方錯誤：共同錯誤指合同雙方在簽共同錯誤指合同雙方在簽約時存在共同的對事實的錯誤的假設(shè)；單方錯誤約時存在共同的對事實的錯誤的假設(shè)；單方錯誤只有一方做了錯誤的假

33、設(shè)。只有一方做了錯誤的假設(shè)。5 5、單方錯誤的后果、單方錯誤的后果一般原則一般原則：單方錯誤，合同有效。：單方錯誤，合同有效。例外例外：如果相對方知道錯誤方的認識發(fā)生了錯誤，：如果相對方知道錯誤方的認識發(fā)生了錯誤，但將錯就錯地簽約，合同無效或者可撤銷；但將錯就錯地簽約，合同無效或者可撤銷； 如果一方的錯誤是另一方的誘使的結(jié)果，合如果一方的錯誤是另一方的誘使的結(jié)果，合同不能約束錯誤方。同不能約束錯誤方。6 6、以錯誤為由解除合同義務(wù)的條件、以錯誤為由解除合同義務(wù)的條件（1 1）錯誤對合同項下的交易有重大的影響；）錯誤對合同項下的交易有重大的影響；（2 2）主張錯誤的一方?jīng)]有承擔發(fā)生錯誤的風）主張

34、錯誤的一方?jīng)]有承擔發(fā)生錯誤的風險險（二）法國（二）法國1 1、民法典確定的原則、民法典確定的原則法國民法典法國民法典第第11101110條第條第1 1款規(guī)定：款規(guī)定：“錯誤，錯誤，僅在涉及契約僅在涉及契約標的物的本質(zhì)（物的實質(zhì)性標的物的本質(zhì)（物的實質(zhì)性品質(zhì)）品質(zhì)）時，始構(gòu)成無效的原因。時，始構(gòu)成無效的原因。”2 2、對于、對于“實質(zhì)性品質(zhì)實質(zhì)性品質(zhì)”的客觀性和主觀性解的客觀性和主觀性解釋釋客觀性客觀性：物的實質(zhì)性品質(zhì)：物的實質(zhì)性品質(zhì)主觀性主觀性：通過考查特定的交易的買方訂立合：通過考查特定的交易的買方訂立合 同目的決定標的物是否具有實質(zhì)性品質(zhì)。同目的決定標的物是否具有實質(zhì)性品質(zhì)。3 3、動機的

35、不相關(guān)性：、動機的不相關(guān)性：動機與標的物的實質(zhì)性動機與標的物的實質(zhì)性品質(zhì)無關(guān)品質(zhì)無關(guān)4 4、非錯誤方知悉的后果、非錯誤方知悉的后果非錯誤方知道貨物的真實品質(zhì)，知道買非錯誤方知道貨物的真實品質(zhì)，知道買方購買貨物的動機，合同被認定無效。方購買貨物的動機，合同被認定無效。5 5、錯誤方失誤的影響、錯誤方失誤的影響當錯誤方由于自己的過分輕率或疏忽所當錯誤方由于自己的過分輕率或疏忽所致時，該方無權(quán)主張合同無效。致時，該方無權(quán)主張合同無效。6、救濟、救濟：因錯誤而訂立的合同屬于可以撤銷：因錯誤而訂立的合同屬于可以撤銷的合同。的合同。7、無效性錯誤與障礙性錯誤、無效性錯誤與障礙性錯誤（三）德國（三）德國1

36、1、民法典的規(guī)定、民法典的規(guī)定德國民法典德國民法典第第119119條規(guī)定：條規(guī)定：p245p2452 2、意思的、意思的“表達錯誤表達錯誤”和和“涵義錯誤涵義錯誤”可撤銷可撤銷的合同的合同3 3、關(guān)于人或物的性質(zhì)的錯誤，、關(guān)于人或物的性質(zhì)的錯誤，該認識的性質(zhì)在交易該認識的性質(zhì)在交易上具有實質(zhì)性，其意思表示可以撤銷。上具有實質(zhì)性，其意思表示可以撤銷。4 4、對不公平結(jié)果的補救、對不公平結(jié)果的補救：錯誤方在行使撤銷權(quán)時，：錯誤方在行使撤銷權(quán)時，應對向?qū)Ψ矫墒艿膿p失作出賠償。應對向?qū)Ψ矫墒艿膿p失作出賠償。5 5、對合同另一方意思的誤解、對合同另一方意思的誤解：如果發(fā)生誤解的合同：如果發(fā)生誤解的合同條

