第十章國際商事仲裁法

1、1第一節(jié) 國際商事仲裁概述第二節(jié) 國際商事仲裁協(xié)議第四節(jié) 國際商事仲裁程序第五節(jié) 仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行2第一節(jié) 國際商事仲裁概述一、國際商事仲裁的概念和特征是指國際商事交易中的當(dāng)事人按照協(xié)議的方式自愿地將他們之間商事方面的權(quán)利與義務(wù)的爭議交給他們選定的第三人審議，并由該第三人作出對爭議各方皆有約束力裁決的活動。特征如下：1、強(qiáng)制性2、自愿性3、快速、簡單、私密、靈活3仲裁與調(diào)解的區(qū)別相同之處都是以雙方當(dāng)事人的協(xié)議或同意為基礎(chǔ)而進(jìn)行的不同之處調(diào)解過程必須自始至終都需要雙方當(dāng)事人的同意；而仲裁則只要雙方合意達(dá)成仲裁協(xié)議，仲裁庭就可以受理案件，進(jìn)行仲裁；調(diào)解人無權(quán)做出栽決; 而仲裁人可以獨(dú)立自主地對

2、有關(guān)爭議的問題進(jìn)行裁決。4仲裁與訴訟相同之處兩者的裁決均由第三者獨(dú)立自主地做出不同之處主要表現(xiàn)在三個方面：管轄權(quán)不同。法院是國家機(jī)器，有法定的管轄權(quán)(雙方訂立仲裁協(xié)議的除外)；仲裁機(jī)構(gòu)是民間組織，沒有法定的管轄權(quán)管轄范圍不同。法院可以審判法定范圍內(nèi)的任何事項；仲裁的事項與范圍都是雙方在仲裁協(xié)議中事先約定的。裁決人產(chǎn)生方式及裁決程序不同。主審法官由法院任命，法院開庭的時間、地點(diǎn)與程序等均由法院規(guī)定，當(dāng)事人無權(quán)做出變更；仲裁人、仲裁程序、時間與地點(diǎn)等，均可由雙方當(dāng)事人相互協(xié)商確定。5根據(jù)適用的不同領(lǐng)域，仲裁可以分為三種類型: （1）國際仲裁 （2）國內(nèi)仲裁 （3）國際商事仲裁6商事性質(zhì)的關(guān)系包括但

3、不限于下列交易： 任何提供或交換商品或服務(wù)的交易；分銷協(xié)議；商事代表或代理；保付代理；租賃；建設(shè)工程；咨詢；許可；投資；融資；銀行；保險開發(fā)協(xié)議或特許；合營或其他形式的工業(yè)或商業(yè)合作；客貨的航空、海洋、鐵路或公路運(yùn)輸。 可見，商事仲裁爭議可以是合同性質(zhì)的，也可以是侵權(quán)性質(zhì)的；可以是純貨物交易糾紛，也可以是海事糾紛或其他類型平等主體之間的糾紛。國際商事仲裁是解決國際商事爭議的重要方式7國際商事仲裁的特點(diǎn)國際性自治性民間性中立性專門性保密性準(zhǔn)司法性終局性8國際商事仲裁機(jī)構(gòu)臨時機(jī)構(gòu)仲裁和常設(shè)機(jī)構(gòu)仲裁由臨時設(shè)立機(jī)構(gòu)受理的仲裁稱臨時機(jī)構(gòu)仲裁。臨時機(jī)構(gòu)是指由商事爭議各方臨時指定的人員組成的仲裁機(jī)構(gòu)。常設(shè)機(jī)

