國際私法學課件：6 涉外物權的法律適用

1、2022/7/121第六講涉外物權的法律適用2022/7/122022/7/122綱要一、涉外物權的概念二、物之所在地法原則三、物權關系的法律適用 四、涉外國有化的補償原則五、信托關系的法律適用2022/7/123一、涉外物權的概念1、物權與涉外物權什么是物權？什么是涉外物權？是國際私法上的物權，指物權關系中的要素中至少有一個因素與國外有聯(lián)系。關鍵：涉外因素2022/7/1242、各國關于物權方面的法律沖突（1）物權客體的范圍在社會主義國家一般都規(guī)定城鄉(xiāng)土地不得為個人所有，當然外國人也不可能成為城鄉(xiāng)土地的所有權者。很多資本主義國家里，法律允許土地為私人所有，外國人也可以按照規(guī)定取得內(nèi)國的土地所

2、有權。（2）物權的取得、轉移、變更和消滅的條件如動產(chǎn)所有權的轉移，德國規(guī)定以實際交付為條件，而法國規(guī)定只要雙方當事人同意即發(fā)生效力，并不以實際交付為條件。英美國家則規(guī)定的更為靈活，只要根據(jù)具體情況推定雙方的意思，認為雙方已合意該物所有權的轉移，所有權即已轉移了。我國民商立法也采用所有權從交付時起轉移，法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。2022/7/125（3）物權客體(動產(chǎn)和不動產(chǎn))的劃分（4）物權的種類和內(nèi)容方面物權的種類是由法律來規(guī)定的，在不同的歷史時期和不同的國家法律中，物權的種類是不同的。對于所有權的內(nèi)容，即對物的占有、使用、收益和處分的權利各國法律的具體規(guī)定也是不同的。（5）物權的

3、保護方法方面當物權人在其物權受到侵害時，物權人可以尋求何種內(nèi)容的法律保護，如對其財產(chǎn)返還之訴能否對抗善意第三人的問題，各國法律規(guī)定不一。2、各國關于物權方面的法律沖突2022/7/126二、物之所在地法原則（一）物之所在地法原則的產(chǎn)生和發(fā)展（二） 物權關系適用物之所在地法的理論根據(jù)（三） 物之所在地的確定 （四） 物之所在地法的適用范圍及其例外 2022/7/127（一）物之所在地法原則的產(chǎn)生和發(fā)展1、產(chǎn)生：十三四世紀意大利的“法則區(qū)別說”。巴托魯斯提出不動產(chǎn)物權適用物之所在地法，動產(chǎn)物權則應適用當事人屬人法。 2、發(fā)展動產(chǎn)物權的法律適用，在巴托魯斯主張的影響下，歐洲各國發(fā)展和流行 “動產(chǎn)隨人

4、”、“動產(chǎn)附骨”或“動產(chǎn)無場所”原則。 從19世紀末開始，許多國家立法和實踐逐漸拋棄 “動產(chǎn)隨人”原則，轉而適用物之所在地法。目前，物之所在地法已成為解決動產(chǎn)物權法律沖突的基本原則。2022/7/128（二） 理論根據(jù)1、主權說：任何國家都有自己的主權，物權關系適用物之所在地法是主權在法律適用方面的體現(xiàn)。2、法律關系本座說：物權關系的“本座”在標的物所在地，任何人要取得、占有、使用或處分某物，就必須受制于該地區(qū)所實施的法律。3、利益需要說：法律是為了集體利益而制定的，物權關系適用物之所在地法是“集體利益”和“全人類利益”的需要。4、方便說和控制說：物之所在地是第三人可以合理地尋求確定所有權的客