37、件影響合同的訂立，則合同不成立，如果發(fā)生條件影響合同的訂立，則合同不成立，如果發(fā)生誤解的合同條件不影響合同的訂立，則合同成立。誤解的合同條件不影響合同的訂立，則合同成立。（四）（四）國際商事合同通則國際商事合同通則1 1、錯誤的定義、錯誤的定義錯誤是合同訂立時所作的關(guān)于既存的事錯誤是合同訂立時所作的關(guān)于既存的事實或法律的不正確的假定。實或法律的不正確的假定。2 2、結(jié)果、結(jié)果原則上來說時可撤銷的合同原則上來說時可撤銷的合同（五）中國（五）中國合同法合同法第第5454條規(guī)定，合同因重大誤解而條規(guī)定，合同因重大誤解而訂立的，合同一方有權(quán)請求人民法院或仲訂立的，合同一方有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更

38、或撤銷合同。裁機構(gòu)變更或撤銷合同。六、欺詐六、欺詐（一）英國和美國（一）英國和美國1.1.過錯：欺詐是不真實表示的一種類型。過錯：欺詐是不真實表示的一種類型。不真實表示，按表意人的過錯程度分類：分不真實表示，按表意人的過錯程度分類：分為欺詐性的、過失的、無過錯的不真實表示。欺為欺詐性的、過失的、無過錯的不真實表示。欺詐性的、過失的不真實表示構(gòu)成欺詐，并且采取詐性的、過失的不真實表示構(gòu)成欺詐，并且采取“推定欺詐推定欺詐”的方式。的方式。2 2、行為、行為不真實表示，必須是關(guān)于事實的表示。原則不真實表示，必須是關(guān)于事實的表示。原則上，沉默不構(gòu)成虛假表示。上，沉默不構(gòu)成虛假表示。3 3、因果關(guān)系、因

39、果關(guān)系欺詐的和過失的不真實表示引起了被表示人欺詐的和過失的不真實表示引起了被表示人的信賴。的信賴。4 4、救濟、救濟：被表示方有權(quán)撤銷合同、要求賠償：被表示方有權(quán)撤銷合同、要求賠償（二）法國（二）法國1 1、民法典第、民法典第11161116條的規(guī)定條的規(guī)定法國民法典法國民法典第第11161116條規(guī)定：在當事人一方實施條規(guī)定：在當事人一方實施“欺詐手段欺詐手段”時，如果沒有這種手段的實施另一時，如果沒有這種手段的實施另一方顯然不會簽訂合同，欺詐構(gòu)成合同無效的原因。方顯然不會簽訂合同，欺詐構(gòu)成合同無效的原因。2 2、過錯、過錯：欺詐以故意的動機為前提，并且有被表示：欺詐以故意的動機為前提，并且

40、有被表示方舉證證明。方舉證證明。3 3、行為、行為：商業(yè)上的吹噓和夸張不構(gòu)成欺詐，原則上，：商業(yè)上的吹噓和夸張不構(gòu)成欺詐，原則上，不說話就不存在欺詐不說話就不存在欺詐4 4、結(jié)果和因果的關(guān)系、結(jié)果和因果的關(guān)系：“欺詐手段欺詐手段” ” 導致另一方導致另一方采用他本來不會采用的方式行事。采用他本來不會采用的方式行事。5 5、救濟、救濟：受欺詐的一方可以撤銷合同。：受欺詐的一方可以撤銷合同。（三）德國（三）德國1 1、民法典第、民法典第123123條規(guī)定條規(guī)定德國民法典德國民法典第第123123條規(guī)定：因欺詐而被誘條規(guī)定：因欺詐而被誘使為意思表示的人，可以撤銷表示。使為意思表示的人，可以撤銷表示。

41、2 2、過錯、過錯：欺詐的成立不以欺詐者具有損害向：欺詐的成立不以欺詐者具有損害向?qū)Ψ降膭訖C為前提，只要欺詐者沒有誠實對方的動機為前提，只要欺詐者沒有誠實地行事，即可構(gòu)成欺詐。地行事，即可構(gòu)成欺詐。3 3、行為、行為：賣方有披露專業(yè)信息的義務(wù)：賣方有披露專業(yè)信息的義務(wù)4 4、結(jié)果和因果關(guān)系：、結(jié)果和因果關(guān)系：欺詐只需影響到向?qū)Ψ狡墼p只需影響到向?qū)Ψ降膭訖C，便可以成為撤銷合同的理由。的動機，便可以成為撤銷合同的理由。5 5、救濟、救濟：可撤銷的合同：可撤銷的合同（四）國際商事合同通則（四）國際商事合同通則通則通則規(guī)定：規(guī)定：“一方有權(quán)撤銷合同，如果一方有權(quán)撤銷合同，如果合同的訂立是另一方欺詐性的

