結(jié)合不同案例-談?wù)勄謾?quán)行為的法律適用

1、2014 成 員結(jié)合不同的案例， 談?wù)勄謾?quán)行為的法律適用目錄1一般侵權(quán)行為的法律適用2特殊侵權(quán)行為的法律適用3我國關(guān)于侵權(quán)行為的法律適用一般侵權(quán)行為的法律適用一）侵權(quán)行為的準(zhǔn)據(jù)法 侵權(quán)行為一般是指因故意或者過失不法侵害他人權(quán)利的行為，是債的發(fā)生原因之一。 1.適用侵權(quán)行為地法（案例） 2.選擇適用侵權(quán)行為地法或當(dāng)事人共同屬人法 3.重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法 一.侵權(quán)行為適用行為地法，可以說是“場所支配行為”這一古老原則的具體化。 原因?qū)W說： 1).因?yàn)榍謾?quán)行為之債的產(chǎn)生是侵權(quán)行為這一法律事實(shí)引起的，只有侵權(quán)行為地才與侵權(quán)行為有某種自然的聯(lián)系。 2).適用行為地法是當(dāng)?shù)毓仓刃虻囊螅⑶?/p>

2、易于查明事實(shí)和確定法律責(zé)任。 3).適用行為地法是為保護(hù)行為地國的主權(quán)和公共利益。 4).給予當(dāng)事人一種既得權(quán)，無論原告在何處起訴，都攜帶該法所授予的權(quán)利。我國民法通則第146條規(guī)定：“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法。”海商法第273條規(guī)定：“船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法?！泵裼煤娇掌鞣ǖ?89條規(guī)定：“民用航空器對地面第三人的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法。”但是，民法通則第146條第1款只規(guī)定了“損害賠償”適用侵權(quán)行為地法,而侵權(quán)行為是包括許多方面,“損害賠償”只是侵權(quán)行為的一個(gè)方面。該條款對于侵權(quán)行為的認(rèn)定、侵權(quán)行為的性質(zhì)和效力、責(zé)任主體的確定、責(zé)任之減免等侵權(quán)行為其他方面的法

3、律適用問題是否也適用侵權(quán)行為地法沒有明確規(guī)定。 “侵權(quán)行為地法包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律,如果兩者不一致,由人民法院選擇適用。”“當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律?！?現(xiàn)行侵權(quán)行為沖突法對涉外侵權(quán)一共規(guī)定了四個(gè)連結(jié)點(diǎn)：侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)行為結(jié)果地、當(dāng)事人共同國籍國和當(dāng)事人共同住所地，四個(gè)連結(jié)點(diǎn)的效力是平行的。選擇權(quán)在于法院,而不是當(dāng)事人,但法院應(yīng)該依何種標(biāo)準(zhǔn)去選擇適用的法律，缺乏具體標(biāo)準(zhǔn)和明確的指導(dǎo)原則。 1.由德國學(xué)者提出，以加害行為地為侵權(quán)行為。 奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)也采納了這一主張。 2.主張以損害發(fā)生地為侵權(quán)行為地。

4、3.主張侵權(quán)行為地既包括加害行為地也包括損害發(fā)生地 ，甚至還可以包括其他相關(guān)的地方。1982年南斯拉夫沖突法第41條。侵權(quán)行為地的判斷：案例 原告 兩船相撞 被告 俄羅斯貨船“斯大林”號 協(xié)商未果 俄羅斯貨船“列寧號” 停泊 駛過 渤海海域Focus法律適用問題;本案中，天津海事法院應(yīng)以俄羅斯法律作為侵權(quán)行為之債的準(zhǔn)據(jù)法。 二.選擇適用侵權(quán)行為地法或當(dāng)事人共同屬人法 單純采用侵權(quán)行為地法，可能會(huì)因?yàn)榍謾?quán)行為地的偶然性而不太合理。三.重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法 這種做法在國際上較為普通。立法者原意是為了防止內(nèi)國法中的基本法律觀念因外國法的適用而受到損害。四.重疊適用侵權(quán)行為地法、法院地法和當(dāng)

5、事人共同屬人法 涉外侵權(quán)行為的當(dāng)事人可能來自同一個(gè)國家或者具有共同住所，這時(shí)也應(yīng)適當(dāng)考慮當(dāng)事人本國法或住所地法的規(guī)定。如匈牙利國際私法。（二）侵權(quán)行為法律適用的新發(fā)展 1.侵權(quán)行為自體法。 莫里斯認(rèn)為，盡管在大多數(shù)仍有適用侵權(quán)行為地法的必要，但應(yīng)該有一種足夠廣泛而且足夠靈活的沖突規(guī)范，以能夠顧及各種例外情況，這就是侵權(quán)行為自體法。 2.當(dāng)事人意思自治。 私法自治的觀念本來流行于民事主體的平等交易領(lǐng)域，有些國家立法也 將其引入侵權(quán)法領(lǐng)域。 3.對受害人有利的法律。 匈牙利1979年關(guān)于國際私法的第13號法令第32條第2款規(guī)定：“如果損害發(fā)生地法對受害人更有利，以該法作為準(zhǔn)據(jù)法?！?此外，美國學(xué)者