5、觀而易于確定的連結因素，而且只有物之所在地國能對財產(chǎn)進行有效控制。5、我們認為，物權關系依物之所在地法，是物權關系本身的性質所決定的。 2022/7/129（三）物之所在地的確定1、不動產(chǎn)的處所是固定的，其所在地的確定很清晰。 2、對動產(chǎn)所在地的確定：（1）在沖突規(guī)范中對動產(chǎn)所在地加以時間上的限定；（2）在沖突規(guī)范中，對一些特殊的動產(chǎn)物權關系的法律適用作例外規(guī)定，即不適用物之所在地法。在國際私法上，物之所在地的確定應參照法院地法，因為所有標志連結因素的概念一般均應依該法律解釋，但法院地法有時會要求適用外國法。2022/7/1210類別物之所在地的確定方法不動產(chǎn)不動產(chǎn)的自然所在地有體動產(chǎn)一般有體

6、動產(chǎn)動產(chǎn)的自然所在地運輸過程中的有體動產(chǎn)從事運輸?shù)拇盎蝻w機注冊地或實際所在地傳播、飛機等運輸交通工具注冊登記地無體動產(chǎn)專利、商標、版權等專有財產(chǎn)權利創(chuàng)設地國流通票據(jù)和債券代表證券和債券的票據(jù)所在地公司股票公司注冊地國；若是憑登記轉讓的股票，則是登記簿所在地國商譽與商譽有關的營業(yè)所所在地2022/7/1211（四） 物之所在地法的適用范圍及其例外1、物之所在地法一般適用于：（1）適用于動產(chǎn)與不動產(chǎn)的區(qū)分；（2）決定物權客體的范圍；（3）物權的種類和內(nèi)容由物之所在地法決定；（4）物權的取得、轉移、變更和消滅的方式及條件，一般由物之所在地法決定；（5）特權的保護方法由物之所在地法決定。2、例外：

7、（1）運送中的物品的物權關系：一般適用送達地法或發(fā)送地法。（2）船舶、飛行器等運輸工具之物權關系：一般適用登記注冊地法或旗國法。（3）外國法人終止或解散時有關物權關系：一般適用法人屬人法。（4）遺產(chǎn)繼承：目前主要有單一制和區(qū)別制 兩種作法 2022/7/1212案例一俄國代理商在俄國某港口將貨物裝上一艘德國船，途徑英國赫爾港，準備交給收貨人凱麥爾，收貨人是英國人，住所也在英國，船在挪威海岸附近出事，但貨物安全地卸到了岸上。船長把貨物賣給一個善意的第三人，第三人又在挪威把貨物賣給了本案被告塞威爾，由被告運往英國，收貨人凱麥爾到英國法院提起訴訟，要求返還貨物。根據(jù)挪威的法律，船長在本案所發(fā)生危難的

8、情況下，有權出賣貨物，善意買方有權取得貨物所有權；但是船長如果沒有正當理由而出賣了貨物，則要對貨物的原所有人負責。你認為是否應當支持凱麥爾的訴訟請求？2022/7/1213評析英國法院認為被告塞威爾根據(jù)挪威法律取得貨物的合法所有權。挪威是買賣成立時的物之所在地，其法律應得到適用。因此，英國法院駁回了凱麥爾的訴訟請求。在本案的審理中，英國法院是以“物之所在地法”處理本案糾紛的。 我國民法通則及最高人民法院關于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見（試行）中規(guī)定了對不動產(chǎn)的所有權、買賣、租賃、抵押、使用等民事關系，應適用物之所在地法。2022/7/1214三、物權關系的法律適用 物權不動產(chǎn)

9、無體動產(chǎn) 有體動產(chǎn) 動產(chǎn) 適用不動產(chǎn)所在地法 適用所在地法 適用住所地法 適用轉讓行為自體法 適用所在地法 適用轉讓行為自體法 2022/7/1215印尼公民吳某訴中國公民張某房屋買賣案 中國公民張某原與丈夫蔡某僑居馬來西亞，解放初期，張某偕子女回中國廈門定居。1958年，張某用丈夫蔡某寄回的僑匯購買了廈門市住房一套，房主登記為張某。此后，其子女又先后出國或在香港定居。1987年，張某申請去香港定居獲準。因在香港無親人，欲在出境前將房屋賣掉。經(jīng)人介紹，張某在未取得丈夫同意的情況下，與原告于1989年4月簽訂了房屋購買合同，將該房以15000元出賣給原告。2022/7/1216簽約后，張某收取了

