國際商法(違約責(zé)任、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移)

1、 國際貨物買賣合同一經(jīng)簽訂生效便具有法律約束力，當(dāng)事人應(yīng)嚴(yán)格遵守雙方在合同中的約定，履行各自的合同義務(wù)。在一方當(dāng)事人違反合同時(shí)，另一方當(dāng)事人依法應(yīng)獲得補(bǔ)償，這就是國際貨物買賣合同的違約救濟(jì)問題。在國際貨物買賣中，賣方的違約主要表現(xiàn)為不履行交貨義務(wù)或不適當(dāng)履行交貨義務(wù)，如交貨與合同不符，單據(jù)與合同不符，交付的貨物違反了賣方的權(quán)利擔(dān)保等情況，買方的違約則主要表現(xiàn)為不付款或不按合同約定付款或不按合同約定提取貨物。公約對買賣雙方的違約救濟(jì)辦法均做了規(guī)定。（一）預(yù)期違約與實(shí)際違約（一）預(yù)期違約與實(shí)際違約預(yù)期違約是指合同有效成立后至合同約預(yù)期違約是指合同有效成立后至合同約定的履行期限屆滿前，一方當(dāng)事人明確

2、定的履行期限屆滿前，一方當(dāng)事人明確肯定地向另一方當(dāng)事人明示其將不按約肯定地向另一方當(dāng)事人明示其將不按約定履行合同義務(wù)（如明確通知說無法或定履行合同義務(wù)（如明確通知說無法或不想履行合同），或一方當(dāng)事人從對方不想履行合同），或一方當(dāng)事人從對方的行動、處境中能判斷出來對方將無法的行動、處境中能判斷出來對方將無法履行合同義務(wù)的情形。履行合同義務(wù)的情形。 我國公司與外國公司先后訂立了5種商品的5份買賣合同，履行完第三份合同，賣方發(fā)現(xiàn)，買方對已經(jīng)履行的合同的部分貨款延遲支付，賣方開始懷疑買方的信用存在問題 實(shí)際違約實(shí)際違約則指合同規(guī)定的履行期限屆滿后，合同的一方當(dāng)事人或雙方當(dāng)事人對合同義務(wù)的實(shí)際違反。 預(yù)

3、期違約與實(shí)際違約的區(qū)別主要在于違約行為的發(fā)生時(shí)間不同，此外，實(shí)際違約可能發(fā)生在一方當(dāng)事人身上，也可能發(fā)生在兩方當(dāng)事人身上，但是，預(yù)期違約一般僅發(fā)生在一方當(dāng)事人身上。 （二）根本性違約與非根本性違約（二）根本性違約與非根本性違約 根本性違約是指乙方當(dāng)事人違反合同的結(jié)根本性違約是指乙方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，致使實(shí)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，致使實(shí)際上剝奪了其根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到際上剝奪了其根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本性違反合同，除非違反的東西，即為根本性違反合同，除非違反合同的一方并不預(yù)知而且一個(gè)同等通情達(dá)合同的一方并不預(yù)知而且一個(gè)同等通情達(dá)理的人處于同

4、樣的情況下也沒有理由預(yù)知理的人處于同樣的情況下也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這樣的結(jié)果。會發(fā)生這樣的結(jié)果。 構(gòu)成根本性違約必須具有兩個(gè)條件構(gòu)成根本性違約必須具有兩個(gè)條件：一是違約后果的程度嚴(yán)重，如違約部分的價(jià)值與整個(gè)合同金額的比例占大部分；或者會影響合同目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)或給予寬限期還是不能解決問題等等；二是違約后果的可預(yù)見性，這種預(yù)見不是憑違約一方對自己的舉證，而是采取客觀標(biāo)準(zhǔn)，即“reasonable person“的標(biāo)準(zhǔn)，”同等資格、通情達(dá)理“的標(biāo)準(zhǔn)。 非根本性違約 指一方當(dāng)事人違反合同，但尚未給對方造成實(shí)質(zhì)性損害的情形。凡是違約行為后果沒有構(gòu)成根本違約的，都是屬于非根本違反合同的行為。 公約：根本違反合