42、表示所致，包括語合同的訂立是另一方欺詐性的表示所致，包括語言、行為和欺詐性地不披露情況，而根據(jù)有關(guān)公言、行為和欺詐性地不披露情況，而根據(jù)有關(guān)公平交易的合理商業(yè)標準，后者本應披露該情況。平交易的合理商業(yè)標準，后者本應披露該情況?！保ㄎ澹┲袊ㄎ澹┲袊袊袊贤ê贤ǖ诘?454條規(guī)定：條規(guī)定：“一方實施欺一方實施欺詐，使對方在違背真實意思的情況下訂立合同的，詐，使對方在違背真實意思的情況下訂立合同的，受損害方有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤受損害方有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷合同。銷合同?！钡诘?242條規(guī)定：條規(guī)定：“一方故意隱瞞與訂立合同有一方故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或

43、者提供虛假情況，給另一方造成關(guān)的重要事實或者提供虛假情況，給另一方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。損失的，應當承擔損害賠償責任?！逼?、脅迫七、脅迫( (一一) )英國和美國英國和美國1 1、脅迫的認定、脅迫的認定：合同一方對另一方施加壓力（：合同一方對另一方施加壓力（從人從人身強制到暴力威脅到經(jīng)濟脅迫身強制到暴力威脅到經(jīng)濟脅迫），迫使另一方在），迫使另一方在不得已的情況下接受強加的合同條件。其結(jié)果是，不得已的情況下接受強加的合同條件。其結(jié)果是，后者的意思表示不能反映其真實意愿。后者的意思表示不能反映其真實意愿。2 2、動機、動機：考察是否具有脅迫的動機，主要用于經(jīng)濟：考察是否具有脅迫的動機，

44、主要用于經(jīng)濟脅迫的認定。脅迫的認定。3 3、行為、行為：脅迫以威脅為手段的，但并非所有的威脅：脅迫以威脅為手段的，但并非所有的威脅都構(gòu)成脅迫，都構(gòu)成脅迫，“不適當?shù)牟贿m當?shù)摹蓖{構(gòu)成脅迫行為。威脅構(gòu)成脅迫行為。4 4、因果關(guān)系、因果關(guān)系：不合法的或不適當?shù)耐{只有在導致：不合法的或不適當?shù)耐{只有在導致了合同的訂立或重新協(xié)商時，脅迫才成立。了合同的訂立或重新協(xié)商時，脅迫才成立。5 5、救濟、救濟：可以被受威脅方撤銷；脅迫表現(xiàn)為對人身：可以被受威脅方撤銷；脅迫表現(xiàn)為對人身的強制時，合同不成立。的強制時，合同不成立。（二）法國（二）法國1 1、民法典第、民法典第11111111條和條和111211

45、12條的規(guī)定：條的規(guī)定：p259p259脅迫不包括對人身的強制脅迫不包括對人身的強制2 2、動機、動機動機不當和采用的方式不當都能構(gòu)成脅迫。動機不當和采用的方式不當都能構(gòu)成脅迫。3 3、行為、行為：違法的威脅行為，導致意思表示的瑕疵和：違法的威脅行為，導致意思表示的瑕疵和法律的制裁。當行為合法時，目的不正當或方式法律的制裁。當行為合法時，目的不正當或方式不適當，也會構(gòu)成脅迫。不適當，也會構(gòu)成脅迫。4 4、因果關(guān)系、因果關(guān)系：只有當威脅導致了重大而現(xiàn)實的危害：只有當威脅導致了重大而現(xiàn)實的危害時，脅迫才能發(fā)生。時，脅迫才能發(fā)生。5 5、救濟、救濟：被脅迫的人獲得撤銷合同的權(quán)利，或者要：被脅迫的人獲