4、構(gòu)仲裁是指由常設(shè)性的機(jī)構(gòu)受理的仲裁。常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)長期存在，它們擁有固定的地址和一定的組織機(jī)構(gòu)，并制定了仲裁程序規(guī)則。9第二節(jié) 國際商事仲裁協(xié)議一、仲裁協(xié)議概念是指國際商事關(guān)系中的當(dāng)事人愿意將它們之間的商事爭議交付仲裁的共同的意思表示。協(xié)議可以在爭議發(fā)生之前訂立，也可以在爭議發(fā)生之后訂立，可以在原合同中寫明仲裁條款，也可以單獨(dú)訂立仲裁協(xié)議書。10二、仲裁協(xié)議的內(nèi)容1、仲裁意愿2、仲裁事項3、仲裁地點(diǎn)4、仲裁機(jī)構(gòu)5、仲裁規(guī)則6、仲裁裁決的效力11三、仲裁協(xié)議的作用 1、對各方當(dāng)事人具有約束力 2、使仲裁員和仲裁庭取得管轄權(quán) 3、排除法院管轄權(quán) 4、保證仲裁裁決具有強(qiáng)制執(zhí)行力12仲裁協(xié)議的有效要件（

5、1）具有合法的形式（2）由合格的當(dāng)事人簽訂（3）是在自愿的基礎(chǔ)上簽訂（4）內(nèi)容合法仲裁協(xié)議中規(guī)定的事項屬于依法不能通過仲裁解決的,如：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛以及應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議不能仲裁。13仲裁協(xié)議的法律效力1、對當(dāng)事人的效力2、對仲裁員的效力3、對法院的效力4、對主合同的效力14仲裁庭和仲裁員一、仲裁員的資格：公道正派從事仲裁工作滿8年；從事律師工作滿8年；曾任審判員滿8年；從事法律研究、教學(xué)工作并具有高級職稱；具有法律知識，從事經(jīng)濟(jì)貿(mào)易專業(yè)并具有高級職稱或者具有同等專業(yè)水平。15二、仲裁庭的組成常見的是獨(dú)任仲裁庭和由3名仲裁員組成的仲裁庭。1雙方當(dāng)事人各自在仲裁委員會

6、仲裁員名冊中指定或委托仲裁委員會主席指定一名仲裁員，之后，雙方可以再行協(xié)商一名首席仲裁員或由仲裁委員會主席在仲裁員名冊中指定第三名仲裁員擔(dān)任首席仲裁員，組成仲裁庭共同審理案件。 2雙方當(dāng)事人可以在仲裁員名冊中共同指定或者共同委托仲裁委員會主席指定一名仲裁員，由其單獨(dú)審理案件，稱其為獨(dú)任仲裁庭。 3雙方當(dāng)事人沒有在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)指定仲裁員的，由仲裁委員會主席指定。16第三節(jié) 仲裁程序（一）仲裁的申請仲裁申請是一方或雙方當(dāng)事人根據(jù)仲裁協(xié)議將現(xiàn)存的有關(guān)爭議提請仲裁的意思表示。提出申請的具體要求(1) 提交仲裁申請書。 (2) 提交仲裁申請書時，應(yīng)當(dāng)附具仲裁申請人請求所依據(jù)事實(shí)的證明文件。(3)

7、 在仲裁委員會仲裁員名冊中指定一名仲裁員，或者委托仲裁委員會主席指定。 (4) 按照仲裁委員會的仲裁費(fèi)用表預(yù)繳仲裁費(fèi)。17（二）受理（1）受理是指仲裁機(jī)構(gòu)接到申請人的仲裁申請書后，經(jīng)過審查，然后決定對其立案審理的程序。形式審查：是否訂有仲裁協(xié)議、當(dāng)事人是否與協(xié)議上一致、是否屬于受案范圍、申請書是否符合基本要求、是否繳納仲裁費(fèi)。18（2）答辯和反請求 答辯是被申請人為維護(hù)自己的權(quán)益，就仲裁申請書的要求及所依據(jù)的事實(shí)、證據(jù)和理由對申請人所作的答復(fù)以及對自己有利的辯解。反請求是仲裁程序中被申請人針對申請人的仲裁申請?zhí)岢龅莫?dú)立的仲裁請求。19二、仲裁庭的組成1、合議制仲裁庭2、獨(dú)任制仲裁庭20二、仲裁