5、同，受損害的一方有權(quán)宣告解除合同，損害賠償或其他補(bǔ)救措施。非根本違反合同，受損害的一方不能解除合同，而只能要求損害賠償或采取其他補(bǔ)救措施。 (1)不交貨。指賣方拒絕交付貨物買賣合同規(guī)定的貨物。(2)延遲交貨。指賣方未能按照合同或公約規(guī)定的時(shí)間交貨。(3)所交貨物與合同不符。指賣方所交付的貨物在品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量或包裝等方面與合同規(guī)定不一致。(4)所交貨物具有爭議性，即存在第三方的權(quán)利或請求。(5)提交的單據(jù)有瑕疵。即賣方提交的單據(jù)或者數(shù)量不全，或者內(nèi)容與合同不符。 (1)不按合同規(guī)定交付價(jià)款。 (2)不按合同規(guī)定收取貨物。 1、要求實(shí)際履行、要求實(shí)際履行：指在一方違約時(shí)，另一方當(dāng)事人要求其嚴(yán)格按

6、照合同規(guī)定履行特定義務(wù)，而不允許以金錢或其它方式代替。條件：要求實(shí)際履行的一方當(dāng)事人沒有采用與實(shí)際履行相抵觸的補(bǔ)救措施。即采取使實(shí)際履行成為不可能或不適當(dāng)?shù)难a(bǔ)救措施。例如，就買方來說，已經(jīng)解除合同或已購買替代物。既然合同已經(jīng)被解除，即已終止了雙方的合同義務(wù)，再要求賣方實(shí)際履行義務(wù)顯然是不適當(dāng)?shù)?。買方購買替代物的行為也是與要求實(shí)際履行的意圖相矛盾。買方購買替代物，顯然已放棄了要求賣方實(shí)際履行的權(quán)利。 2、損害賠償損害賠償：違約一方對另一方當(dāng)事人的損害給予金錢上的賠償。中心是計(jì)算損失額。應(yīng)包括非違約方因其違反合同遭受的直接損失與間接損失。如因賣方不交貨，則為了不對他人違約，就購買其它方的產(chǎn)品，多付

7、了30%，這30%就是直接損失，而本來可能實(shí)現(xiàn)的利潤算間接損失，也應(yīng)作為賠償范圍。 對于那些在訂立合同時(shí)不能預(yù)見到的損失，違反合同一方不承擔(dān)責(zé)任。例如，賣方違反合同期間，某種商品在買方所在國市場上脫售，價(jià)格猛漲。如果賣方不違約的話，買方可獲得比正常利潤高得多的收益。這種損失是賣方在訂立合同時(shí)無法預(yù)料到的 損害賠償應(yīng)扣除由于受損害方未采取合理措施使有可能減輕而未減輕的損失。 3、支付違約金支付違約金：一般按合同中約定的違約金條款的數(shù)額進(jìn)行賠償，但不得過分高于造成的損失。4、解除合同解除合同：只能在根本違約時(shí)用。與損害賠償責(zé)任可以并用。 ，（，（1 1）對于分批交付貨物的合同，如果一方當(dāng)事）對于分

8、批交付貨物的合同，如果一方當(dāng)事人不履行對任何一批貨物的義務(wù)，便對該批貨物人不履行對任何一批貨物的義務(wù)，便對該批貨物構(gòu)成根本違反合同，則另一方當(dāng)事人可以宣告合構(gòu)成根本違反合同，則另一方當(dāng)事人可以宣告合同對該批貨物無效。解除違約的部分批次。同對該批貨物無效。解除違約的部分批次。 （）如果一方當(dāng)事人不履行對任何一批貨物的（）如果一方當(dāng)事人不履行對任何一批貨物的義務(wù)，使另一方當(dāng)事人有充分理由斷定對今后各義務(wù)，使另一方當(dāng)事人有充分理由斷定對今后各批貨物將會發(fā)生根本違反合同，該另一方當(dāng)事人批貨物將會發(fā)生根本違反合同，該另一方當(dāng)事人可以在一段合理時(shí)間內(nèi)宣告合同今后無效。解除可以在一段合理時(shí)間內(nèi)宣告合同今后無

9、效。解除未履行部分批次。未履行部分批次。 （）如果各批貨物是互相依存的，不能單獨(dú)用（）如果各批貨物是互相依存的，不能單獨(dú)用于雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)所設(shè)想的目的，買方于雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)所設(shè)想的目的，買方可以解除全部合同?？梢越獬亢贤?。 甲公司與乙公司訂立一份國際貨物買賣合同，分三批履行，其中第二批出現(xiàn)了質(zhì)甲公司與乙公司訂立一份國際貨物買賣合同，分三批履行，其中第二批出現(xiàn)了質(zhì)量問題。請問依量問題。請問依19801980年年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定，下列哪一選項(xiàng)的規(guī)定，下列哪一選項(xiàng)是正確的？是正確的？ A A只要第二批貨物的質(zhì)量問題構(gòu)成根本違約，買方即可宣