46、得撤銷合同的權(quán)利，或者要求變更合同內(nèi)容，和損害賠償。求變更合同內(nèi)容，和損害賠償。（三）德國（三）德國1 1、民法典第、民法典第123123條的規(guī)定條的規(guī)定因不法威脅（不包含暴力）而為意思表示的因不法威脅（不包含暴力）而為意思表示的人，可以撤銷表示。人，可以撤銷表示。2 2、動機、動機：威脅的目的違法，可以撤銷合同。：威脅的目的違法，可以撤銷合同。3 3、行為、行為：如果威脅的手段違法，無論目的是否合法，：如果威脅的手段違法，無論目的是否合法，合同成為可撤銷的合同。當威脅方尋求的利益與合同成為可撤銷的合同。當威脅方尋求的利益與該方的合法權(quán)利無因果關(guān)系時，威脅成為不法行該方的合法權(quán)利無因果關(guān)系時，

47、威脅成為不法行為。為。（四）（四）國際商事合同通則國際商事合同通則p262p262（五）中國：（五）中國：合同法合同法第第5454條條p262p262八、顯失公平八、顯失公平（一）英國（一）英國1、判例法、判例法判定顯失公平的三個要件：一方處于嚴重不判定顯失公平的三個要件：一方處于嚴重不利的地位、另一方以一種不道德的方式利用了這利的地位、另一方以一種不道德的方式利用了這種弱勢地位種弱勢地位（程序上顯失公平）（程序上顯失公平） 、所產(chǎn)生的交易、所產(chǎn)生的交易是極為過分的和讓人不能容忍的是極為過分的和讓人不能容忍的（實質(zhì)上顯失公（實質(zhì)上顯失公平）平）。 2、制定法、制定法制定法并沒有采納顯失公平的一

48、般概念制定法并沒有采納顯失公平的一般概念 ，在，在保護弱勢方當事人的利益方面，最重要的是保護弱勢方當事人的利益方面，最重要的是1977年不公平合同條件法年不公平合同條件法和和1994年消年消費者合同不公平條件條例費者合同不公平條件條例。（二）美國（二）美國1 1、概說、概說美國統(tǒng)一商法典美國統(tǒng)一商法典規(guī)定：規(guī)定：p266p2662 2、構(gòu)成要件、構(gòu)成要件顯失公平構(gòu)成要件：合同的條件不合理顯失公平構(gòu)成要件：合同的條件不合理地有利于一方而不利于另一方地有利于一方而不利于另一方（實質(zhì)上顯（實質(zhì)上顯失公平）失公平）；另一方在合同訂立時沒有作出；另一方在合同訂立時沒有作出有意義的選擇有意義的選擇（程序上

49、顯失公平）（程序上顯失公平）。3 3、救濟、救濟：可撤銷的合同。：可撤銷的合同。（三）法國（三）法國1 1、民法典第、民法典第11341134條的規(guī)定：條的規(guī)定：p268p2682 2、附和合同理論的產(chǎn)生和發(fā)展、附和合同理論的產(chǎn)生和發(fā)展19091909年法國學者薩雷利斯提出了年法國學者薩雷利斯提出了“附和附和合同合同”理論。理論。3 3、法院的立場、法院的立場只要合同當事人是清楚的，即程序合法，只要合同當事人是清楚的，即程序合法，法院就給予承認和執(zhí)行。法院就給予承認和執(zhí)行。4 4、現(xiàn)代立法的發(fā)展、現(xiàn)代立法的發(fā)展：保護消費者的原則：保護消費者的原則（四）、德國（四）、德國1 1、法院對民法典的運

50、用、法院對民法典的運用德國民法典德國民法典第第138138條的規(guī)定：條的規(guī)定：p271p2712 2、19771977年年標準合同條件法標準合同條件法的制定的制定（五）國際商事合同通則重大失衡（五）國際商事合同通則重大失衡（六）中國（六）中國合同法第合同法第5454（2 2）條規(guī)定，顯失公平的）條規(guī)定，顯失公平的合同，當事人有權(quán)要求變更或撤銷。合同，當事人有權(quán)要求變更或撤銷。一、合同的內(nèi)容一、合同的內(nèi)容明示條款明示條款暗示條款或默示義務(wù)暗示條款或默示義務(wù)暗示條款或默示義務(wù)包括：當事人之間的交易暗示條款或默示義務(wù)包括：當事人之間的交易習慣、民商事慣例及法定的暗示條款習慣、民商事慣例及法定的暗示條