8、的審理(一) 開庭 仲裁庭審理案件有兩種方式：一種是開庭審理；另一種是書面審理。開庭的，不公開進(jìn)行，以適應(yīng)商務(wù)活動的需要。(二) 調(diào)查事實(shí)和收集證據(jù) (三) 調(diào)解 21保全財產(chǎn)保全：為了保護(hù)一方當(dāng)事人的利益，可根據(jù)仲裁案件當(dāng)事人的申請，就有關(guān)當(dāng)事人的財產(chǎn)采取臨時性的強(qiáng)制措施，以保證將來作出的裁決能夠得到執(zhí)行。 一般來講，采取強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)具備以下條件：1仲裁案件的當(dāng)事人應(yīng)提出申請 2申請保全措施應(yīng)有正當(dāng)理由3申請人要提供擔(dān)保證據(jù)保全：對那些可能滅失、或今后難以取得的證據(jù)采取的臨時性強(qiáng)制措施22仲裁裁決是仲裁庭按照適用法律及其仲裁規(guī)則審理案件，根據(jù)查明的事實(shí)和認(rèn)定的證據(jù)，對當(dāng)事人就雙方爭議提出的請

9、求事項作出予以支持、駁回或部分支持、部分駁回的書面決定。23中間裁決是指對整個爭議案件已部分審理清楚，為了有利于進(jìn)一步審理和作出最終裁決，仲裁庭在某一審理階段作出某項暫時性的裁決。部分裁決是指對整個爭議中的某一個或某幾個問題已經(jīng)審理清楚，為了及時保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益或有利于繼續(xù)審理其他問題，仲裁庭先行作出的對某一個或某幾個問題的終局性裁決。最終裁決是指整個案件審理終結(jié)之后，仲裁庭就全部提交仲裁的爭議事項作出的終局性裁決。24裁決的效力無效的裁決：無仲裁協(xié)議提交仲裁的爭議事項是屬于違反執(zhí)行地國法律強(qiáng)制性規(guī)定。仲裁員組成違反程序或者仲裁員不具備資格。裁決是以賄賂、欺詐或其他不正當(dāng)?shù)姆椒ㄗ鞒?。裁決書

10、未經(jīng)仲裁員簽名。裁決的案件是法院正在處理的案件25第五節(jié) 仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行26一、承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的國際公約1958年聯(lián)合國主持下在紐約簽訂的承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決公約（即紐約公約）主要內(nèi)容：1、締約國相互承認(rèn)仲裁裁決具有約束力，并依照承認(rèn)與執(zhí)行的程序規(guī)則予以執(zhí)行。2、拒絕承認(rèn)與執(zhí)行的裁決情形：P31727二、中國關(guān)于承認(rèn)與執(zhí)行仲裁裁決的規(guī)定中國仲裁機(jī)構(gòu)涉外仲裁裁決在我國的執(zhí)行1、申請的程序向被申請人住所地或財產(chǎn)所在地的中級人民法院。2、人民法院對申請的審查裁定不予執(zhí)行的情形：沒有仲裁協(xié)議仲裁員指定及仲裁庭組成違法仲裁程序與仲裁規(guī)則不符裁決事項不屬于仲裁協(xié)議范圍或無權(quán)仲裁282、我國

11、仲裁裁決在國外的承認(rèn)與執(zhí)行該國為紐約公約成員國 該國為非紐約公約成員國293、外國仲裁裁決在我國的承認(rèn)與執(zhí)行我國在加入紐約公約時提出保留聲明1、互惠保留聲明我國對在另一締約國領(lǐng)土內(nèi)作出的仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行適用該公約。 302、商事保留聲明我國僅對按照我國法律屬于契約性和非契約性商事法律關(guān)系所引起的爭議適用該公約。所謂“契約性和非契約性商事法律關(guān)系”，具體的是指由于合同、侵權(quán)或者根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定而產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系等，不包括外國投資者與東道國政府之間的爭端。 因此我國將外國的仲裁裁決分為公約裁決和非公約裁決。公約裁決適用公約的規(guī)定；非公約裁決視同外國判決予以執(zhí)行。31拒絕承認(rèn)和執(zhí)行外國