6、提出政府利益說、功能分析和比較損害等方法。案例中國某公司美 國出口煙花美國兒童 斯考特1978年放煙花炸傷其弟弟右眼其父母第一被告：煙花制造商第二被告：外交部長作為中國代理人第三被告：煙花進(jìn)口商美國法院要求賠償600萬美元法律的適用問題Focus特殊侵權(quán)行為的法律適用1.涉外公路交通事故1968年10月第11屆海牙國際私法會(huì)議通過了關(guān)于交通事故法律適用的公約。公約于1971年5月開始簽字，1975年6月生效。 公約規(guī)定，交通事故的準(zhǔn)據(jù)法是事故發(fā)生地國法。但也有例外：（1）如果僅有一輛車涉及事故，且它是在非事故發(fā)生地國登記的，則可適用登記地國法。如果有兩輛或兩輛以上的車涉及事故，則它們在同一國登

7、記時(shí)才適用登記地國法。如果事故發(fā)生地外的一人或數(shù)人與事故有關(guān)并負(fù)有責(zé)任，則所有這些人在車輛登記地國有慣常居所，才能適用登記地國法。（2）如果車輛沒有登記或在幾個(gè)國家登記，則以車輛的經(jīng)常停放地法取代登記地法。同時(shí)，公約還規(guī)定，不管適用什么法律，在確定責(zé)任時(shí)，應(yīng)考慮事故發(fā)生當(dāng)時(shí)有效的交通規(guī)則和安全規(guī)則。2，涉外產(chǎn)品責(zé)任 不少國家都主張采用靈活多樣的規(guī)則和方法來確定準(zhǔn)據(jù)法，在法律選擇過程中，更加重視對有關(guān)政策，各方利益及處理結(jié)果的分析和考慮，力求公平。從各國的實(shí)踐和理論看，“最密切聯(lián)系”，“最有利于原告”和“排除被告不可預(yù)見的法律的適用”的觀念已贏得廣泛贊同。 海牙國際私法會(huì)議在1972年第12屆會(huì)

8、議上通過了產(chǎn)品責(zé)任法律適用的公約。該公約于1977年10月1日起生效。 公約確定制造商和其他由公約規(guī)定的人因產(chǎn)品造成的損害，包括因?qū)Ξa(chǎn)品的錯(cuò)誤說明和對其質(zhì)量，特性或適用方法未提供適當(dāng)說明而造成損害責(zé)任所適用的法律。但在產(chǎn)品的所有權(quán)或使用權(quán)已從被請求承擔(dān)責(zé)任的一方轉(zhuǎn)移到遭受損害一方的情況下，公約不適用于他們之間的責(zé)任。產(chǎn)品責(zé)任的準(zhǔn)據(jù)法是：第一，適用的法律應(yīng)為侵害地國家的法律，如果該國同時(shí)是直接受害人慣常居所地國或被請求承擔(dān)責(zé)任人的主營業(yè)地或者直接受害人取得產(chǎn)品的地方。第二，盡管有上述規(guī)定，應(yīng)適用的法律仍應(yīng)為直接受害人的慣常居所地國家的法律，如果該國同時(shí)是被請求承擔(dān)責(zé)任人的主營業(yè)地和直接受害人取得

9、產(chǎn)品的地方。第三，如以上兩種法律都不適用，除非原告給予侵害地國國內(nèi)法提出請求，否則應(yīng)適用被請求承擔(dān)責(zé)任人主營業(yè)地國國內(nèi)法。第四，如果被請求承擔(dān)責(zé)任的人證明他不能合理地預(yù)見產(chǎn)品或他自己的同類產(chǎn)品會(huì)通過商業(yè)渠道在該國出售，則以上規(guī)定的侵害地國法和直接受害人的慣常居所地國法均不適用。3.國際環(huán)境污染 國際環(huán)境污染已經(jīng)日益成為一個(gè)令人關(guān)心的重大問題。從國際環(huán)境污染發(fā)生的地域或者性質(zhì)來看，有國際河流湖泊的跨國界污染、國際海洋污染、大氣的跨國界污染以及國際核污染。4.國際空中侵權(quán)關(guān)于國際空中侵權(quán)問題，在國際上已經(jīng)有1929年華沙公約（及其修改與補(bǔ)充）和1952年羅馬公約（及其附屬文件）加以調(diào)整。但仍有許多國家未參加上述公約。從國 際私法的角度來看，仍可由國家依照沖突法規(guī)則來解決。5.國際經(jīng)濟(jì)侵權(quán) 國際經(jīng)濟(jì)侵權(quán)隨著國際經(jīng)濟(jì)的滲透日益成為一種重要的國際侵權(quán)行為。它主要發(fā)生在國際經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，如不正當(dāng)競爭、限制競爭，侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)等。 1）在不正當(dāng)競爭的法律適用問題上，各國采取的做法基本上是適用競爭行為地法和當(dāng)事人營業(yè)地法。 2）限制競爭與本國的經(jīng)濟(jì)利益的關(guān)系十分密切，所以各國往往只愿意交由實(shí)體法調(diào)整而不愿讓沖突法發(fā)揮什么作用。民法通則第146條首先規(guī)定，侵