10、大部分房款，并將部分房屋交原告居住。同年10月，雙方前往房管部門辦理產(chǎn)權過戶手續(xù)。因張某未能提供其夫同意出賣的證明，房管部門未給其辦理產(chǎn)權過戶手續(xù)。此后，張某因身體原因未去香港定居，其夫蔡某得知其賣房之事，從國外來信指責，并通過律師到房管部門要求不辦理產(chǎn)權過戶手續(xù)。在此情況下，張某向原告表示要求取消買賣合同，各自返還已收取的房款和占住的房屋。雙方協(xié)商不成，原告起訴至法院，要求確認房屋買賣有效。1.此案應如何識別？ 2.此案的法律適用過程應該是怎樣的？ 3.你認為此案應如何處理？ 2022/7/1217評析（1）雙方爭議的問題涉及到不動產(chǎn)所有權的轉移問題，該不動產(chǎn)在中國廈門，根據(jù)中華人民共和國民

11、法通則第144條“不動產(chǎn)的所有權，適用不動產(chǎn)所在地法律”的規(guī)定，本案應適用中國法律。2）依據(jù)我國婚姻法的規(guī)定，夫妻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，歸夫妻共同所有。本案爭議之房屋是張某與蔡某夫妻關系存續(xù)期間所購，應為夫妻共同財產(chǎn)。在一方處分時，雙方仍是夫妻關系，因此，其夫妻共同財產(chǎn)的性質一直未改變。共同共有的財產(chǎn)，依我國法律規(guī)定，需得全體共有人同意才可以做處分之行為。共有人之一未得到其他共有人同意擅自處分共有財產(chǎn)，除第三人善意取得外，不發(fā)生處分之效力。本案張某在辦過戶手續(xù)時，房管部門已經(jīng)指出其沒有其夫同意出賣的證明，不予辦理過戶手續(xù)，所以，不能認為原告是善意的。我國城市私有房屋管理條例明確規(guī)定，房屋所有

12、人由賣共有房屋，須提交共有人同意的證明書。本案作為共有人的蔡某已明確表示不同意，故張某與吳某之間的房屋買賣關系應屬無效。 2022/7/1218無體動產(chǎn)的法律適用 1、什么是無體動產(chǎn)與有體動產(chǎn)相對應。指不以實體形態(tài)存在的財產(chǎn)。2、無體動產(chǎn)可以分為以下幾方面：（1）訴權：如產(chǎn)生于借貸或正常商事活動的債 ；（2）由一些文書所代表的、不僅可以交割而且在現(xiàn)代社會還可以作為獨立物流通的權利。如：流通票據(jù)和股票（股份）。2022/7/12193、股份的法律適用問題 （1）與其發(fā)行公司的所在地相聯(lián)系只能通過在股東登記簿上以受讓人的名義代替出讓人的名義而有效轉讓。（2）股份通常被視為位于股東與公司之間能有效處

13、置股票的所在國只能通過登記才可轉讓的股份位于該登記簿被保存的國家 。（3）股票轉讓的效力 A. 對公司的效力由股票所在地法決定。B. 對轉讓關系當事人及第三人的效力由轉讓交易的自體法決定，實際上就是證券交付地法。 2022/7/1220保險公司訴菲爾茲案死者菲爾茲生前和他的第一個妻子的住所在美國肯塔基州。他在俄亥俄州找到了工作，俄亥俄州的雇主為雇員就意外事故死亡在旅游者保險公司投了保。他把他的“妻子”作為保險的受益人。保險單規(guī)定受俄亥俄州法律支配。此后，死者與他的第一個妻子在肯塔基州離婚，離婚后，他重新結婚，但沒有就保險單的受益人做出修改。他把住所遷至俄亥俄州。他在那里遇到意外事故死亡?？纤?/p>