10、告合同對該批貨物無只要第二批貨物的質(zhì)量問題構(gòu)成根本違約，買方即可宣告合同對該批貨物無效效 B B只要第二批貨物的質(zhì)量問題構(gòu)成根本違約，買方即可宣告合同對已交付或今只要第二批貨物的質(zhì)量問題構(gòu)成根本違約，買方即可宣告合同對已交付或今后交付的各批貨物無效后交付的各批貨物無效 C C如第二批貨物的質(zhì)量問題構(gòu)成一般違約，買方可宣告合同對該批貨物無效如第二批貨物的質(zhì)量問題構(gòu)成一般違約，買方可宣告合同對該批貨物無效 D D如第二批貨物的質(zhì)量問題構(gòu)成根本違約，買方僅可宣告合同對該批貨物和今如第二批貨物的質(zhì)量問題構(gòu)成根本違約，買方僅可宣告合同對該批貨物和今后交付的貨物無效后交付的貨物無效 5、保全貨物：保全貨物

11、：一方當(dāng)事人違約，另一方當(dāng)事人仍然持有貨物或控制貨物的處置權(quán)時(shí)，該當(dāng)事人有義務(wù)對他所持有的或控制的貨物進(jìn)行保全，如存入倉庫或出售貨物。尤其在貨物易腐爛、變質(zhì)時(shí)采取后一種方式。 6、中止履行合同：適用于預(yù)期違約 要求實(shí)際履行要求實(shí)際履行 要求交付替代物要求交付替代物 修理貨物修理貨物 給予寬限期給予寬限期: :買方可以規(guī)定一段合理時(shí)限的額外時(shí)買方可以規(guī)定一段合理時(shí)限的額外時(shí)間，讓賣方履行其義務(wù)間，讓賣方履行其義務(wù); ;除非買方收到賣方的通知，除非買方收到賣方的通知，聲稱他將不在所規(guī)定的時(shí)間內(nèi)履行義務(wù)，買方在聲稱他將不在所規(guī)定的時(shí)間內(nèi)履行義務(wù)，買方在這段時(shí)間內(nèi)不得采取任何補(bǔ)救辦法。等對方履行這段時(shí)

12、間內(nèi)不得采取任何補(bǔ)救辦法。等對方履行; ;買方并不因此喪失他對遲延履行義務(wù)可能享有的買方并不因此喪失他對遲延履行義務(wù)可能享有的要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利。要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利。 解除合同解除合同 減低價(jià)格減低價(jià)格 損害賠償損害賠償 實(shí)際履行。實(shí)際履行。 給予寬限期給予寬限期 解除合同解除合同: :（）買方不履行其在合同或本公約（）買方不履行其在合同或本公約中的任何義務(wù)，等于根本違反合同；或中的任何義務(wù)，等于根本違反合同；或 （）買方不在寬限期內(nèi)履行支付價(jià)款的義務(wù)（）買方不在寬限期內(nèi)履行支付價(jià)款的義務(wù)或收取貨物，或買方聲明他將不在所規(guī)定的時(shí)或收取貨物，或買方聲明他將不在所規(guī)定的時(shí)間內(nèi)這樣做。但是，

13、如果買方已支付價(jià)款，賣間內(nèi)這樣做。但是，如果買方已支付價(jià)款，賣方就喪失解除合同的權(quán)利。方就喪失解除合同的權(quán)利。 損害賠償損害賠償不可抗力，地震、風(fēng)暴、火災(zāi)、戰(zhàn)爭、政府禁令等天災(zāi)人禍時(shí)，在障礙發(fā)生期間的損失不履行義務(wù)的一方可不必承擔(dān)賠償責(zé)任，但需及時(shí)通知，否則應(yīng)對不及時(shí)通知造成對方的損失承擔(dān)責(zé)任。 賣方按合同應(yīng)交付200噸大米，但賣方在交付時(shí)就有50噸大米與合同不符，后這些200噸大米在途中遭遇風(fēng)險(xiǎn)，只是貨物全部滅失，該案應(yīng)如何處理？ 非根本違約，則風(fēng)險(xiǎn)在交付承運(yùn)人時(shí)轉(zhuǎn)移給買方，由買方承擔(dān)貨物滅失的風(fēng)險(xiǎn)，即買方還要支付價(jià)款給賣方，但對于與合同不符合的50噸，可要求降低價(jià)款或要求損害賠償。 （一）