51、款1 1、合同解釋的概念、合同解釋的概念廣義廣義：合同當事人（所有關(guān)系人，包括合：合同當事人（所有關(guān)系人，包括合同雙方當事人、第三人、或其他人）基于同雙方當事人、第三人、或其他人）基于不同的目的對合同所做的解釋。不同的目的對合同所做的解釋。狹義狹義：專指受理案件的人民法院或仲裁機：專指受理案件的人民法院或仲裁機構(gòu)依法對合同爭議條款所做的闡釋或說明，構(gòu)依法對合同爭議條款所做的闡釋或說明，從而確定當事人在合同中的權(quán)利和義務(wù)。從而確定當事人在合同中的權(quán)利和義務(wù)。2 2、合同解釋的原則、合同解釋的原則主觀主義原則（意思說）主觀主義原則（意思說）：探究當事人：探究當事人的意思為目標的合同解釋。雙方當事人

52、的的意思為目標的合同解釋。雙方當事人的意思無法查明時，認為交易未達成一致。意思無法查明時，認為交易未達成一致?？陀^主義原則（表示說）客觀主義原則（表示說）：對諾言、協(xié)：對諾言、協(xié)議的含義的確定，可以根據(jù)實際情況進行議的含義的確定，可以根據(jù)實際情況進行推定，加入法官的意思。推定，加入法官的意思。主觀意思主義與客觀意思主義的關(guān)系：主觀意思主義與客觀意思主義的關(guān)系：對立統(tǒng)一的辯證關(guān)系。對立統(tǒng)一的辯證關(guān)系。3 3、英美法系的合同解釋原則、英美法系的合同解釋原則1 1）主觀意思主義與客觀意思主義的結(jié)合）主觀意思主義與客觀意思主義的結(jié)合英國：探究協(xié)議當事人的意思，即主觀意思英國：探究協(xié)議當事人的意思，即主

53、觀意思主義主義美國：對協(xié)議、諾言等的含義的確定，即客美國：對協(xié)議、諾言等的含義的確定，即客觀主義原則觀主義原則2 2）合同解釋的證據(jù)來源）合同解釋的證據(jù)來源英國：當事人的意思只能從合同文本去確定英國：當事人的意思只能從合同文本去確定美國：美國：第二次合同法重述第二次合同法重述，當事人可以，當事人可以出示有關(guān)過去協(xié)商情況的證據(jù)出示有關(guān)過去協(xié)商情況的證據(jù)3 3）依合同雙方當事人的真實意思解釋合同）依合同雙方當事人的真實意思解釋合同美國美國第二次合同法重述第二次合同法重述第第201201（2 2）規(guī)定：）規(guī)定：“如果在合同訂立時，當事人對一項諾言、一項協(xié)如果在合同訂立時，當事人對一項諾言、一項協(xié)議或

54、其一項條件賦予了不同的含義，應依照其中議或其一項條件賦予了不同的含義，應依照其中一方賦予的含義作出解釋，只要一方賦予的含義作出解釋，只要（1 1）該方不知道另一方賦予了某種不同的含義，而）該方不知道另一方賦予了某種不同的含義，而另一方知道前者所賦予的含義；或者，另一方知道前者所賦予的含義；或者，（2 2）該方?jīng)]有理由知道另一方賦予了某種不同的含）該方?jīng)]有理由知道另一方賦予了某種不同的含義，而另一方有理由知道前者賦予了不同的含義，而另一方有理由知道前者賦予了不同的含義。義?！币哉\信原則、公平原則和保護交易安全的政策為以誠信原則、公平原則和保護交易安全的政策為依據(jù)依據(jù)4 4）依推定意思或合理的意思

55、解釋合同或宣布）依推定意思或合理的意思解釋合同或宣布合同不存在合同不存在如果法院不能確定當事人的真實意思，法院如果法院不能確定當事人的真實意思，法院可能作出的選擇有：可能作出的選擇有：(1)(1)宣布合同不存在宣布合同不存在(2)(2)對當事人的意思進行推定對當事人的意思進行推定(3)(3)由法官賦予當事人一種意思由法官賦予當事人一種意思4 4、法國的合同解釋主觀意思主義、法國的合同解釋主觀意思主義探究當事人的真實意圖，在解釋合同時，探究當事人的真實意圖，在解釋合同時，不拘泥于文字。不拘泥于文字。解釋合同的一般規(guī)則解釋合同的一般規(guī)則：目的性、整體性、：目的性、整體性、有效性、有利于債務(wù)人（保護