12、裁決的條件1、當(dāng)事人舉證的程序性事項： 無行為能力 沒有非本人原因到庭陳述 沒有有效仲裁協(xié)議 仲裁庭組成或程序不符仲裁規(guī)則 仲裁裁決被仲裁地主管機(jī)關(guān)撤銷2、法院主動拒絕的事由 依該國法律，爭議事項不能以仲裁解決。 有違公共秩序（無需舉證）32例 被告達(dá)文斯是英國某鋼鐵制造商，他與營業(yè)地在紐約的赫曼訂立了一項獨(dú)家代理合同。在該合同中包含以下仲裁條款:“由本合同產(chǎn)生的爭議應(yīng)通過仲裁解決?！焙髞?，由于達(dá)文斯違約，雙方發(fā)生爭議。在這種情況下，原告赫曼將此事告到法院，指控達(dá)文斯違約。達(dá)文斯則請求法院終止對該案的審理。法院的初審法官麥克米蘭駁回了原告赫曼的起訴請求，指出:“如果合同從來就不存在，那么，作為

13、合同一部分的仲裁協(xié)議也不存在。因?yàn)榇蠛贤邪f(xié)議。”這個意思是明確的，如果主合同無效，那么，作為該合同一部分的仲裁條款也就隨之無效了。 原告赫曼不服，上告英國上議院，上議院推翻了原判，認(rèn)為該合同中的仲裁條款可以不依賴于其依據(jù)的合同而獨(dú)立存在，并且裁定將此爭議根據(jù)該合同中的規(guī)定提交仲裁解決。 33例 原告澳大利亞百斯勒財務(wù)有限公司與被告亞特美食有限公司為在澳大利亞注冊成立的企業(yè)法人。2001年3月，被告澳大利亞亞特美食有限公司與中山市某商業(yè)服務(wù)公司簽訂了合作經(jīng)營中山大酒店合同。為籌措合作經(jīng)營的資金，被告與原告于2001年9月5日在澳大利亞簽訂貸款協(xié)議，約定：(1)由原告貸款780萬美元給被告

14、，貸款期限為4年；(2)貸款協(xié)議適用澳大利亞法律和中華人民共和國法律。合同訂立后，被告于當(dāng)月分三次從原告處共提取了貸款780萬美元。從2001年10月2日起至2002年2月27日止，被告向原告共償還利息169537.39美元。至2005年4月30日止，被告欠原告到期貸款本金6066666.67美元，利息與復(fù)息4173246.33美元和罰息834649.27美元。34原告因多次要求被告還貸不成，遂向中山中級人民法院起訴。原告為訴訟支付了證據(jù)公證費(fèi)1585美元，律師費(fèi)1.1萬元人民幣。被告與中山市某商業(yè)服務(wù)公司合作經(jīng)營中山大酒店的合同糾紛在此之前已經(jīng)提交中山仲裁委員會仲裁。原告請求根據(jù)中華人民共和國民法通則及中國其他法律規(guī)定，判令被告償還本金、利息和罰息，并賠償其為訴訟支付的訴訟受理費(fèi)、公證費(fèi)和聘請律師費(fèi)。被告同意適用中國法律處理本案，但請求中止訴訟，待其參與的仲裁糾紛裁決后再恢復(fù)訴訟。 35（1）本案中國法院有無管轄權(quán)？為什么？（2）應(yīng)如何確定本案的準(zhǔn)據(jù)法？（3）被告的請求應(yīng)否得到支持？為什么？（4）有人認(rèn)為，中山仲裁委員會無權(quán)受理被告與中山市某商業(yè)服務(wù)公司的涉外合同糾紛。這一看法有無道理？為什么？（5）有人認(rèn)為，被告與中山某商業(yè)服務(wù)公司的涉外合同糾紛只能提交中國仲裁機(jī)構(gòu)