14、合同的變更是指合同依法有效成立后，在尚未履行或尚未完全履行時(shí)，由于訂約時(shí)的情況變化，致合同的履行遇到意外困難，當(dāng)事人通過協(xié)商對原合同的內(nèi)容進(jìn)行某些修改或補(bǔ)充。 一般要求合同的變更必須具備以下的條件： 1.合同的變更須經(jīng)合同當(dāng)事人協(xié)商一致 2.合同的變更必須是善意的和公平的，否則對合同的修改是無效的 3.合同的變更應(yīng)當(dāng)遵守法定的方式和程序符合以上的條件，變更后的合同對雙方當(dāng)事人具有法律約束力 （二）合同的終止 1、概念：指由于某種原因（事實(shí)）合同的權(quán)利義務(wù)消滅。合同的終止與合同的解除不是一個(gè)概念，合同的解除只是合同終止的一種情形。 2、合同終止的情形及其條件 合同已按約定履行 合同解除 因法律規(guī)

15、定的條件產(chǎn)生合同終止：如根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，債務(wù)人依破產(chǎn)法規(guī)定的程序，宣告破產(chǎn)，從而使破產(chǎn)人（債務(wù)人）的債務(wù)得到豁免，合同終止。一、所有權(quán)的轉(zhuǎn)移一、所有權(quán)的轉(zhuǎn)移國際貨物買賣中，貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移十分重要。國際貨物買賣中，貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移十分重要。由于各國規(guī)定不同，所以由于各國規(guī)定不同，所以公約公約對此沒有規(guī)對此沒有規(guī)定，而由法院或仲裁庭按照公約的一般原則，定，而由法院或仲裁庭按照公約的一般原則，或按照國際私法規(guī)則適用的國內(nèi)法解決?；虬凑諊H私法規(guī)則適用的國內(nèi)法解決。（一）國際貿(mào)易慣例的規(guī)定。（一）國際貿(mào)易慣例的規(guī)定。華沙華沙牛津規(guī)則牛津規(guī)則規(guī)定，在規(guī)定，在CIFCIF中，除非賣中，除非賣方對貨物享

16、有留置權(quán)等外，所有權(quán)從賣方將單方對貨物享有留置權(quán)等外，所有權(quán)從賣方將單據(jù)交給買方時(shí)轉(zhuǎn)移。據(jù)交給買方時(shí)轉(zhuǎn)移。 （二）各國國內(nèi)法的規(guī)定（二）各國國內(nèi)法的規(guī)定1 1、合同訂立時(shí)所有權(quán)轉(zhuǎn)移。、合同訂立時(shí)所有權(quán)轉(zhuǎn)移。德國法、法國法德國法、法國法2 2、貨物特定化、貨物特定化(indentify)(indentify)后，在交貨時(shí)所有后，在交貨時(shí)所有權(quán)轉(zhuǎn)移。權(quán)轉(zhuǎn)移。美國統(tǒng)一商法典美國統(tǒng)一商法典。3 3、貨物特定化后，以當(dāng)事人的意圖決定所有權(quán)、貨物特定化后，以當(dāng)事人的意圖決定所有權(quán)轉(zhuǎn)移轉(zhuǎn)移。英國貨物買賣法英國貨物買賣法4 4、交付時(shí)轉(zhuǎn)移、交付時(shí)轉(zhuǎn)移。我國。我國合同法合同法第第133133條，除非條，除非法律

17、另有規(guī)定和當(dāng)事人另有約定，標(biāo)的物的所法律另有規(guī)定和當(dāng)事人另有約定，標(biāo)的物的所有權(quán)在交付時(shí)發(fā)生轉(zhuǎn)移。有權(quán)在交付時(shí)發(fā)生轉(zhuǎn)移。（一）風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)的原則（一）風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)的原則1 1、以交貨時(shí)間確定風(fēng)險(xiǎn)原則。、以交貨時(shí)間確定風(fēng)險(xiǎn)原則。2 2、過失劃分原則。、過失劃分原則。3 3、國際慣例優(yōu)先。、國際慣例優(yōu)先。4 4、當(dāng)事人意思自治。、當(dāng)事人意思自治。1、以交貨時(shí)間確定風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)的原則以交貨時(shí)間確定風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)的原則 D69、在不涉及貨物運(yùn)輸不涉及貨物運(yùn)輸?shù)那闆r下，風(fēng)險(xiǎn)從買方接收貨物起時(shí)移轉(zhuǎn)于買方承擔(dān)。若買方不在適當(dāng)時(shí)間內(nèi)收貨，則貨物從已交給他處置而不收時(shí)，風(fēng)險(xiǎn)從賣方轉(zhuǎn)移給買方。例例如如，合同約定4月15日買方提貨，