56、弱者）、遵有效性、有利于債務(wù)人（保護弱者）、遵循商業(yè)習慣。循商業(yè)習慣。5 5、德國的合同解釋、德國的合同解釋1 1）民法典第）民法典第133133條與第條與第119119條之間的條之間的“矛盾矛盾”，p282p2822 2）民法典第）民法典第133133條與第條與第157157條的關(guān)系條的關(guān)系民法典采取民法典采取折衷主義折衷主義，當事人真實意思，當事人真實意思與客觀的符合誠信和交易習慣的意思的結(jié)與客觀的符合誠信和交易習慣的意思的結(jié)合。合。6 6、國際商事合同通則國際商事合同通則p284p284主觀意思主義與客觀意思主義的折衷主觀意思主義與客觀意思主義的折衷：當事人的共同意思優(yōu)先、依據(jù)通情達理的

57、當事人的共同意思優(yōu)先、依據(jù)通情達理的人的理解。人的理解。7 7、中國、中國合同法合同法公平、誠信的原則（客觀意思主義）公平、誠信的原則（客觀意思主義）三、合同的履行三、合同的履行合同履行是指合同當事人應按照合同約合同履行是指合同當事人應按照合同約定履行其義務(wù)，以實現(xiàn)他方的合同權(quán)利。定履行其義務(wù)，以實現(xiàn)他方的合同權(quán)利?！捌跫s必須信守契約必須信守”是合同立法過程的一是合同立法過程的一個根本原則。合同一旦依法締結(jié)，雙方當個根本原則。合同一旦依法締結(jié)，雙方當事人既須信守合同，依約履行，而不得任事人既須信守合同，依約履行，而不得任意變更或解除。但是，這一基本原則不是意變更或解除。但是，這一基本原則不是絕

58、對的。絕對的。四、履約義務(wù)因障礙或因情況變化而免四、履約義務(wù)因障礙或因情況變化而免除除（一）英國（一）英國合同受挫合同受挫在英國，由于意外情事之發(fā)生，使合同的履在英國，由于意外情事之發(fā)生，使合同的履行變得不可能、不現(xiàn)實或者沒有履行意義，當事行變得不可能、不現(xiàn)實或者沒有履行意義，當事人免除合同義務(wù)的基本制度是合同受挫。人免除合同義務(wù)的基本制度是合同受挫。1、合同受挫制度的演變、合同受挫制度的演變始于始于1863年年taylor v. caldwell 案件。案件。案情：原告向被告租了一個音樂廳，以便演出節(jié)案情：原告向被告租了一個音樂廳，以便演出節(jié)目。在演出到來之前，該音樂廳因火災而被燒毀。目。在

59、演出到來之前，該音樂廳因火災而被燒毀。對于該火災的發(fā)生，被告沒有任何過錯。原告向?qū)τ谠摶馂牡陌l(fā)生，被告沒有任何過錯。原告向法院起訴，要求被告賠償損失。法院起訴，要求被告賠償損失。2、合同受挫的例證、合同受挫的例證合同標的物的滅失合同標的物的滅失當事人期望的事件未發(fā)生使訂立合同的目當事人期望的事件未發(fā)生使訂立合同的目的落空的落空個人服務(wù)構(gòu)成合同的標的時，提供服務(wù)的個人服務(wù)構(gòu)成合同的標的時，提供服務(wù)的人的死亡或意外地生病造成履約的不可能人的死亡或意外地生病造成履約的不可能合同訂立后法律的變化使合同的履行違法合同訂立后法律的變化使合同的履行違法使合同的履行成為不可能的其他情況。使合同的履行成為不可能

60、的其他情況。3 3、合同受挫的理論依據(jù)、合同受挫的理論依據(jù)“默示條件默示條件”說雙方?jīng)]有明確的約定，是一說雙方?jīng)]有明確的約定，是一種法律上的虛構(gòu)種法律上的虛構(gòu)“公正合理結(jié)果公正合理結(jié)果”說說“合同基礎(chǔ)消失合同基礎(chǔ)消失”說說“義務(wù)根本改變義務(wù)根本改變”說說4 4、合同受挫的限制條件、合同受挫的限制條件承擔風險的后果、合同受挫由當事人自己導承擔風險的后果、合同受挫由當事人自己導致的后果、合同部分受挫的后果、合同履行依然致的后果、合同部分受挫的后果、合同履行依然成為可能的后果、合同就障礙的發(fā)生作出了規(guī)定成為可能的后果、合同就障礙的發(fā)生作出了規(guī)定的后果。的后果。（二）美國（二）美國1 1、合同受挫目的