14、法律規(guī)定離婚后夫妻一方喪失享有另一方保險金的權利。他的第一個妻子和第二個妻子爭奪保險金引發(fā)訴訟。該保單應該受哪個州的法律支配？ 如果你是法官，你認為應該怎么處理？2022/7/1221法院判決美國第六巡回上訴法院把保險金判給第二個妻子。理由： 死者生前與第一個妻子離婚是在肯塔基州進行的，當時他和他的第一個妻子的住所都在那里，根據(jù)肯塔基州法律，離婚取消了妻子享受保險金的權利。2022/7/1222四、涉外國有化的補償原則（一）什么是國有化主權國家或政府依據(jù)本國法律，將某些原屬私人（包括外國自然人和法人）所有的財產(chǎn)和權利收歸國有，由國家或它的機構加以控制和使用并予以一定補償?shù)囊环N法律措施。 含有涉

15、外因素的國有化即國際私法上的國有化。區(qū)別于：征用：政府在緊急情況下為了公共利益而在一定期限內(nèi)對私人財產(chǎn)予以征收使用，并給予一定補償?shù)囊环N措施。沒收：政府將私人財產(chǎn)永遠收為公有，不給予任何補償?shù)囊环N措施。征收：政府為了公家需要依法將私人的財物或企業(yè)收歸公有，政府將給予補償，也可能不給予補償。 2022/7/1223（二）國有化法令對外國人在本國的財產(chǎn)的和補償1、各國 不同的做法：（1）不予補償；（2）給予“充分、有效、及時”的補償；（3）給予“適當、合理”的補償。適當、合理的補償逐已被一系列國際文件和國際實踐所確認，逐漸成為各國普遍接受的一項國際法原則。2、我國關于國有化問題的立場和實踐 我國對

16、外國投資者的財產(chǎn)一般不征收、征用，更不會進行大規(guī)模的國有化，即使在將來非常特殊的情況下，確有必要征收、征用或國有化時，亦會給予外國投資者合理的、不低于原財產(chǎn)價值的補償。我國政府的上述立場不但在我國的國內(nèi)立法，而且在我國簽訂的雙邊投資保護協(xié)定中都有規(guī)定。 2022/7/1224五、信托關系的法律適用（一）什么是涉外信托1、信托：通常指委托人將財產(chǎn)權轉移于受托人，受托人依信托文件所定，為受益人或特定目的而管理或處分信托財產(chǎn)的法律關系。起源于英美衡平法。2、信托的特征：（1） 所有權與利益相分離；（2） 信托財產(chǎn)的獨立性；（3） 有限責任；（4） 信托管理的連續(xù)性。 2022/7/1225（二） 信

17、托的法律適用1、關于信托的準據(jù)法及其承認的公約海牙國際私法會議1985年7月通過確定了當事人意思自治原則“信托受委托人選擇的法律支配”。選擇應是明示的，或者隱含在訂立或書面證明信托的文件條款中，并且如果必要，是按照案件情況解釋的。如果所選擇的法律沒有就有關的信托或該種信托作出規(guī)定，也即有關國家對某些信托不承認當事人自治，則選擇無效，而應適用最密切聯(lián)系的法律。 2022/7/1226在確定信托與其有最密切聯(lián)系的法律時，應主要考慮以下幾方面：（1） 委托人指定的信托管理地；（2） 信托財產(chǎn)的所在地；（3） 受托人的居所地或營業(yè)地；（4） 信托的目的以及實現(xiàn)信托目的的地方。注：這里規(guī)定的幾個因素并非排他性。實踐中，法院還可以考慮其他因素，如住所等。對于相關因素的重要性。只能在個別案件中根據(jù)具體情況來衡量。 2022/7/1227課后練習1.單項選擇題法國人格里在我國某海濱城市購沿海別墅一幢，兩年后因其所在公司委派他常駐印度開展業(yè)務，決定將此別墅出售給其商業(yè)伙伴美國人彼魯。此合同適用（ ）。A法國法律B美國法律C印度法律D中國法律 .2022/7/12282多項選擇題民法通則第144條規(guī)定，“不動產(chǎn)的所有權，適用不動產(chǎn)所在地法律”。其中，不動產(chǎn)可以是（ ）。 A. 一幢別