18、并準(zhǔn)備了完備的交接手續(xù)，但買方遲遲不辦交接手續(xù)，直到5月1日才與賣方交接，但4月30日時(shí)發(fā)生火災(zāi)，貨物被燒光，由誰承擔(dān)貨物滅失的損失？2、過失劃分原則、過失劃分原則：D66：貨物在風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到買方承擔(dān)后遺失或損壞，買方的付款義務(wù)并不因此解除，除非這種損失或損壞是由賣方的行為或不行為所造成的。3、國際慣例優(yōu)先原則、國際慣例優(yōu)先原則：D9、某一慣例一經(jīng)當(dāng)事人采用，就具有優(yōu)先于公約適用的效力。如CIF/FOB/CFR三種價(jià)格術(shù)語的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時(shí)間為裝運(yùn)港碼頭船舷為界。4、當(dāng)事人意思自治原則當(dāng)事人意思自治原則：買賣雙方可自由約定風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)的時(shí)間與風(fēng)險(xiǎn)損失的承擔(dān)，這種約定效力高于法律和公約的規(guī)定。1 1、涉及運(yùn)

19、輸?shù)慕回?、涉及運(yùn)輸?shù)慕回浌s第公約第6767條規(guī)定，如果賣方?jīng)]有義務(wù)在指定地點(diǎn)交貨，風(fēng)險(xiǎn)于貨條規(guī)定，如果賣方?jīng)]有義務(wù)在指定地點(diǎn)交貨，風(fēng)險(xiǎn)于貨交第一承運(yùn)人時(shí)轉(zhuǎn)移；如果賣方在指定地點(diǎn)交貨，風(fēng)險(xiǎn)在該地交第一承運(yùn)人時(shí)轉(zhuǎn)移；如果賣方在指定地點(diǎn)交貨，風(fēng)險(xiǎn)在該地點(diǎn)貨交承運(yùn)人時(shí)轉(zhuǎn)移。點(diǎn)貨交承運(yùn)人時(shí)轉(zhuǎn)移。2 2、在途貨物的交貨、在途貨物的交貨公約第公約第6868條規(guī)定，從訂立合同起，風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給買方承擔(dān)。如果賣條規(guī)定，從訂立合同起，風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給買方承擔(dān)。如果賣方欺詐，風(fēng)險(xiǎn)由賣方承擔(dān)。方欺詐，風(fēng)險(xiǎn)由賣方承擔(dān)。3 3、不涉及運(yùn)輸?shù)慕回?、不涉及運(yùn)輸?shù)慕回浌s第公約第6969條規(guī)定，在賣方營業(yè)地交貨時(shí)，風(fēng)險(xiǎn)從買方接受貨物時(shí)

20、條規(guī)定，在賣方營業(yè)地交貨時(shí)，風(fēng)險(xiǎn)從買方接受貨物時(shí)轉(zhuǎn)移。在賣方營業(yè)地以外的地方交貨時(shí)，如果買方知道貨物已轉(zhuǎn)移。在賣方營業(yè)地以外的地方交貨時(shí)，如果買方知道貨物已經(jīng)在某個(gè)地點(diǎn)交給他處置，風(fēng)險(xiǎn)開始轉(zhuǎn)移給買方。經(jīng)在某個(gè)地點(diǎn)交給他處置，風(fēng)險(xiǎn)開始轉(zhuǎn)移給買方。4 4、英國和法國隨著所有權(quán)轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)。、英國和法國隨著所有權(quán)轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)。 20032003年年1111月，美國月，美國S S公司與北京公司與北京A A公司簽訂了購入公司簽訂了購入100100噸鉬噸鉬鐵的買賣合同，交貨條件是天津鐵的買賣合同，交貨條件是天津FOBFOB每噸每噸30003000美金，美金，20042004年年2 2月前交貨。合同簽訂后，月前交貨。合同簽訂后，A A公司立即與各生產(chǎn)廠家聯(lián)系，公司立即與各生產(chǎn)廠家聯(lián)系，但由于當(dāng)時(shí)鉬鐵市場需求量很大，各廠家供貨成問題，但由于當(dāng)時(shí)鉬鐵市場需求量很大，各廠家供貨成問題，A A